Решение по делу № А04-10958/2024 от 13.03.2025

Арбитражный суд Амурской области

675023, <...>

тел. <***>, факс <***>

http://www.amuras.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

г. Благовещенск

Дело №

А04-10958/2024

13 марта 2025 года

изготовлено в полном объеме

12 марта 2025 года объявлена резолютивная часть

Арбитражный суд Амурской области в составе судьи И.А. Москаленко,

рассмотрев в открытом судебном заседании исковое заявление комитета по управлению муниципальным имуществом города Зеи (ОГРН <***>, ИНН <***>) к обществу с ограниченной ответственностью «Теплоэнергетическая компания - Зея» (ОГРН <***>; ИНН <***>) обязать исполнить концессионное соглашение в отношении объектов жилищно-коммунального хозяйства города Зеи от 25.03.2014 № 1; встречный иск об изменении существенных условий концессионного соглашения;

третьи лица: администрация города Зеи (ОГРН <***>, ИНН <***>), министерство ЖКХ Амурской области (ОГРН <***>, ИНН <***>); управление государственного регулирования цен и тарифов Амурской области (ОГРН <***>, ИНН <***>); управление Федеральной антимонопольной службы по Амурской области (ОГРН <***>, ИНН <***>);

при ведении протокола с использованием средств аудиозаписи секретарем судебного заседания Н.А. Шутовой;

при участии в заседании: от истца и администрации - ФИО1 по доверенности, от ответчика – ФИО2 и ФИО3 по доверенностям;

установил:

комитет по управлению муниципальным имуществом города Зеи (далее по тексту – истец, комитет) обратился в Арбитражный суд Амурской области с иском (уточненным в порядке статьи 49 АПК РФ) к обществу с ограниченной ответственностью «Теплоэнергетическая компания - Зея» (далее – ответчик, ООО «ТЭК-Зея») обязать исполнить концессионное соглашение от 25.03.2014 № 1, а именно: произвести замену тепловых сетей от ТК3 до ТК5 (пер. Лесобазовский) (D273 мм, L = 225 м); произвести замену тепловых сетей ТК6 до ТК10 (ДСМ) (D219 мм, L=150 м; D 159 мм, L=50 м); произвести замену аккумуляторного бака объемом 600 м3; произвести замену ленточного конвейера, 200 м; произвести замену дымососов в количестве 2 шт.; произвести замену насосов в количестве 2 шт.; произвести замену бункеров в количестве 2 шт.; произвести замену тепловых сетей П/Осипенко ТК35-ТК37 с вводами (D76 мм, L=40 м; D57 мм, L=50 м; D32 мм, L=30 м).

Встречный иск (уточненным в порядке статьи 49 АПК РФ) обязать внести изменения в существенные условия концессионного соглашения № 1 от 25.03.2014, заключенное между КУМИ г. Зея и ООО «Теплоэнергетическая компания - Зея», изложив приложение № 3 «Перечень реконструируемых (модернизируемых) объектов, объемы и сроки их работ» в следующем виде: п. 4 «Замена тепловых сетей от УТ 1Б до ТК5 (пер. Лесобазовский) (D273 мм, L=225 мм)» срок выполнения работ до 25.03.2029; п. 7 «Замена тепловых сетей от ТК 6 до ТК 10 (ДСМ) (D219 мм, L=150 м; D 159 мм, L-50 м)» срок выполнения работ до 25.03.2029; п. 10 «Замена аккумуляторного бака объемом 600 м3» срок выполнения работ до 25.03.2029; п. 14 «Замена ленточного конвейера, 200 м» срок выполнения работ до 25.03.2029; п. 16 «Установка дымососа в количестве 1 шт., установка частотных преобразователей в количестве 2 шт.»; п. 18 «Замена трубопроводов золошлакоудаления, установка частотных преобразователей в количестве 2 шт.»; п. 29 «Замена тепловых сетей П/ФИО4 35 - ТК 37 с вводами (D76 мм, L=40 м; D 57 мм, L=50 м; D32 мм, L=30 м)» срок выполнения работ до 25.03.2029.

Определением от 18.02.2025 назначено судебное разбирательство.

Представитель истца в заседании уточненные требования поддержал, дополнений не представил, указав, что ответчиком не оспаривается факт того, что ряд обязательств по соглашению не исполнен, работы в установленный срок не выполнены. Фактически со стороны ответчика имело место изменение условий концессионного соглашения в одностороннем порядке в части сроков выполнения работ. На сегодняшний день каких-либо обоснованных доводов в отношении первоначальных исковых требований ответчиком не представлено. Против удовлетворения встречных исковых требований возражал, доводы концессионера не обосновывают существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении концессионного соглашения. Ответчик является коммерческой организацией и несет предпринимательские риски, соответственно на момент заключения соглашения организация могла предвидеть возможность наступления таких обстоятельств как уменьшение выручки и увеличение фактических расходов. Отсутствие утвержденной инвестиционной программы не является существенным изменением обстоятельств. В соответствии с ФЗ «О теплоснабжении» и Правилами согласования и утверждения инвестиционных программ, обеспечение и утверждение инвестиционной программы это ответственность концессионера и в случае отказа от ее утверждения такой отказ может быть обжалован в судебном порядке, однако никаких доказательств истцом по встречному исковому заявлению о данном факте не представлено. Также не представлены доказательства того, что обстоятельства, существовавшие на момент заключения концессионного соглашения, изменились существенно и по причинам, которые ООО «Теплоэнергетическая компания - Зея» не могло преодолеть. Отсутствие инвестиционной программы не является препятствием для исполнения обязательств и переноса срока их исполнения. На протяжении большого количества лет ответчиком выполнена часть работ, инвестиционная программа не была утверждена. Доказательств того, что исковые требования не исполнимы, ответчиком не представлено. Ухудшение финансового положения концессионера является последствием предпринимательского риска. Ходатайствовал об уточнении исковых требований в части срока исполнения, просил обязать исполнить обязательства по концессионному соглашению в отношении объектов жилищно-коммунального хозяйства города Зеи от 25.03.2014 № 1 в течение двух лет со дня вступления решения суда в законную силу.

