(29 отд., тел. <***>)

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

город Москва Дело № А40- 251003/24-29-2359

18 февраля 2025 года

Резолютивная часть решения объявлена 12 февраля 2025 года

Текст решения в полном объеме изготовлен 18 февраля 2025 года

Арбитражный суд в составе:

Председательствующего: Лежневой О.Ю.

Судей: единолично

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Фагмановой Э.И.

рассмотрев заявление ОТКРЫТОГО АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "РОССИЙСКИЕ ЖЕЛЕЗНЫЕ ДОРОГИ" (ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 23.09.2003, ИНН: <***>)

к АКЦИОНЕРНОМУ ОБЩЕСТВУ "ТМХ-ЛОКОМОТИВЫ" (ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 23.07.2003, ИНН: <***>)

о взыскании неустойки в размере 12 708 636,89 руб., а также госпошлины в размере 352 086 руб.,

при участии:

Истец: ФИО1 по доверенности от 28.06.2023 б/№

Ответчик: ФИО2 по доверенности от 21.01.2025 б/№

УСТАНОВИЛ:

ОТКРЫТОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "РОССИЙСКИЕ ЖЕЛЕЗНЫЕ ДОРОГИ" (ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 23.09.2003, ИНН: <***>) (далее - Истец) обратилось с исковым заявлением к АКЦИОНЕРНОМУ ОБЩЕСТВУ "ТМХ-ЛОКОМОТИВЫ" (ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 23.07.2003, ИНН: <***>) (далее – Ответчик) о взыскании неустойки в размере 12 708 636,89 руб., а также госпошлины в размере 352 086 руб.

Исковое заявление ОТКРЫТОГО АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "РОССИЙСКИЕ ЖЕЛЕЗНЫЕ ДОРОГИ" (ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 23.09.2003, ИНН: <***>) принято определением Арбитражного суда города Москвы от 27.11.2024 г. и возбуждено производство по делу.

Данным определением также суд известил участвующих в деле лиц, о том, что в соответствии с ч. 4 ст. 137 АПК РФ, если лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте проведения предварительного судебного заседания и судебного разбирательства дела по существу, не явятся в предварительное судебное заседание и не заявят возражений против рассмотрения дела в их отсутствие, суд завершит предварительное судебное заседание и рассмотрит дело по существу в судебном заседании арбитражного суда первой инстанции с принятием окончательного судебного акта.

Судом протокольным определением от 12.02.2025 года открыто судебное заседание по настоящему делу.

Принимая во внимание положения ч. 6 ст. 121 АПК РФ, п. п. 4 - 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17 февраля 2011 года №12 «О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации» в редакции Федерального закона от 27 июля 2010 года №228-ФЗ «О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации» (размещено на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации http://www.arbitr.ru 15 марта 2011 года) суд также полагает необходимым обратить внимание на то, что информация о принятии искового заявления к производству, о завершении предварительного судебного заседания и назначении судебного заседания, об отложении судебного заседания, вместе с соответствующими файлами размещена на официальном сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (http://kad.arbitr.ru/).

Истец исковые требования поддержал.

Ответчик против удовлетворения исковых требований возражал по доводам, изложенным в отзыве на исковое заявление, заявил о снижении пени в соответствии со ст. 333 ГК РФ.

Изучив представленные в материалы дела документы, выслушав доводы представителей сторон, суд пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, между ОАО «РЖД» и АО «ТМХ-Локомотивы» (ранее - АО «Рослокомотив») заключен договор от 29 марта 2018 г. № 2833222, по условиям которого АО «Рослокомотив» обязуется передать ОАО «РЖД» новые локомотивы, а также в течение срока действия договора осуществлять сервисное обслуживание поставленных локомотивов.

Согласно пункту 21.2 Договора АО «ТМХ-Локомотивы» гарантирует надлежащее функционирование всех локомотивов, их комплектующих, деталей, модулей, запасных частей, узлов и агрегатов, включая установленные/отремонтированные во время сервисного обслуживания, в течение срока действия настоящего договора и представляет гарантии качества на локомотив на весь период сервисного обслуживания соответствующего локомотива.

