СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

улица Набережная реки Ушайки, дом 24, Томск, 634050, http://7aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Томск Дело № А45-10537/2023

Резолютивная часть постановления объявлена 07 декабря 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 11 декабря 2023 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего

ФИО1,

судей

ФИО2,

ФИО3,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Полевый В.Н., рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу компании «ФГ БКС ЛТД» (№ 07АП-9153/23), на решение Арбитражного суда Новосибирской области от 13.09.2023 по делу № А45-10537/2023 (судья Нахимович Е.А.) по заявлению компании «ФГ БКС ЛТД» (ИНН <***>, КПП 540751001) г. Новосибирск о признании недействительным решения от 11.08.2022 №2805 в части, заинтересованное лицо: межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 22 по Новосибирской области (ОГРН: <***>, ИНН: <***>), г. Новосибирск,

В судебном заседании приняли участие:

от заявителя: ФИО4, представитель по доверенности от 02.07.023, паспорт; Бенц Д,А., представитель по доверенности от 28.04.2023, паспорт; ФИО5, представитель по доверенности от 16.03.2023, паспорт;

от заинтересованного лица: ФИО6, представитель по доверенности от 01.09.2023, удостоверение; ФИО7, представитель по доверенности от 20.05.2023, удостоверение; ФИО8, представитель по доверенности от 10.05.2023, удостоверение;

УСТАНОВИЛ:

компания «ФГ БКС ЛТД» (далее – заявитель, Компания) обратилось в арбитражный суд с заявлением, измененным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), о признании недействительным решения от 11.08.2022 №2805 в части предложения уплатить недоимку по налогу на прибыль организаций за 2018 год в размере 233 411 600 руб. по основаниям, указанным в пункте 2.1.2.1 и пп. 1 пункта 2.2 мотивировочной части решения, соответствующие пени и штрафные санкции; предложения уплатить недоимку по налогу на прибыль организаций за 2018 год в размере 66 164 451 руб. по основаниям, указанным в пункте 2.1.2.2. и пп. 2 пункта 2.2 мотивировочной части решения, заинтересованное лицо: межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 22 по Новосибирской области (далее - заинтересованное лицо, Инспекция, МИФНС №22 по НСО).

Решением суда от 22.08.2022 требования оставлены без удовлетворения.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, заявитель обратился в Седьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт, об удовлетворении заявленных требований. Апелляционная жалоба мотивирована неполным выяснением обстоятельств дела, несоответствием выводов, изложенных в решении фактическим обстоятельствам дела, недоказанностью имеющих значение для дела обстоятельств.

Налоговый орган в отзыве, представленном в суд в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), представители в судебном заседании, доводы жалобы отклонили, просят оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В судебном заседании представитель апеллянта поддержала доводы жалобы, настаивала на ее удовлетворении.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в соответствии со статьей 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает его не подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Инспекцией проведена выездная налоговая проверка по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты «ФГ БКС ЛТД» налогов и сборов за период с 01.01.2017 по 31.12.2019, по результатам которой составлен акт налоговой проверки от 22.02.2022 № 2268. По результатам рассмотрения материалов выездной налоговой проверки налоговым органом принято Решение, в соответствии с которым Заявитель привлечен к налоговой ответственности, предусмотренной статьей 129.5 НК РФ, в виде штрафа, с учетом применения смягчающих ответственность обстоятельств, в размере 12 491 253 руб., а также доначислен налог на прибыль организаций с доходов в виде прибыли контролируемых иностранных компаний в сумме 249 825 054 рубля. За несвоевременную уплату налога на прибыль начислены пени в размере 112 355 981,40 руб. (с учетом решения Инспекции от 16.01.2023 № 2805/1 о внесении изменений в решение № 2805).

Решением УФНС России по Новосибирской области от 18.01.2023 № 991 апелляционная жалоба компании оставлена без удовлетворения.

Решением Федеральной налоговой службы от 31.08.2023 отменено решение МИФНС № 22 по НСО от 11.08.2022 № 2805 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в редакции решения Инспекции от 16.01.2023 о внесении изменений в решение о привлечение к ответственности за совершение налогового правонарушения в части начисления сумм пени, а также привлечение «ФГ БКС ЛТД» к налоговой ответственности с учетом положений пункта 3 решения.

Компания, не согласившись с решением МИФНС №22 по НСО, обратилась в суд с настоящим заявлением.