Представитель ответчика в заседании уточнил встречные требования, просил внести изменения в существенные условия концессионного соглашения № 1 от 25.03.2014, заключенного между КУМИ г. Зея и ООО «Теплоэнергетическая компания - Зея», изложив приложение № 3 «Перечень реконструируемых (модернизируемых) объектов, объемы и сроки их работ» в следующем виде: п. 4 «Замена тепловых сетей от УТ 1Б до ТК5 (пер. Лесобазовский) (D273 мм, L=225 мм)» срок выполнения работ до 25.03.2029; п. 7 «Замена тепловых сетей от ТК 6 до ТК 10 (ДСМ) (D219 мм, L=150 м; D 159 мм, L=50 м)» срок выполнения работ до 25.03.2029; п. 10 «Замена аккумуляторного бака объемом 600 м3» срок выполнения работ до 25.03.2029; п. 14 «Замена ленточного конвейера, 200 м» срок выполнения работ до 25.03.2029; п. 16 «ФИО5 дымососа в количестве 2 шт.», срок выполнения работ до 25.03.2029; п. 18 «Замена насосов в количестве 2 шт.», срок выполнения работ до 25.03.2029; п. 21 «Замена бункеров в количестве 2 шт.», срок выполнения работ до 25.03.2029; п. 29 «Замена тепловых сетей П/ФИО4 35 - ТК 37 с вводами (D76 мм, L=40 м; D 57 мм, L=50 м; D32 мм, L=30 м)» срок выполнения работ до 25.03.2029. Направленное 03.03.2025 ходатайство об отложении заседания просил не рассматривать. Представил для приобщения в дело письмо министерства ЖКХ Амурской области от 06.03.2025 № 05-1586, в котором отражен результат отрицательного рассмотрения заявления об утверждении инвестиционной программы. На удовлетворении встречных требований настаивал. Подтвердил, что мероприятия, которые просит обязать исполнить истец в иске, ответчиком не выполнены. Согласно условиям концессионного соглашения все мероприятия определяются в соответствии с инвестиционной программой. Ответчик неоднократно предпринимал действия по утверждению инвестиционной программы, однако в ее утверждении отказывали. Считает, что если судом будут удовлетворены требования истца, ответчику будет необходимо выполнить данные мероприятия за счет финансирования, в соответствии с инвестиционной программой, которая не утверждена в связи с истечением срока выполнения данных работ. Отсутствие утверждения инвестиционной программы является препятствием для исполнения обязательств. В настоящее время существенным образом изменились условия, из которых ответчик исходил при заключении данного соглашения. Истец был обязан рассмотреть требования ответчика об изменении существенных условий концессионного соглашения, а в случае отказа дать мотивированный ответ. Указал, что на исполнение мероприятий концессионного соглашения от 25.03.2014 № 1, заявленных истцом, необходимо не менее двух лет, до 25.03.2029.

Уточненные первоначальные исковые и встречные требования в порядке статьи 49 АПК РФ приняты судом к рассмотрению.

Управление Федеральной антимонопольной службы по Амурской области представителя в заседание не направило, дополнений к отзыву не направило. В отзыве поддержало позицию истца, указав, что постановлением Правительства Российской Федерации от 24.04.2014 № 368 утверждены Правила предоставления антимонопольным органом согласия на изменение условий концессионного соглашения (далее – Правила № 368). Пунктом 2 Правил № 368 установлен исчерпывающий перечень оснований, при наличии которых антимонопольным органом принимается решение о согласовании изменений, вносимых в концессионное соглашение. Вместе с тем, пунктом 14 Правил № 368 установлен перечень оснований, при наличии которых антимонопольный орган отказывает в согласовании изменений, вносимых в концессионное соглашение. К основаниям для отказа в согласовании изменений, в частности, относится уменьшение размера расходов концессионера на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, ухудшение плановых значений показателей надежности и энергетической эффективности объектов теплоснабжения. К основаниям для отказа в согласовании изменений, в частности, относится уменьшение размера расходов концессионера на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, ухудшение плановых значений показателей надежности и энергетической эффективности объектов теплоснабжения. Согласно подпункту «к» пункта 2 Правил № 368 основанием для согласования антимонопольным органом изменений, вносимых в концессионное соглашение, является существенное изменение обстоятельств, из которых стороны концессионного соглашения исходили при его заключении. Указанный подпункт соответствуют части 1 статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которой существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях. Согласование антимонопольным органом изменений, вносимых в концессионное соглашение, производится в случае, если концедентом и концессионером достигнуто предварительное соглашение о внесении соответствующих изменений. Заявление концедента и (или) концессионера о согласовании изменений в концессионное соглашение в Амурское УФАС России не поступали. Само по себе ухудшение финансового положения концессионера или осуществление концессионером деятельности по регулируемым тарифам не свидетельствует о существенном изменении обстоятельств по договору. Амурское УФАС России полагает, что ООО «Теплоэнергетическая компания – Зея» не подтверждено наличие оснований для изменения концессионного соглашения в судебном порядке, и, считает правомерными требования Комитета по управлению муниципальным имуществом г. Зея о понуждении концессионера исполнить обязательства по концессионному соглашению. Сведениями о возможности или невозможности исполнения ООО «Теплоэнергетическая компания – Зея» концессионного соглашения Амурское УФАС России не располагает. Просило рассмотреть дело в отсутствие представителя управления.