Пунктом 22.7.4 Договора (в редакции дополнительного соглашения от 20.12.2022 г. №31) предусмотрено, что в случае не устранения выявленных неисправностей/недостатков локомотивов в сроки, предусмотренные пунктом 21.4 настоящего договора, Исполнитель уплачивает заказчику пеню в размере 0,05% от цены локомотива, указанной в спецификации, или соответствующих договорах поставки локомотивов, подлежащих сервисному обслуживанию в соответствии с пунктом 2.2 настоящего Договора, и проиндексированной на дату предъявления требования об уплате неустойки в соответствии со статьей 20 настоящего договора, за каждый день просрочки. При расчете индексированной цены Локомотива за период с 01 января 2015 г. по 31 декабря 2020 г. Стороны применяют формулу индексации цены Локомотива, указанную в подпункте 20.5.1 настоящего Договора, а с 01 января 2021 г. формулу, предусмотренную п.п. 20.5.2 настоящего Договора.

Со стороны АО «ТМХ-Локомотивы» допущено нарушение срока гарантийного ремонта тепловоза ТЭМ18ДМ № 1527.

Тепловоз ТЭМ18ДМ № 1527 поставлен и введен в эксплуатацию 23.07.2020 г. на основании акта окончательной приемки локомотива №1527/23.07.2020 г. (форма ТУ-5). 24.07.2023 г. на тепловозе выявлен дефект неисправность дизель-генераторной установки 1ПДГ4Д зав. №2034 (трещина блока дизеля в районе 6-го цилиндра).

В соответствии с пунктом 21.10 Договора Исполнитель обеспечивает ведение рекламационной работы в соответствии с Регламентом взаимодействия по Сервисному обслуживанию и Регламентом проведения рекламационной работы в период гарантийной эксплуатации новых локомотивов, утвержденным распоряжением ОАО «РЖД» от 07.06.2008 г. №1203р (далее - Регламент проведения рекламационной работы). В случае наличия противоречий между положениями настоящего Договора и положениями Регламента проведения рекламационной работы, положения настоящего Договора имеют преимущественную силу.

Согласно пункту 2.1.1 Регламент проведения рекламационной работы ОАО «РЖД» в адрес исполнителя - АО «ТМХ-Локомотивы» и завода изготовителя тепловоза -АО «УК «БМЗ» направлено уведомление от 24.07.2023 г. №ИСХ-1527/07 о вызове представителей для проведения рекламационной работы.

АО «ТМХ-Локомотивы» доверенностью от 29.11.2022 г. №53/22-РЛ доверило представлять интересы по договору ООО «ЛокоТех-Сервис». ООО «ЛокоТех-Сервис» доверенностью от 12.12.2023 г. №289-ЛФ доверило право участия в расследовании и составлении акта-рекламации по данному случаю представителю ФИО3

Акт-рекламация № 13 составлен и подписан 27.07.2023 г., согласно п. 15 которого виновной стороной в возникновении дефекта признано АО «ТМХ-Локомотивы».

Пунктом 17 Акта-рекламации местом устранения дефекта тепловоза определено сервисное отделение Облучье, силами Облучье, за счет АО «ТМХ-Локомотивы».

В соответствии с пунктом 21.4 договора срок устранения Исполнителем неисправностей/недостатков согласно статье 21 Договора устанавливается в акте рекламации и не может превышать 15 календарных дней при устранении неисправностей/недостатков в условиях эксплуатационного локомотивного депо с даты подписания акта формы ТУ-162 и не более 10 (дней календарных дней) при устранении неисправностей/недостатков в условиях завода-изготовителя или локомотиворемонтного завода с даты поступления локомотива на завод.

Для устранения выявленных неисправностей тепловоз 26.07.2023 г. передан ремонтному предприятию по акту передачи локомотива № 162-9601-230725050700 (форма ТУ-162). Срок устранения недостатков тепловоза, предусмотренный пунктом 21.4 договора, истек 10.08.2023 г.

Фактически выявленные недостатки тепловоза устранены 20.06.2024 г., что подтверждается актом приемки тепловоза из ремонта № 31-9683-240620101800 (форма ТУ-31).

Просрочка устранения недостатков тепловоза составила 315 (триста пятнадцать) календарных дней (с 11.08.2023 г. по 20.06.2024 г. включительно).