Принимая судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований, суд пришел к выводу об их необоснованности. Седьмой арбитражный апелляционный суд соглашается с данными выводами суда по следующим основаниям.

Согласно статье 57 Конституции Российской Федерации, пункту 1 статьи 3, подпункту 1 пункта 1 статьи 23 и статье 45 НК РФ налогоплательщики обязаны уплачивать законно установленные налоги в срок, установленный законодательством о налогах и сборах. Статьей 52 НК РФ предусмотрено, что налогоплательщик самостоятельно исчисляет сумму налога, подлежащую уплате за налоговый период, исходя из налоговой базы, налоговой ставки и налоговых льгот. В соответствии с пунктом 1 статьи 45 НК РФ налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налогов, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах. Обязанность по уплате налога должна быть выполнена в срок, установленный законодательством о налогах и сборах.

Согласно статье 247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Прибылью в целях настоящей главы признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с главой 25 НК РФ. Пункт 1 статьи 252 Кодекса устанавливает, что налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов. Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 Кодекса, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком. Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Расходы в зависимости от их характера, а также условий осуществления и направлений деятельности налогоплательщика подразделяются на расходы, связанные с производством и реализацией, и внереализационные расходы.

Как следует из материалов дела, выездной проверкой установлено занижение налоговой базы по прибыли КИК «Брокеркредитсервис (Кипр) Лимитед» за 2018 год на сумму 20 000 000 долларов США (233 411 600 руб.) путем неправомерной переквалификации вида выплаченных «Брокеркредитсервис (Кипр) Лимитед» дивидендов за 2016 и 2017 годы.

В соответствии с абзацем 2 пункта 1 статьи 25.15 НК РФ прибыль контролируемой иностранной компании уменьшается на величину дивидендов, выплаченных этой иностранной компанией в календарном году, следующим за годом, за который в соответствии с личным законом такой компании составляется финансовая отчетность, с учетом промежуточных дивидендов, выплаченных в течение финансового года, за который составляется эта финансовая отчетность, с учетом особенностей, предусмотренных статьей 309.1 НК РФ.

Применительно к налоговой декларации по налогу на прибыль ФГ БКС ЛТД за 2018 год, положения указанной нормы предусматривают: - отражение прибыли для налогообложения КИК (БКС Кипр) по данным ее финансовой отчетности за 2017 год; - уменьшение прибыли БКС Кипр по данным финансовой отчетности за 2017 год на сумму дивидендов, выплаченных БКС Кипр в 2018 году; - уменьшение прибыли БКС Кипр по данным финансовой отчетности за 2017 год на сумму промежуточных дивидендов, выплаченных БКС Кипр в 2017 году.

Как следует из материалов дела и установлено в ходе проверки, советом директоров БКС Кипр 24.03.2017 утверждена финансовая отчетность БКС Кипр за 2016 год, в которой отражена прибыль до налогообложения в размере 24 995 848 долларов США (стр. 10 финансовой отчетности), нераспределенная прибыль на 31.12.2016 составила 117 684 896 долларов США.

По указанной финансовой отчетности БКС Кипр за 2016 год независимой аудиторской компанией «ПрайсуотерхаусКуперс Лимитед» проведена аудиторская проверка, подтвердившая достоверность отраженных в отчетности показателей.

Согласно статье 120 Устава БКС Кипр компания на общем собрании может объявить о выплате дивидендов в размере, не превышающем суммы, рекомендованной директорами.

В соответствии с пунктом 8 протокола от 13.07.2017 общим собранием участников компании БКС Кипр «после тщательного рассмотрения и оценки рентабельности Компании и доступных для распределения прибылей...», принято решение выплатить дивиденды за 2016 год в размере 20 000 000 долларов США.

Фактическая выплата БКС Кипр указанных дивидендов своему единственному участнику ФГ БКС ЛТД была осуществлена 06.09.2017 платежным поручением №46952 на перечисление денежных средств в размере 20 000 000 долларов США с назначением платежа «Выплата дивидендов за 2016 год».

Таким образом, в соответствии с положениями пункта 1 статьи 25.15 НК РФ дивиденды в сумме 20 000 000 долларов США, фактически выплаченные за 2016 год, правомерно были учтены налогоплательщиком в первичной налоговой декларации по налогу на прибыль организаций за 2017 год.