Управление государственного регулирования цен и тарифов Амурской области представителя в заседание не направило, дополнений к отзыву не направило. В отзыве указало, что является уполномоченным органом исполнительной власти Амурской области, осуществляющим функции в сфере государственного регулирования цен и тарифов на продукцию (товары, услуги), подлежащие государственному регулированию в соответствии с Положением об управлении, утвержденным постановлением Губернатора области от 22.12.2008 № 491, устанавливает тарифы на энергетические ресурсы для ресурсоснабжающих организаций, в том числе тарифы на тепловую энергию и осуществляет контроль за применением установленных им тарифов. Ответчик является теплоснабжающей организацией на территории г. Зеи, в отношении которой управление осуществляет тарифное регулирование. Концессионное соглашение от 25.03.2014 № 1 приобщено к материалам тарифного дела в качестве правоустанавливающего документа, подтверждающего законное право в отношении недвижимых объектов (зданий, строений, сооружений, земельных участков), используемых для осуществления регулируемой деятельности (теплоснабжение) (подпункт «а» пункта 16 Правил регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утв. постановлением Правительства Российской Федерации от 22.10.201.2 № 1075). Концессионное соглашение заключено без учета долгосрочных параметров регулирования тарифов (на момент заключения отсутствовали требования по согласованию параметров), инвестиционная программа ООО «Теплоэнергетическая компания - Зея» не утверждалась. Начиная с 2014 года в отношении ООО «Теплоэнергетическая компания - Зея» устанавливаются долгосрочные тарифы на тепловую энергию. Вопросы предмета первоначального иска, встречного иска не относятся к компетенции управления. Положение об управлении, все приказы управления об установлении тарифов опубликованы на официальном Интернет-портале правовой информации pravo.gov.ru, размещены в справочной правовой системе КонсультантПлюс и на официальном сайте управления в сети Интернет: www.tarif.amurobl.ru в разделе «Документы» в подразделах «Приказы», «Об установлении тарифов на теплоэнергию». Просило рассмотреть дело в отсутствие представителя управления.

Министерство ЖКХ Амурской области представителя в заседание не направило, дополнений к отзыву не направило. В отзыве поддержало позицию истца, указав, что частью 4 статьи 40 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» установлены обязанности по концессионному соглашению, которые несет субъект Российской Федерации, участвующий в концессионном соглашении. Постановлением Губернатора Амурской области от 22.03.2017 № 63 «О регулировании отношений, возникающих в связи с подготовкой, заключением, исполнением, изменением концессионных соглашений в отношении объектов теплоснабжения, централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельных объектов таких систем, концедентом по которым выступают муниципальные образования области, третьей стороной - Амурская область» установлен Порядок-взаимодействия органов исполнительной власти области при подготовке, заключении, исполнении, изменении концессионных соглашений в отношении объектов теплоснабжения, централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельных объектов таких систем, концедентом по которым выступают муниципальные образования области, третьей стороной - Амурская область. Концессионное соглашение в отношении объектов жилищно-коммунального хозяйства города Зеи было заключено 25.03.2014, т.е. без участия третьей стороны - министерства жилищно-коммунального хозяйства Амурской области, так как на момент заключения указанного концессионного соглашения министерство не было наделено такими полномочиями. В силу статьи 14 Федерального закона от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» к вопросам местного значения поселения относится организация в границах поселения электро-, тепло-, газо- и водоснабжения населения, водоотведения, снабжения населения топливом. Федеральным законом от 27.07.2010 Я» 190-ФЗ «О теплоснабжении» (п. 1 ч. 1 ст. 6) установлено, что к полномочиям органов местного самоуправления муниципальных округов по организации теплоснабжения относится организация обеспечения надежного теплоснабжения потребителей на территориях поселений, в том числе принятие мер по организации обеспечения теплоснабжения потребителей в случае неисполнения теплоснабжающими организациями или теплосетевыми организациями своих обязательств. Считает возможным рассмотреть дело в отсутствие представителя.

Представленные доказательства, отзывы, судом исследованы и приобщены к делу.

Дело рассмотрено судом в порядке статье 156 АПК РФ в отсутствие третьих лиц.

Выслушав представителей истца и ответчика и исследовав представленные доказательства, суд установил следующие обстоятельства.

25.03.2014 между комитетом по управлению муниципальным имуществом города Зеи (концедент) и обществом с ограниченной ответственностью «Тепло 16» (концессионер) заключено концессионное соглашение № 1 в отношении объектов жилищно-коммунального хозяйства города Зеи.

Дополнительным соглашением от 03.09.2018, в связи с реорганизацией общества с ограниченной ответственностью «Тепло 16» в форме присоединения, произведена замена концессионера по концессионному соглашению на ООО «Теплоэнергетическая компания - Зея».