Пунктом 22.7.4 Договора (в редакции дополнительного соглашения от 20.12.2022 №31) предусмотрено, что в случае не устранения выявленных неисправностей/недостатков локомотивов в сроки, предусмотренные пунктом 21.4 настоящего договора, Исполнитель уплачивает заказчику пеню в размере 0,05% от- цепы локомотива, указанной в спецификации, или соответствующих договорах поставки локомотивов, подлежащих сервисному обслуживанию в соответствии с пунктом 2.2 настоящего Договора, н проиндексированной па дату предъявления требования об уплате неустойки в соответствии со статьей 20 настоящего договора, за каждый день просрочки. При расчете индексированной цены Локомотива за период с 01 января 2015 г. по 31 декабря 2020 г. Стороны применяют формулу индексации цены Локомотива, указанную в подпункте 20.5.1 настоящею Договора, а с 01 января 2021 г. формулу, предусмотренную подпунктом 20.5.2 настоящего Договора.

Согласно пункту 22.3 Договора для целей расчета неустоек, предусмотренных настоящим Договором и рассчитываемых в процентах от цены/стоимости, стороны применяют соответствующую цену/стоимость в том размере, в каком та кая пси а/с то и м ость оплачена или подлежит оплате по настоящему Договору (с учетом НДС) и при необходимости проиндексированную в случаях, предусмотренных настоящим Договором.

Стоимость тепловоза в 2020 году составляла 57 933 742,80 руб. с НДС (корректировочный счет-фактура от 08.09.2020 г. №80920-027 к счету-фактуре от 30.06.2020 №3000620-364). Изменение цены тепловоза ТЭМ18ДМ № 1527 на уровень 2024 г. рассчитывается по формуле п. 20.5.2 договора (дополнительное соглашение от 20.12.2022 г. № 31).

За период с 11.08.2023 г. по 20.06.2024 г. (315 дней) просрочки сумма неустойки составляет 12 708 636,89 руб. (80 689 758,06 /1 00*0,05* 315).

В целях досудебного урегулирования спора в соответствии с п. 29.2 договора ОАО «РЖД» направило в адрес АО «ТМХ-Локомотивы» претензию от 11.07.2024 г. №Исх-15594/ЦТ. Претензия оставлена без удовлетворения.

В силу положений статьи 309 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Статья 12 ГК РФ среди способов защиты гражданских прав предусматривает взыскание неустойки. Согласно части 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Размер неустойки исчислен в соответствии с абзацем 4 пункта 65 постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации от 24 марта 2016 г. № 7 «О применении судами некоторых положений ГК РФ об ответственности за нарушение обязательств» (день фактического исполнения нарушенного обязательства включается в период расчета неустойки).

В связи с изложенным Истец указал, что подлежит взысканию неустойка в размере 12 708 636,89 руб.

Доводы отзыва Ответчика рассмотрены судом и подлежат частичному удовлетворению.

Истцом, при расчете неустойки в части индексации локомотива применены неверные коэффициенты индексации.

В соответствии со статьей 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Из статьи 66 АПК РФ следует, что доказательства представляются лицами, участвующими в деле.

В соответствии со статьей 71 АПК РФ доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности.

Согласно пункту 7 части 2 статьи 125 АПК РФ в исковом заявлении должен быть указан, в том числе, расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы.

Согласно п. 43 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 N 49 "О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора" при толковании условий договора в силу абзаца первого статьи 431 ГК РФ судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений (буквальное толкование). Такое значение определяется с учетом их общепринятого употребления любым участником гражданского оборота, действующим разумно и добросовестно (пункт 5 статьи 10, пункт 3 статьи 307 ГК РФ), если иное значение не следует из деловой практики сторон и иных обстоятельств дела.

Условия договора подлежат толкованию таким образом, чтобы не позволить какой-либо стороне договора извлекать преимущество из ее незаконного или недобросовестного поведения (пункт 4 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации). Толкование договора не должно приводить к такому пониманию условия договора, которое стороны с очевидностью не могли иметь в виду.

Значение условия договора устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом (абзац первый статьи 431 Гражданского кодекса Российской Федерации). Условия договора толкуются и рассматриваются судом в их системной связи и с учетом того, что они являются согласованными частями одного договора (системное толкование).