В 2019 году заявителем как единственным участником БКС Кипр в лице директора Заявителя ФИО9 принято решение от 23.12.2019 в соответствии с которым, годовой дивиденд за 2016 год в размере 20 000 000 долларов, выплаченный в 2017 году, решено считать промежуточным дивидендом за 2017 год.

В результате такого решения директора заявителя, ФГ БКС ЛТД представлены уточненные налоговые декларации по налогу на прибыль организаций за 2017 и за 2018 год.

23.12.2019 «ФГ БКС ЛТД.» как единственным участником компании «Брокеркредитсервис (Кипр) Лимитед» в лице директора ФИО9 принято решение: - годовой дивиденд за 2016 год в размере 20 000 000 долларов, выплаченный в 2017 году, считать промежуточным дивидендом за 2017 год; -годовой дивиденд за 2017 год в размере 30 000 000 долларов, выплаченный в 2018 году, считать дивидендом в счет нераспределенной прибыли за предыдущие годы.

То есть фактически произведена переквалификация вида выплаченных КИК дивидендов за 2016 и 2017 годы.

В результате компанией «ФГ БКС ЛТД.» в уточненных № 1-3 декларациях по налогу на прибыль за 2017 год величина убытка «Брокеркредитсервис (Кипр) Лимитед» для целей налогообложения (стр.130 Раздела Б1 Листа 09) уменьшена с 21 382 389 долларов до 9 112 722 долларов, а в уточненной № 4 декларации с 21 382 389 долларов до 1 382 389 долларов, за счет не отражения по строке 060 раздела Б1 суммы выплаченных в 2017 году годовых дивидендов за 2016 год в сумме 20 000 000 долларов.

Переквалифицированные решением от 23.12.2019 годовые дивиденды за 2016 год в размере 20 000 000 долларов отражены в уточненных № 2-5 декларациях за 2018 год как промежуточные дивиденды за 2017 год и величина прибыли КИК «Брокеркредитсервис (Кипр) Лимитед» для целей налогообложения (стр.130 Раздела Б1 Листа 09) уменьшена с 27 052 129 долларов до 7 051 726 долларов за счет ее уменьшения на суммы выплаченных в 2017 году дивидендов в сумме 20 000 000 долларов.

Таким образом, как верно заключил суд, сумма выплаченных в 2017 году годовых дивидендов за 2016 год отражена налогоплательщиком в декларациях за 2018 год как промежуточные дивиденды за 2017 год.

При этом, Инспекцией установлено, что ранее по итогам собрания компании «Брокеркредитсервис (Кипр) Лимитед» 13.07.2017 за 2016 год выплате подлежали годовые дивиденды, что фактически и было исполнено путем предоставления в кредитную организацию (банк) платежного поручения на перечисление денежных средств в размере 20 000 000 долларов с назначением платежа «Выплата дивидендов за 2016 год».

Фактическое перечисление компанией «Брокеркредитсервис (Кипр) Лимитед» своему единственному участнику (учредителю) «ФГ БКС ЛТД.» дивидендов за 2016 год в соответствии с решением общего собрания осуществлено 06.09.2017, что подтверждено платежным поручением № 46952 от 06.09.2017 и выпиской движения денежных средств по расчетному счету «ФГ БКС ЛТД.».

12.10.2018 по итогам собрания компании «Брокеркредитсервис (Кипр) Лимитед» принято решение о выплате за 2017 год промежуточных дивидендов, что фактически и было исполнено Компанией «Брокеркредитсервис (Кипр) Лимитед» 01.11.2018 путем перечисления денежных средств в размере 30 000 000 долларов с назначением платежа «Выплата дивидендов за 2017 год», что подтверждено мемориальным ордером №218523 и выпиской движения денежных средств по расчетному счету «ФГ БКС ЛТД.».

Довод заявителя о том, что пересмотр в 2019 году вида, периода и источника ранее выплаченных дивидендов обусловлен необходимостью ретроспективного исправления показателей финансовой отчетности в связи с исправлением ошибок, допущенных в переоценке производных финансовых инструментов, не подтвержден представленными в материалы дела доказательствами и признан судом необоснованным.

Так, заявителем не представлена промежуточная отчетность иностранной компании, подтверждающая основание переквалификации годовых дивидендов в промежуточные, при этом в отчете об изменениях в собственном капитале (финансовая отчетность за 2018 год), в котором приведены данные за 2017 и 2018 годы, отражены выплаченные в 2017 году дивиденды в размере 20 000 000 долларов США, со ссылкой на примечания № 17.