Предметом концессионного соглашения является обязанность концессионера в период действия концессионного соглашения за свой счет провести капитальный ремонт и реконструкцию (модернизацию) коммунальных сетей и иного имущества, состав и описание которого приведены в разделе II концессионного соглашения, и осуществлять обеспечение потребителей города Зеи коммунальными услугами (теплоснабжение) в соответствии с назначением имущества, являющегося объектом концессионного соглашения, с использованием этого имущества, а также обязанность концедента предоставить концессионеру на срок, установленный концессионным соглашением, права владения и пользования данным имуществом для осуществления указанной деятельности.

В соответствии с пунктом 2 концессионного соглашения объектом концессионного соглашения являются коммунальные сети, а также иное имущество, подлежащее реконструкции и модернизации, образующее единое целое и (или) предназначенное для использования по общему назначению для осуществления концессионером деятельности, предусмотренной пунктом 1 концессионного соглашения (далее - объект).

Состав и описание имущества, являющегося объектом Соглашения, приведены в приложении 1 к настоящему Соглашению. В соответствии п. 10 Соглашения перечень реконструируемых (модернизируемых) объектов, входящих в состав объекта Концессионного соглашения, а также объемы и сроки работ, которые должен выполнить Концессионер в отношении этих объектов, установленные согласно конкурсному предложению Концессионера, определены Приложением № 3 к настоящему Соглашению (п. 4).

Согласно пункту 10 Концессионного соглашения Перечень реконструируемых (модернизируемых) объектов, входящих в состав объекта Концессионного соглашения, а также объемы и сроки работ, которые должен выполнить Концессионер в отношении этих объектов, установленные согласно конкурсному предложению Концессионера, определены Приложением № 3 к Концессионному соглашению и включают, в том числе, следующие мероприятия: (п. 3): замена тепловых сетей и сетей горячего водоснабжения от УТ 5 до ТК 11 и ввода в дома по пер. Школьный, 97, ПО, 111, 112, ул. Мухина, 395, 397, 399, 401 (D89 мм, L=105 м; D76 мм, L=40 м; D57 мм, L=82 м; D40 мм, L=57 м), срок выполнения - 9 лет с момента заключения Концессионного соглашения (до 25.03.2023); (п. 4): замена тепловых сетей от УТ 1Б до ТК 5 (пер. Лесобазовский) (D273 мм, L=225 м), срок выполнения - 8 лет с момента заключения Концессионного соглашения (до 25.03.2022); (п. 7): замена тепловых сетей ТК6 до ТК 10 (ДСМ) (D219mm, Ь=150м; D 159мм, L=50m), срок выполнения - 6 лет с момента заключения Концессионного соглашения (до 25.03.2020); (п. 10): замена аккумуляторного бака объемом 600 м3, срок выполнения - 8 лет с момента заключения Концессионного соглашения (до 25.03.2022); (п. 14): замена ленточного конвейера, 200 м, срок выполнения - 8 лет с момента заключения Концессионного соглашения (до 25.03.2022); (п. 16): замена дымососов в количестве 3 шт., срок выполнения - 10 лет с момента заключения Концессионного соглашения (до 25.03.2024); (п. 18): замена трубопроводов золошлакоудаления, насосов в количестве 2 шт., срок выполнения - 10 лет с момента заключения Концессионного соглашения (до 25.03.2024); (п. 21): замена бункеров, в количестве 3 шт., срок выполнения - 10 лет с момента заключения концессионного соглашения (до 25.03.2024); (п. 29): замена тепловых сетей П/Осипенко ТК35-ТК37 с вводами (D76 мм, L=40 м; D57 мм, L=50 м; D32 мм, L=30 м).

По пункту 18 соглашения концессионер обязан осуществить инвестиции в реконструкцию (модернизацию) объекта соглашения в размере, составляющем не менее 28000000 рублей.

Объем и источники инвестиций, привлекаемых Концессионером в целях капитального ремонта и реконструкции объекта соглашения, определяются в соответствии с инвестиционными программами Концессионера, утвержденными в порядке, установленном законодательством Российской Федерации в сфере регулирования цен (тарифов) (п. 19).

С учетом пункта 20 концессионного соглашения завершение концессионером работ по капитальному ремонту и реконструкции объектов, входящих в состав объекта концессионного соглашения, оформляется подписываемым сторонами документом об исполнении концессионером своих обязательств по капитальному ремонту и реконструкции объектов, входящих в состав объекта концессионного соглашения.

В соответствии с п. 50, 51 соглашения, оно вступает в силу со дня его подписания и действует 15 (пятнадцать) лет с момента вступления в силу. Максимальный срок выполнения капитального ремонта и реконструкции объекта Соглашения составляет 10 (десять) лет с момента вступления в силу Соглашения. Сроки выполнения работ в отношении объектов, входящих в состав Объекта Соглашения, установленные в соответствии с конкурсным предложением Концессионера, определены Приложением 3 к Соглашению.

Пунктом 80 Концессионного соглашения предусмотрена возможность его изменения по соглашению сторон. Однако данным пунктом также установлено, что условия Концессионного соглашения, определенные на основании решения о заключении соглашения и конкурсного предложения, не могут быть изменены соглашением сторон, за исключением случаев, предусмотренных Федеральным законом.