Согласно п. 22.7.12 Договора (в ред. Дополнительного соглашения № 31 от 20.12.2022 г.), при расчете индексации цены Локомотива за период с 01 января 2015 г. по 31 декабря 2020 г. Стороны применяют формулу индексации цены Локомотива, указанную в п. 20.5.1 Договора, а с 01 января 2021 г. - формулу, предусмотренную подпунктом 20.5.2 Договора.

В соответствии с п. 20.5.2 Договора индексация производиться с применением прогнозного индекса (или оценочного, если опубликован) цен производителей промышленной продукции (без продукции ТЭКа) который определяется на плановый год (в среднем за год, за период n-й год к n-1 году, базовый вариант), опубликованный последней датой в n -1 году Министерством экономического развития РФ и размещенный на Интернет-сайте https://economy.gov.ru

При расчете неустойки Истцом применены неверные коэффициенты индексации.

В силу п. 22.7.4 Договора №2833222 от 29.03.2018г. (далее-Договор) для расчета неустойки применяется индексированная цена Локомотива, которая определяется в следующем порядке: за период с 01 января 2015 г. по 31 декабря 2020 г. Стороны применяют формулу индексации цены Локомотива, указанную в подпункте 20.5.1 Договора, с 01 января 2021 г. - Стороны применяют формулу, предусмотренную подпунктом 20.5.2 Договора (в редакции Дополнительного соглашения № 31 от 20.12.2022г.).

В соответствии с п. 20.5.2. стоимость локомотива определяется по формуле: Рn = Рn-1* К, где К = Иn - 0,001, а показатель Иn - прогнозный индекс (или оценочный индекс, если опубликован) цен производителей промышленной продукции (без продукции ТЭКа) на плановый год (в среднем за год, за период n-й год к п-1 году, базовый вариант), опубликованный последней датой в n-1 году Министерством экономического развития Российской Федерации и размещенный на официальном Интернет-сайте Министерства: https://www.economy.gov.ru.

Принимая во внимание совокупность указанных норм, для расчета неустойки определяется цена локомотива в N-году с использованием прогнозного индекса, опубликованного последней датой в n-1 году.

Истец в настоящем деле не доказал, что проиндексировал стоимость локомотива арифметически и методологически верно, тем самым при расчете в одностороннем порядке изменив условия, согласованные сторонами в Договоре, что недопустимо в силу п. 1 ст. 450 ГК РФ.

По результатам произведенного АО «ТМХ-Локомотивы» расчета неустойки, с учетом положений п.п. 22.7.4., 20.5.1, 20.5.2. Договора, неустойка составила: стоимость проиндексированного локомотива ТЭМ18ДМ №1527: 57 933 742,80 руб. (стоимость по корректировочному счету-фактуры №80920-027 от 08.09.2020 г.) * 1,032(2021) * 1,047(2022) * 1,054(2023) * 1,063(2024) = 70 134 521,98 руб.

Для расчета стоимости локомотива в соответствии с п. 20.5.2. Договора (период с 2021 года по 2023 год) использованы следующие прогнозные индексы: 2021г.- 103,3 (Письмо МЭР №32028-ПК/Д03и от 30.09.2020г.), К = Иn - 0,001= 1,033-0,001=1,032; 2022г.- 104,8 (Письмо МЭР №33918-ПК/Д03и от 05.10.2021г.), К = Иn - 0,001= 1,048-0,001=1,047; 2023г.- 105,5 (Письмо МЭР №36804-ПК/Д03и от 28.09.2022г.), К = Иn - 0,001= 1,055-0,001=1,054; 2024г.- 106,4 (Письмо МЭР №35312-ПК/Д03и от 28.09.2023г.), К = Иn - 0,001= 1,064-0,001=1,063.

Ввиду вышеизложенного суд приходит к выводу, что сумма неустойки за несвоевременное устранение неисправности локомотива ТЭМ18ДМ № 1527 с 11.08.2023 г. по 20.06.2024 г. составляет 70 134 521,98 руб. * 0,05% * 315 дней = 11 046 187,21 руб.

Представленный Ответчиком контррасчет признан судом арифметически и методологически составленным верно.