В примечаниях № 17 к финансовой отчетности в разделе «Дивиденды» указано, что 24.03.2017 совет директоров рекомендовал выплатить окончательный дивиденд в размере 3 658,31 долларов США на акцию в отношении прибыли за год, закончившийся 31.12.2016, на общую сумму 20 000 000 долларов США.

Таким образом, как верно установил суд, из финансовой отчетности КИК за 2018 год следует, что дивиденды в сумме 20 000 000 долларов США выплачены за 2016 год.

Судом также обоснованно применены положения пункта 5 статьи 25.15 НК РФ, в соответствии с которым, именно годовая финансовая отчетность контролируемой иностранной компании, а также аудиторское заключение по результатам проверки указанной отчетности являются документами, подтверждающими показатели, отражаемые в налоговой декларации контролирующего лица.

В настоящем случае, по данным отчета об изменениях в собственном капитале финансовой отчетности КИК за 2015 год нераспределенная прибыль составила 112,9 млн долларов США, а за 2016 год - 117,9 млн долларов США (стр. 12, 38 (п. 3.2) Финансовой отчетности за 2016 год).

Кроме того, следует учитывать, что «ФГ БКС ЛТД.» определялась прибыль КИК по данным ее финансовой отчетности, в отношении которой представлено аудиторское заключение, не содержащее отрицательного мнения или отказа в выражении мнения (пп. 2 пункта 1 и пп. 2 пункта 1.1 статьи 309.1 НК РФ).

В связи с чем судом первой инстанции верно отклонена ссылка заявителя на недостаточность источника для выплаты дивидендов по итогам 2016 года.

Таким образом, учитывая, что по данным финансовой отчетности как за 2017 год, так и за 2018 год, утвержденной аудиторами, дивиденды в сумме 20 000 000 долларов США являются дивидендами за 2016 год, что также подтверждается представленными в ходе камеральной проверки декларации за 2017 год платежным поручением на их выплату (от 06.09.2017 № 46952) и протоколом годового общего собрания КИЮ от 13.07.2017, довод компании о том, что «спорные» дивиденды выплачены не за 2016 год, а за полугодие 2017 и, следовательно, правомерно им учтены в декларации за 2018 год, является необоснованным.

Заявитель, признав себя налоговым резидентом РФ, в целях исчисления налога на прибыль организаций, приравнивается к российским организациям, для которых обязательно к исполнению законодательство Российской Федерации.

Действующее законодательство Российской Федерации не содержит положений, позволяющих изменять квалификацию выплаченных дивидендов, в том числе, в случаях, когда размер чистой прибыли, определенный по данным годовой отчетности, меньше, чем величина дивидендов, выплаченных за квартал, полугодие или девять месяцев отчетного года (письмо Минфина России от 15.10.2020 № 03-03-10/90152). Такая переквалификация не предусмотрена как по виду платежа, так и по периоду выплаты, поскольку период, за который осуществлена выплата дивидендов, имеет значение при применении налогового законодательства; то есть, дивиденды, выплаченные за 2016 год, остаются дивидендами за 2016 год, и не могут быть изменены (переквалифицированы), например, в заем, или в дивиденды за 2017 год.

Как установлено материалами дела, в отчете о доходах БКС (Республика Кипр) за первое полугодие 2017 года отражена прибыль до налогообложения в сумме 22 138 278 долларов США, что свидетельствует о наличии прибыли в размере, достаточном для выплаты промежуточных дивидендов за 2017 год в сумме 20 000 000 долларов США, указанный отчет подписан директором иностранной компании ФИО10. Данный отчет не мог быть подписан ФИО10, поскольку указанное лицо не являлось директором компании исходя из информации, изложенной в финансовой отчетности БКС (Республика Кипр) за 2017 год.

Согласно отчету об изменениях в собственном капитале, отражены выплаченные в 2017 году дивиденды в размере 20 000 000 долларов США, со ссылкой на примечания № 17.

При этом в примечаниях № 17 к финансовой отчетности в разделе «Дивиденды» указано, что 24.03.2017 совет директоров рекомендовал выплатить окончательный дивиденд в размере 3 658,31 долларов США на акцию в отношении прибыли за год, закончившийся 31.12.2016, на общую сумму 20 000 000 долларов США.

Таким образом, судом установлено, что из финансовой отчетности КИК за 2018 год следует, что дивиденды в сумме 20 000 000 долларов США выплачены за 2016 год.