В соответствии с законодательством о концессионных соглашениях органы государственного регулирования цен (тарифов), надбавок к ценам (тарифам) на предоставляемые Концессионером коммунальные услуги устанавливают цены (тарифы) и (или) надбавки к ценам (тарифам) исходя из определенных настоящим Соглашением объема инвестиций, предусмотренных пунктом 18 Соглашений, и сроков их осуществления, предусмотренных пунктом 51 Соглашений, на капитальный ремонт и реконструкцию (модернизацию) объектов, входящих в состав объектов (п. 91 Соглашения).

ООО «ТЭК-Зея» является тариф регулируемой организацией.

В подтверждение выполнения обязательств по концессионному соглашению ответчиком были представлены в адрес истца акты отремонтированных, реконструированных и модернизированных объектов от 01.11.2014, от 01.11.2015, от 01.11.2016, от 01.11.2017, от 01.11,2018, от 01.11.2019, от 01.12.2023, подписанные представителями сторон.

Однако согласно указанным актам, часть работ, предусмотренных приложением № 3 к концессионному соглашению, выполнены не в полном объеме, а именно: по пункту 3 не произведена замена тепловых сетей и сетей горячего водоснабжения от УТ 5 до ввода в дом по пер. Школьный, 97 (Dt89 мм, Dt.b.40 мм, L=18m); по пункту 4 не произведена замена тепловых сетей от ТК 3 до ТЬС 5 (пер. Лесобазовский) (D273 мм, L=53 м); по пункту 16 не произведена замена дымососов в количестве 2 шт.; по пункту 18 не произведена замена насосов в количестве 2 шт.; по пункту 21 не произведена замена бункеров в количестве 2 шт.

По пунктам 7, 10, 14, 29 обязательства не исполнены в полном объеме. Документы, подтверждающие исполнение мероприятий, предусмотренных указанными пунктами приложения № 3 к концессионному соглашению, концессионером не представлены.

Факт неисполнения и неполного выполнения концессионером обязательств подтверждается актом сверок № 3 (перечень выполненных обязательств в рамках заключенного концессионного соглашения № 1 от 25.03.2014) по состоянию на 01.07.2023, подписанным сторонами концессионного соглашения.

Кроме того, письмом от 23.04.2024 № 24/07-1295, направленным ответчиком в адрес администрации города Зеи, письмом от 19.08.2024 № 24/07-2791 – в адрес истца, ответчик подтвердил факт неисполнения вышеуказанных обязательств, предложив при этом внести в концессионное соглашение изменения в части видов и сроков работ, обязательства в отношении которых ответчиком не исполнены (продлить сроки выполнения работ до 25.03.2029, заменить часть невыполненных работ другими).

В целях досудебного урегулирования спора истцом в адрес ответчика направлена претензия от 28.05.2024 о необходимости исполнения обязательств в срок до 30.06.2024.

Письмом от 04.06.2024 ответчик счет претензию необоснованной, действия администрации не соответствующими требованиям антимонопольного законодательства. Указано на направление обращения в УФАС по Амурской области.

Неисполнение претензионных требований истца ответчиком явилось основанием для обращения в арбитражный суд.

Суд считает уточненные первоначальные исковые требования подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 1 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечении восстановления нарушенных прав, их судебной защиты.

В силу статьи 8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами (статьи 309, 310 ГК РФ).

Статьей 209 ГК РФ собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом. Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом.

В порядке статьи 3 Земельного кодекса Российской Федерации (далее – ЗК РФ) земельное законодательство регулирует отношения по использованию и охране земель в Российской Федерации как основы жизни и деятельности народов, проживающих на соответствующей территории (земельные отношения).

Граждане и юридические лица осуществляют принадлежащие им права на земельные участки по своему усмотрению, если иное не установлено настоящим Кодексом, федеральными законами (статья 43 ЗК РФ).

Защита гражданских прав осуществляется путем восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения (статья 12 ГК РФ).

Согласно части 3 статьи 13 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее – Закон № 115-ФЗ) концессионное соглашение может быть изменено по соглашению сторон. Условия концессионного соглашения (концедентом в котором является муниципальное образование), определенные на основании решения о заключении концессионного соглашения и конкурсного предложения концессионера по критериям конкурса, могут быть изменены по соглашению сторон концессионного соглашения на основании решения органа местного самоуправления, а также в случаях, предусмотренных частью 3.1 настоящей статьи, частью 7 статьи 5, частями 1, 3 и 4 статьи 20 и статьей 54 настоящего Федерального закона.

В силу части 3.9 статьи 13 Закона № 115-ФЗ основания, по которым могут быть изменены существенные условия концессионного соглашения, и условия концессионного соглашения, определенные на основании конкурсного предложения концессионера по критериям конкурса, в соответствии с частью 3.8 настоящей статьи, а также порядок согласования антимонопольным органом таких изменений определяет Правительство Российской Федерации.

В порядке части 3.5 статьи 13 Закона № 115-ФЗ решение об изменении существенных условий концессионного соглашения принимается концедентом в течение тридцати календарных дней после поступления требований концессионера на основании решения местной администрации муниципального образования.

В соответствии с постановлением администрации города Зеи от 23.12.2013 № 2049 «О заключении концессионных соглашений в отношении объектов жилищно-коммунального хозяйства города Зеи» обязательства концессионера по проведению капитального ремонта и реконструкции (модернизации) имущества, являющегося объектом Концессионного соглашения, отнесены к существенным условиям концессионного соглашения.