Ответчик, возражая против удовлетворения заявленных исковых требований, заявил о несоразмерности взыскиваемой истцом суммы неустойки последствиям ненадлежащего исполнения ответчиком принятых на себя обязательств, просил суд применить ст. 333 ГК РФ и снизить взыскиваемую истцом неустойку.

В силу ст. 333 Гражданского кодекса РФ суд наделен правом уменьшения неустойки в случае, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства.

Пунктом 69 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 г. № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» предусмотрено, что подлежащая уплате неустойка, установленная законом или договором, в случае ее явной несоразмерности последствиям нарушения обязательства, может быть уменьшена в судебном порядке.

Как разъяснено в пункте 73 указанного постановления, бремя доказывания несоразмерности неустойки и необоснованности выгоды кредитора возлагается на ответчика. Несоразмерность и необоснованность выгоды могут выражаться, в частности, в том, что возможный размер убытков кредитора, которые могли возникнуть вследствие нарушения обязательства, значительно ниже начисленной неустойки (часть 1 статьи 56 ГПК РФ, часть 1 статьи 65 АПК РФ). Доводы ответчика о невозможности исполнения обязательства вследствие тяжелого финансового положения, наличия задолженности перед другими кредиторами, наложения ареста на денежные средства или иное имущество ответчика, отсутствия бюджетного финансирования, неисполнения обязательств контрагентами, добровольного погашения долга полностью или в части на день рассмотрения спора, выполнения ответчиком социально значимых функций, наличия у должника обязанности по уплате процентов за пользование денежными средствами (например, на основании статей 317.1, 809, 823 ГК РФ) сами по себе не могут служить основанием для снижения неустойки.

Доказательствами обоснованности размера неустойки могут служить, в частности, данные о среднем размере платы по краткосрочным кредитам на пополнение оборотных средств, выдаваемым кредитными организациями лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность, либо платы по краткосрочным кредитам, выдаваемым физическим лицам, в месте нахождения кредитора в период нарушения обязательства, а также о показателях инфляции за соответствующий период (п.75 Постановления).

При этом степень соразмерности заявленной истцом неустойки последствиям нарушения обязательства является оценочной категорией, в силу чего только суд, рассматривающий дело, вправе дать оценку указанному критерию, исходя из своего внутреннего убеждения и обстоятельств конкретного дела в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд, с учетом фактических обстоятельств дела, периода просрочки исполнения обязательства, величины ненадлежащим образом исполненного обязательства, а также размера ставки, по которой начислена неустойка, принимая во внимание период и стоимость локомотива, приходит к выводу о чрезмерности заявленной истцом ко взысканию неустойки и полагает, что размер неустойки подлежит уменьшению до 7 702 476,48 руб. В остальной части в удовлетворении исковых требований суд отказывает.

Расходы по оплате государственной пошлины по иску распределяются между сторонами пропорционально размеру удовлетворенных требований на основании ст. 110 АПК РФ.

Учитывая изложенное, на основании ст.ст. 309, 310, 329, 330, 333 ГК РФ, руководствуясь ст. ст. 9, 49, 64, 75, 110, 121- 123, 156, 167- 171, 176, 177, 181 АПК РФ, суд

РЕШИЛ :

Удовлетворить исковые требования ОТКРЫТОГО АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "РОССИЙСКИЕ ЖЕЛЕЗНЫЕ ДОРОГИ" (ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 23.09.2003, ИНН: <***>) частично.

Взыскать с АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "ТМХ-ЛОКОМОТИВЫ" (ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 23.07.2003, ИНН: <***>) сумму неустойки в размере 7 702 476,48 (Семь миллионов семьсот две тысячи четыреста семьдесят шесть рублей 48 копеек), а также сумму госпошлины в размере 335 462 (Триста тридцать пять тысяч четыреста шестьдесят два рубля 00 копеек) в пользу ОТКРЫТОГО АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "РОССИЙСКИЕ ЖЕЛЕЗНЫЕ ДОРОГИ" (ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 23.09.2003, ИНН: <***>).

В удовлетворении остальной части исковых требований отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты изготовления в полном объеме в 9 Арбитражный Апелляционный Суд.

СУДЬЯ: О.Ю. Лежнева