В тоже время в ходе выездной налоговой проверки «ФГ БКС ЛТД.» не представлены документы, однозначно свидетельствующие о правомерности отнесения выплаченных 06.09.2017 дивидендов в размере 20 000 000 долларов США к промежуточным дивидендам за 2017 год.

Вопреки позиции налогоплательщика, как верно отмечает суд, письмо Минфина России от 15.10.2020 № 03-03-10/90152 в данном случае разъясняет, что в действующем законодательстве Российской Федерации нет положений, которые изменяют экономическую квалификацию уже выплаченных дивидендов. При этом, оно не содержит указаний о его применении лишь к той или иной категории хозяйствующих субъектов и, следовательно, допускает применение его к правоотношениям по выплате дивидендов иностранными организациями.

Кроме того, согласно пункту 5 статьи 246 НК РФ иностранные организации, признаваемые налоговыми резидентами Российской Федерации в порядке, установленном статьей 246.2 НК РФ, приравниваются в целях главы 25 НК РФ к российским организациям. «ФГ БКС ЛТД.», добровольно признавшее себя налоговым резидентом РФ, в целях исчисления налога на прибыль организаций, приравнивается к российским организациям, для которых обязательно к исполнению налоговое законодательство именно Российской Федерации.

Как ранее изложено, действующее законодательство Российской Федерации не содержит положений, позволяющих изменять экономическую квалификацию выплаченных дивидендов для целей налогообложения.

С учетом изложенного судом сделан обоснованный вывод о том, что пересмотр в 2019 году финансовых результатов 2016 года не изменяет основание и период выплаты ранее обоснованно объявленных 13.07.2017 и фактически выплаченных 06.09.2017 годовых дивидендов за 2016 год.

Спорные дивиденды, фактически выплаченные за 2016 год, в соответствии с положениями пункта 1 статьи 25.15 НК РФ уменьшали прибыль КИК, определяемую в целях налогообложения, в налоговой декларации заявителя за 2017 год.

Кроме того, в части документального подтверждения показателей налоговых деклараций по налогу на прибыль организаций, в части налогообложения прибыли КИК, суд обоснованно отмечает, что в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 309.1 НК РФ заявителем прибыль КИК определяется по данным финансовой отчетности КИК, составленной в соответствии с личным законом такой компании за финансовый год.

На основании пункта 5 статьи 25.15 НК РФ в редакции, действовавшей в проверяемом периоде, налогоплательщик - контролирующее лицо, представляет налоговую декларацию по налогу, при определении налоговой базы по которому учитывается прибыль контролируемой этим лицом иностранной компании, с приложением следующих документов: 1) финансовая отчетность контролируемой иностранной компании за период, прибыль за который учтена при определении налоговой базы по налогу, в отношении которого представлена налоговая декларация, или в случае отсутствия финансовой отчетности иные документы; 2) аудиторское заключение по финансовой отчетности контролируемой иностранной компании, указанной в подпункте 1 пункта 5 статьи 25.15 НК РФ, если в соответствии с личным законом или учредительными (корпоративными) документами этой контролируемой иностранной компании установлено обязательное проведение аудита такой финансовой отчетности или аудит осуществляется иностранной организацией добровольно.

Учитывая требования пункта 5 статьи 25.15 НК РФ, а также что по данным годовой финансовой отчетности как за 2017 год (страница 16), так и за 2018 год (страницы 11, 67), утвержденной аудиторами, дивиденды в сумме 20 000 000 долларов США являются дивидендами за 2016 год, что также подтверждается платежным поручением на их выплату (п/п от 06.09.2017 №46952) и протоколом годового общего собрания БКС Кипр от 13.07.2017, отражение «спорных» дивидендов в декларации за 2018 год в нарушение пункта 1 статьи 25.15 НК РФ является неправомерным.

Довод заявителя о переквалификации дивидендов в размере 20 000 000 долларов США из годовых за 2016 год в промежуточные за 2017 год и 30 000 000 долларов США из промежуточных за 2017 год в дивиденды из нераспределенной прибыли прошлых лет в связи с недостаточностью источника для распределения 20 000 000 долларов США по итогам 2016 года также приводился в суде первой инстанции и обоснованно отклонен, поскольку по итогам 2017 года у БКС Кипр также было недостаточно средств для выплаты дивидендов в сумме 50 000 000 долларов США (20 000 000 + 30 000 000).