Исходя из изложенного, изменение видов и сроков выполнения работ по реконструкции объектов концессионного соглашения возможно по согласованию с антимонопольным органом при наличии оснований, определенных Правилами предоставления антимонопольным органом согласия на изменение условий концессионного соглашения (утв. постановлением Правительства РФ от 24.04.2014 № 368), и при условии принятия соответствующего решения местной администрацией.

Между тем администрацией города Зеи решение об изменении существенных условий заключенного с ответчиком концессионного соглашения не принималось, в связи с чем у концедента отсутствуют основания для внесения изменений в концессионное соглашение в данной части, а у концессионера - для неисполнения вышеуказанных обязательств.

Довод истца в указанной части суд счел законным и обоснованным.

В соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. При этом односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

В силу статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, в случае непредставления доказательств, суд рассматривает дело по имеющимся в деле согласно статье 156 АПК РФ.

Согласно части 3.1 статьи 70 АПК РФ обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.

В силу статей 304, 305 ГК РФ иск об устранении нарушений права, не связанных с лишением владения, подлежит удовлетворению в случае, если истец докажет, что он является собственником или лицом, владеющим имуществом по основанию, предусмотренному законом или договором, и что действиями ответчика, не связанными с лишением владения, нарушается его право собственности или законное владение. Такой иск подлежит удовлетворению и в том случае, когда истец докажет, что имеется реальная угроза нарушения его права собственности или законного владения со стороны ответчика. Иск об устранении нарушений права, не связанных с лишением владения, подлежит удовлетворению независимо от того, на своем или чужом земельном участке либо ином объекте недвижимости ответчик совершает действия (бездействие), нарушающие право истца.

Факт неисполнения и неполного выполнения концессионером обязательств подтверждается актом сверок № 3 (Перечень выполненных обязательств в рамках заключенного концессионного соглашения № 1 от 25.03.2014) по состоянию на 01.07.2023, подписанным сторонами концессионного соглашения.

Согласно пункту 1 статьи 308.3 ГК РФ в случае неисполнения должником обязательства кредитор вправе требовать по суду исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, иными законами или договором либо не вытекает из существа обязательства.

Учитывая, что ответчиком не представлены доказательства исполнения концессионного соглашения от 25.03.2014 № 1 в полном объеме, уточненные требования истца являются законными и обоснованными, подлежащими удовлетворению.

По условиям статьи 174 АПК РФ при принятии решения, обязывающего ответчика совершить определенные действия, не связанные со взысканием денежных средств или с передачей имущества, арбитражный суд в резолютивной части решения указывает лицо, обязанное совершить эти действия, а также место и срок их совершения.

С учетом изложенного, суд считает необходимым обязать ответчика в течении двух лет со дня вступления настоящего решения в законную силу исполнить концессионное соглашение от 25.03.2014 № 1, а именно: произвести замену тепловых сетей от ТК3 до ТК5 (пер. Лесобазовский) (D273 мм, L = 225 м); произвести замену тепловых сетей ТК6 до ТК10 (ДСМ) (D219 мм, L=150 м; D 159 мм, L=50 м); произвести замену аккумуляторного бака объемом 600 м3; произвести замену ленточного конвейера, 200 м; произвести замену дымососов в количестве 2 шт.; произвести замену насосов в количестве 2 шт.; произвести замену бункеров в количестве 2 шт.; произвести замену тепловых сетей П/Осипенко ТК35-ТК37 с вводами (D76 мм, L=40 м; D57 мм, L=50 м; D32 мм, L=30 м).

В удовлетворении уточненных встречных требований о внесении изменений в существенные условия концессионного соглашения № 1 от 25.03.2014, заключенного между КУМИ г. Зея и ООО «Теплоэнергетическая компания - Зея», изложив приложение № 3 «Перечень реконструируемых (модернизируемых) объектов, объемы и сроки их работ» в следующем виде: п. 4 «Замена тепловых сетей от УТ 1Б до ТК5 (пер. Лесобазовский) (D273 мм, L=225 мм)» срок выполнения работ до 25.03.2029; п. 7 «Замена тепловых сетей от ТК 6 до ТК 10 (ДСМ) (D219 мм, L=150 м; D 159 мм, L=50 м)» срок выполнения работ до 25.03.2029; п. 10 «Замена аккумуляторного бака объемом 600 м3» срок выполнения работ до 25.03.2029; п. 14 «Замена ленточного конвейера, 200 м» срок выполнения работ до 25.03.2029; п. 16 «ФИО5 дымососа в количестве 2 шт.», срок выполнения работ до 25.03.2029; п. 18 «Замена насосов в количестве 2 шт.», срок выполнения работ до 25.03.2029; п. 21 «Замена бункеров в количестве 2 шт.», срок выполнения работ до 25.03.2029; п. 29 «Замена тепловых сетей П/ФИО4 35 - ТК 37 с вводами (D76 мм, L=40 м; D 57 мм, L=50 м; D32 мм, L=30 м)» срок выполнения работ до 25.03.2029, следует отказать.

Действительно, пунктом 80 концессионного соглашения предусмотрена возможность его изменения по соглашению сторон.

Однако данным пунктом также установлено, что условия концессионного соглашения, определенные на основании решения о заключении соглашения и конкурсного предложения, не могут быть изменены соглашением сторон, за исключением случаев, предусмотренных Федеральным законом.