Вышеизложенное подтверждает вывод налогового органа о проведении переквалификации дивидендов с целью неправомерного в нарушение пункта 1 статьи 25.15 НК РФ занижения налоговой базы по прибыли БКС Кипр при исчислении налога на прибыль организаций за 2018 год.

Налоговое законодательство не оценивает совершенные налогоплательщиком действия с точки зрения их целесообразности, рациональности, эффективности или полученного результата. Однако указанное не исключает необходимость учитывать обстоятельства, свидетельствующих о намерениях организации получить экономический эффект в результате совершения тех или иных фактов хозяйственной жизни в совокупности с иными доказательствами по делу. Налоговая экономия может быть признана необоснованной в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера).

В настоящем случае, вопреки ошибочной позиции налогоплательщика, совершение хозяйственных операций между взаимозависимыми лицами может приводить к получению необоснованной налоговой экономии, в случае если состояние взаимозависимости оказало влияние на результаты соответствующих хозяйственных операций (на характер взаимоотношений сторон) и позволило минимизировать налоговые обязательства.

Компания «ФГ БКС ЛТД» является головной холдинговой компанией в структуре финансовой Группы БКС. Основная роль и функции холдинга заключаются в осуществлении акционерного контроля и защиты активов, стратегическом управлении группой, централизации отдельных операционных функций в группе. В функционал холдинга входит принятие решений о порядке использования имеющихся в распоряжении холдинга свободных денежных средств, в том числе полученных за счет выплаты дивидендов компаниями группы, то есть, перераспределение финансовых ресурсов внутри группы (ответ Компании «ФГ БКС ЛТД» от 17.03.2021 на требование № 2585 от 18.02.2021). Компания «ФГ БКС ЛТД» и Компания «Брокеркредитсервис (Кипр) Лимитед» в соответствии с подпунктом 1 пункта 2 статьи 105.1 НК РФ являются взаимозависимыми лицами, что означает способность оказывать влияние на условия и (или) результаты совершаемых ими сделок и (или) экономические результаты деятельности друг друга (Компания «ФГ БКС ЛТД» является участником компании «Брокеркредитсервис (Кипр) Лимитед» с долей участия 100%).

Кроме того, следует учесть и верно отмечено судом, что функции компании «ФГ БКС ЛТД» как головной холдинговой компании в структуре Финансовой Группы БКС, предполагают возможность заявителя определять условия принятия решений КИК «Брокеркредитсервис (Кипр) Лимитед» не только в силу корпоративной (как единственного участника), но и финансовой взаимозависимости.

В рассматриваемых обстоятельствах взаимозависимость оказала влияние на принятие соответствующих экономических решений, имеющих преимущественно налоговый мотив.

Так, компанией «ФГ БКС ЛТД» как единственным участником КИК «Брокеркредитсервис (Кипр) Лимитед» в лице директора заявителя ФИО9 принято решение от 23.12.2019 в соответствии с которым, годовой дивиденд за 2016 год в размере 20 000 000 долларов, выплаченный в 2017 году, решено считать промежуточным дивидендом за 2017 год, а дивиденд в размере 30 000 000 долларов США, выплаченный в 2018 году за 2017 год, считать дивидендом из нераспределенной прибыли прошлых лет.

В данном случае, судом обоснованно отклонен довод заявителя о пересмотре дивидендов в размере 20 000 000 долларов США из годовых за 2016 год в промежуточные за 2017 год и 30 000 000 долларов США из промежуточных за 2017 год в дивиденды из нераспределенной прибыли прошлых лет в связи с недостаточностью источника для распределения 20 000 000 долларов США по итогам 2016 года, поскольку: - на дату фактической выплаты дивидендов за 2016 год платежным поручением от 06.09.2017 прибыль КИК до налогообложения составляла 24 995 848 долларов США (проаудированная финансовая отчетность КИК за 2016 год); - за 2017 год у компании «БКС Кипр» также было недостаточно прибыли до налогообложения для выплаты дивидендов в сумме 50 000 000 (20 000 000 + 30 000 000) долларов США (прибыль до налогообложения за 2017 год - 46 302 000 долларов США); - в то же время нераспределенная прибыль КИК на 31.12.2016 составляла 117 684 896 долларов США, на 31.12.2017 - 132 928 533 долларов США.

Таким образом, при наличии более 100 млн. долларов США нераспределенной прибыли КИК как на 31.12.2016, так и на 31.12.2017, решением директора заявителя в 2019 году изменен вид, период и источник ранее выплаченных дивидендов (в размере 20 000 000 долларов США из годовых за 2016 год в промежуточные за 2017 год и 30 000 000 долларов США в дивиденды из нераспределенной прибыли).

Указанные обстоятельства учета в целях налогообложения последствий пересмотра ранее выплаченных дивидендов свидетельствуют о наличии преимущественно налоговых мотивов взаимозависимых лиц в целях получения необоснованной налоговой экономии контролирующего лица при налогообложении прибыли КИК за 2018 год.

При этом, несмотря на функцию заявителя по перераспределению активов в целях их защиты и стратегическому управлению компаний, входящих в финансовую группу БКС, компанией в течение всего периода нахождения в статусе налогового резидента Российской Федерации (с 2016 года по 2022 год), в целях налогообложения прибыли по основной деятельности отражались убытки.

Таким образом, в результате такого решения директора заявителя, в уточненной декларации за 2017 год в связи с необоснованным исключением дивидендов, фактически выплаченных за 2016 год, неправомерно уменьшен убыток по КИК на 20 000 000 долларов США, сумма налога, подлежащего уплате, не изменилась и составила 0 рублей; в уточненной декларации за 2018 год в связи с необоснованным включением дивидендов, фактически выплаченных за 2016 год, неправомерно уменьшена налоговая база по прибыли КИК на 20 000 000 долларов США (1 167 058 000 руб.), сумма налога, подлежащего уплате, в нарушение положений пункта 1 статьи 25.15 НК РФ занижена на 233 411 600 рублей.

Указанные обстоятельства учета последствий пересмотра ранее выплаченных дивидендов свидетельствуют о наличии преимущественно налоговых мотивов взаимозависимых лиц в целях получения необоснованной налоговой экономии контролирующего лица при налогообложении прибыли КИК за 2018 год.

По эпизоду о неправомерном уменьшении прибыли за 2018 год на сумму убытков 2016 и 2017 годов, завышенных на сумму выплаченных КИК дивидендов.

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 309.1 НК РФ прибылью (убытком) контролируемой иностранной компании признается величина прибыли (убытка) этой компании до налогообложения по данным ее финансовой отчетности с учетом особенностей, предусмотренных пунктами 3, 3.1, 7 и 8 статьи 309.1 НК РФ.

В соответствии с пунктом 7 статьи 309.1 НК РФ в случае, если по данным финансовой отчетности контролируемой иностранной компании, составленной в соответствии с ее личным законом за финансовый год, определен убыток, указанный убыток может быть перенесен на будущие периоды без ограничений и учтен при определении прибыли контролируемой иностранной компании.

Пунктом 7.1 статьи 309.1 Кодекса предусмотрено, что убыток контролируемой иностранной компании, определенный одним из способов, установленных пунктом 1 статьи 309.1 Кодекса, не может быть перенесен на будущие периоды, если налогоплательщиком - контролирующим лицом не представлено уведомление о контролируемой иностранной компании за период, за который получен указанный убыток.

В ходе выездной проверки установлено, что «ФГ БКС ЛТД.» при заполнении декларации по налогу на прибыль за 2018 год в нарушение пункта 7 статьи 309.1 НК РФ уменьшило прибыль для целей налогообложения на сумму убытков 2016 и 2017 годов, включающих в себя выплаченные БКС Кипр дивиденды.

В соответствии с подпунктом 3 пункта 1 статьи 111 Кодекса обстоятельствами, исключающими вину лица в совершении налогового правонарушения, признается выполнение налогоплательщиком (плательщиком сбора, плательщиком страховых взносов, налоговым агентом) письменных разъяснений о порядке исчисления, уплаты налога (сбора, страховых взносов) или по иным вопросам применения законодательства о налогах и сборах, данных ему либо неопределенному кругу лиц финансовым, налоговым или другим уполномоченным органом государственной власти (уполномоченным должностным лицом этого органа) в пределах его компетенции (указанные обстоятельства устанавливаются при наличии соответствующего документа этого органа, по смыслу и содержанию относящегося к налоговым (расчетным) периодам, в которых совершено налоговое правонарушение, независимо от даты издания такого документа), и (или) выполнение налогоплательщиком (плательщиком сбора, плательщиком страховых взносов, налоговым агентом) мотивированного мнения налогового органа, направленного ему в ходе проведения налогового мониторинга.