В свою очередь частью 3 статьи 13 Закона 115-ФЗ, допускающей возможность изменения концессионного соглашения по соглашению сторон, также установлено, что условия концессионного соглашения, определенные на основании решения о заключении концессионного соглашения и конкурсного предложения концессионера по критериям конкурса, могут быть изменены по соглашению сторон концессионного соглашения на основании решения органа местного самоуправления (для концессионного соглашения, концедентом в котором является муниципальное образование), а также в случаях, предусмотренных частью 3.1 настоящей статьи, частью 7 статьи 5, частями 1, 3 и 4 статьи 20 и статьей 54 настоящего Федерального закона.

Вместе с тем, существенные условия концессионного соглашения, об изменении которых заявлено требование, были определены на основании решения о заключении концессионного соглашения, а именно - постановления администрации города Зеи от 23.12.2013 № 2049 «О заключении концессионных соглашений в отношении объектов жилищно-коммунального хозяйства города Зеи» (которое не отменено и не оспорено), а также на основании предложения концессионера (Общества), что подтверждается протоколом № 1 от 11.03.2014 рассмотрения конкурсного предложения на право заключения концессионного соглашения.

Таким образом, с учетом вышеприведенных норм, внесение предлагаемых обществом изменений в концессионное соглашение возможно лишь на основании соответствующего решения администрации города Зеи. В свою очередь Концедент (Комитет) правом самостоятельного принятия решения о внесении таких изменений не наделён.

Поскольку решение об изменении существенных условий концессионного соглашения администрацией города Зеи до настоящего времени не принималось, то основания для внесения таких изменений отсутствуют.

Указанные доводы истца соответствуют нормам действующего законодательства и условиям спорного концессионного соглашения.

Кроме того, согласно части 3.8 статьи 13 Закона 115-ФЗ (в редакции, подлежащей применению к спорным правоотношениям) изменение существенных условий концессионного соглашения, концедентом в котором является субъект Российской Федерации или муниципальное образование, осуществляется по согласованию с антимонопольным органом.

При этом частью 3.9 статьи 13 Закона 115-ФЗ предусмотрено, что основания, по которым могут быть изменены существенные условия концессионного соглашения, а также порядок согласования антимонопольным органом таких изменений определяет Правительство Российской Федерации.

Пунктом 2 Правил предоставления антимонопольным органом согласия на изменение условий концессионного соглашения, утвержденных постановлением Правительства РФ от 24.04.2014 N 368, определен исчерпывающий перечень оснований, по которым могут быть изменены существенные условия концессионного соглашения: а) возникновение обстоятельств непреодолимой силы; б) вступление в силу нормативных правовых актов Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, в связи с которыми: стороны концессионного соглашения оказываются неспособными выполнить принятые на себя обязательства; ухудшается положение концессионера по сравнению с тем положением, в котором он находился на момент заключения концессионного соглашения, в результате чего концессионер в значительной степени лишается того, на что был вправе рассчитывать при заключении концессионного соглашения, в том числе в связи с увеличением совокупной налоговой нагрузки, установлением режима запретов и ограничений в отношении концессионера; в) вступление в законную силу решения суда ши федерачьного антимонопольного органа, которым установлена невозможность исполнения концессионером или концедентом установленных концессионным соглашением обязательств вследствие решений, действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления и (или) их должностных лиц;

г) утверждение схем теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения или внесение изменений в схемы теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения, утвержденные в установленном порядке, в связи с которыми стороны оказываются не способными выполнить принятые обязательства (в случае если предметом концессионного соглашения являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем); д) установление регулируемых цен (тарифов), надбавок к ценам (тарифам), по которым концессионер предоставляет потребителям товары, работы, услуги, с применением долгосрочных параметров регулирования деятельности концессионера, которые не соответствуют таким параметрам, предусмотренным концессионным соглашением; е) выявление в соответствии с частью 5 статьи 51 Федерального закона «О концессионных соглашениях» в течение срока реализации концессионного соглашения технологически и функционально связанных с объектами теплоснабжения, централизованными системами горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельными объектами таких систем бесхозяйных объектов теплоснабжения, централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, являющихся частью относящихся к объекту концессионного соглашения систем теплоснабжения, систем водоснабжения и (или) водоотведения; ж) выявление в соответствии с частью б статьи 51 Федерального закона "О концессионных соглашениях" в течение срока реализации концессионного соглашения технологически связанных с объектами теплоснабжения, централизованными системами горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельными объектами таких систем бесхозяйных объектов теплоснабжения, централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, являющихся частью относящихся к объекту концессионного соглашения систем теплоснабжения, систем водоснабжения и (или) водоотведения; з) вывод в течение срока реализации концессионного соглашения объектов теплоснабжения, централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельных объектов таких систем, являющихся объектом концессионного соглашения или входящих в состав объекта концессионного соглашения, из эксплуатации в случае, если такой вывод ранее не был предусмотрен условиями концессионного соглашения; и) осуществление возмещения фактически понесенных расходов концессионера в соответствии с порядком, указанным в пункте 5 части 1 статьи 42 Федерального закона "О концессионных соглашениях”, при соблюдении условия, предусмотренного частью 2 указанной статьи Федерального закона «О концессионных соглашениях»; к) существенное изменение обстоятельств, из которых стороны концессионного соглашения исходили при его заключении; л) создание в течение срока реализации концессионного соглашения новых объектов теплоснабжения, централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельных объектов таких систем, указанных в части 7 статьи 51 Федерального закона «О концессионных соглашениях», технологически связанных с объектами теплоснабжения, централизованными системами горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельными объектами таких систем, являющимися объектом концессионного соглашения.

ООО «ТЭК-Зея» в нарушение статьи 65 АПК РФ доказательств наличия одного из вышеуказанных оснований не представило.

В соответствии с частью 2 статьи 3 Закона 115-ФЗ концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами. К отношениям сторон концессионного соглашения применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении, если иное не вытекает из настоящего Федерального закона или существа концессионного соглашения.

Согласно части 4 статьи 13 Закона 115-ФЗ концессионное соглашение по требованию стороны концессионного соглашения может быть изменено решением суда по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом РФ.

В силу статьи 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено названным Кодексом, другими законами или договором. По требованию одной из сторон договор может быть изменен по решению суда при существенном нарушении договора другой стороной; в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

В силу статьи 451 ГК РФ существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях. Если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут, а по основаниям, предусмотренным пунктом 4 настоящей статьи, изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий: 1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет; 2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота; 3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора; 4) из обычаев или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона. При расторжении договора вследствие существенно изменившихся обстоятельств суд по требованию любой из сторон определяет последствия расторжения договора, исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением этого договора. Изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.

ООО «ТЭК-Зея» не представлены обоснования, подтверждающие наличие одного из вышеуказанных оснований.

В обоснование встречных требований ООО «ТЭК-Зея» ссылается на сложное, финансовое положение, а также на осуществление деятельности по регулируемым тарифам, что само по себе не свидетельствует о существенном изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении концессионного соглашения.

Концессионное соглашение было заключено между сторонами по результатам проведенного истцом открытого конкурса.

Проведение процедуры торгов и, в частности, размещение на официальном сайте конкурсной документации, является публичной офертой в соответствии с пунктом 2 статьи 437 ГК РФ, акцепт которой влечет заключение договора и вытекающую из этого обязательность его исполнения. Заявка на участие в конкурсе рассматривается в качестве акцепта оферты.

Концессионер, участвуя в конкурсе на право заключения концессионного соглашения, изначально был уведомлен обо всех предусмотренных условиях, которые будут установлены концессионным соглашением.

Приняв участие в конкурсе, представив предложение о заключении концессионного соглашения и заключив его на условиях, установленных конкурсной документацией и содержащихся в конкурсном предложении (согласно ч. 8, ч. 10 ст. 32 Федерального закона), ООО «ТЭК-Зея» выразило свое согласие на выполнение всех предусмотренных концессионным соглашением обязательств, согласился с установленными объемами работ и сроками их выполнения.

Указанные доводы истца соответствуют как условиям заключенного концессионного соглашения, так и нормам действующего законодательства. В удовлетворении встречного иска следует отказать.

Доводы ответчика о невозможности выполнения условий концессионного соглашения по причине не утверждения инвестиционной программы, судом отклонены, поскольку указанные обстоятельства не исключают обязанности концессионера, уставленных соглашением и предусмотренных законом.

В силу статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Истец в порядке статьи 333.37 НК РФ от уплаты госпошлины освобожден.

Согласно статье 333.17 НК РФ ответчики признаются плательщиками госпошлины в случае, если при этом решение суда принято не в их пользу и истец (административный истец) освобожден от уплаты государственной пошлины в соответствии с главой 25.3 кодекса.

Государственная пошлина по первоначальному иску в силу пункта 1 части 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации составляет 50000 рублей, оплачена истцом платежным поручением от 31.05.2024 № 12.

Поскольку первоначальные требования удовлетворены судом в полном размере, постольку 50000 рублей госпошлины подлежат взысканию с ответчика в доход федерального бюджета.

За встречный иск ответчиком платёжным поручением от 20.12.2024 № 2839 в федеральный бюджет оплачено 50000 рублей госпошлины. Поскольку в удовлетворении встречного иска судом отказано, постольку, расходы по уплате госпошлины по встречным требованиям относятся на ответчика и распределению не подлежат.

Руководствуясь статьями 49, 110, 167-170, 180 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

решил:

первоначальный иск удовлетворить. Обязать общество с ограниченной ответственностью «Теплоэнергетическая компания - Зея» (ОГРН <***>; ИНН <***>) в течении двух лет со дня вступления настоящего решения в законную силу исполнить концессионное соглашение от 25.03.2014 № 1, а именно: произвести замену тепловых сетей от ТК3 до ТК5 (пер. Лесобазовский) (D273 мм, L = 225 м); произвести замену тепловых сетей ТК6 до ТК10 (ДСМ) (D219 мм, L=150 м; D 159 мм, L=50 м); произвести замену аккумуляторного бака объемом 600 м3; произвести замену ленточного конвейера, 200 м; произвести замену дымососов в количестве 2 шт.; произвести замену насосов в количестве 2 шт.; произвести замену бункеров в количестве 2 шт.; произвести замену тепловых сетей П/Осипенко ТК35-ТК37 с вводами (D76 мм, L=40 м; D57 мм, L=50 м; D32 мм, L=30 м).

В удовлетворении встречного иска отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Теплоэнергетическая компания - Зея» (ОГРН <***>; ИНН <***>) в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 50000 рублей.

Исполнительный лист выдается по ходатайству взыскателя или по его ходатайству направляется для исполнения непосредственно арбитражным судом.

Для направления исполнительного листа на взыскание денежных средств в доход бюджета ходатайство взыскателя не требуется.

Решение вступает в законную силу по истечении месяца со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Шестой арбитражный апелляционный суд (г. Хабаровск) через Арбитражный суд Амурской области.

Судья И.А. Москаленко