Инспекция пришла к правомерному выводу о том, что «ФГ БКС ЛТД» неправомерно перенесены убытки из строки 130 Раздела Б1 (с учетом уплаченных дивидендов) по КИК за период 2015-2016 годы в налоговых декларациях за 2016- 2017 годы в налоговую декларацию за 2018 год.

В тоже время, следуя материалам дела, «ФГ БКС ЛТД.» в проверяемом периоде (2018 год) применило порядок заполнения налоговой декларации по налогу на прибыль организаций, утвержденном приказом ФНС России от 19.10.2016 № ММВ-7-3/572@, который не соответствовал положениям статьи 309.1 Кодекса (при этом альтернативный порядок, соответствующий нормам налогового законодательства, отсутствовал), в этой связи, с учетом пункта 8 статьи 75 и подпункта 3 пункта 1 статьи 111 Кодекса, начисление сумм пени, а также привлечение компании к налоговой ответственности в части уменьшения прибыли за 2018 год на сумму убытков 2016 года и 2017 года, включающих в себя выплаченные БКС (Республика Кипр) дивиденды, является необоснованным.

Ссылка заявителя на пункт 1 статьи 25.15 НК РФ не обоснована, поскольку он предусматривает возможность уменьшения прибыли, определяемой в целях налогообложения, на выплаченные дивиденды, в то время как, к переносу на будущие периоды возможен убыток по данным финансовой отчетности КИК до налогообложения как финансовый результат деятельности КИК (подпункт 1 пункта 1 статьи 309.1, пункт 7 статьи 309.1 НК РФ).

Также не обоснована и ссылка заявителя на положения абзаца 1 пункта 2 статьи 309.1 НК РФ, который предусматривает перевод в рубли размера прибыли (убытка), уменьшенного на суммы дивидендов в порядке, предусмотренном статьей 25.15 НК РФ, то есть, определяемого в целях налогообложения.

В настоящем случае, заявитель в нарушение пункта 7 статьи 309.1 НК РФ в декларации за 2018 год убыток КИК по данным финансовой отчетности до налогообложения (стр. 040 раздела Б1 листа 9 налоговых деклараций за 2016 и 2017 гг.) увеличил на суммы выплаченных КИК дивидендов и перенес на 2018 год финансовый результат (убыток) определяемый в целях налогообложения (стр. 080, 130 раздела Б1 листа 9 налоговой декларации).

Доводы апелляционной жалобы Общества аналогичны доводам, заявленным в суде первой инстанции и по существу сводятся к переоценке установленных судом обстоятельств.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого акта и обстоятельств, послуживших основанием для его принятия, возлагается на орган или лицо, которые приняли соответствующий акт (часть 5 статьи 200 АПК РФ).

Вместе с тем, в соответствии с пунктом 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

С учетом вышеуказанных положений процессуального и материального права, проанализировав доводы апелляционной жалобы, оценив все имеющиеся доказательства по делу в их совокупности и взаимосвязи согласно требованиям статей 65, 71 АПК РФ, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что из представленных доказательств и иных материалов дела не усматривается несоответствия решения Управления положениям действующего законодательства.

В целом доводы апелляционной жалобы повторяют позицию по делу, не опровергают выводы суда, положенные в основу принятого решения, и не могут служить основанием для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Таким образом, принятое арбитражным судом первой инстанции решение является законным и обоснованным, судом полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, им дана правильная оценка, нарушений норм материального и процессуального права не допущено, оснований для отмены решения суда первой инстанции, установленных статьей 270 АПК РФ, а равно принятия доводов апелляционной жалобы у суда апелляционной инстанции не имеется.

Судебные расходы по оплате государственной пошлины в апелляционной инстанции, согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и подпункту 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, в связи с отсутствием оснований для удовлетворения апелляционной жалобы относятся на ее подателя.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Новосибирской области от 13.09.2023 по делу № А45-10537/2023 оставить без изменения, апелляционную жалобу ФГ БКС ЛТД» - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Новосибирской области.

Настоящий судебный акт выполнен в форме электронного документа и подписан усиленной квалифицированной электронной подписью судьи, направляется лицам, участвующим в деле, согласно статье 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

Информация о движении дела может быть получена путем использования сервиса "Картотека арбитражных дел" http://kad.arbitr.ru в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет".

Председательствующий

ФИО1

Судьи

ФИО2

ФИО3