919/2023-357173(2)

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ № 09АП-79669/2023

г. Москва Дело № А40-86671/23 21 декабря 2023 года

Резолютивная часть постановления объявлена 14 декабря 2023 года Постановление изготовлено в полном объеме 21 декабря 2023 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Г.М. Никифоровой судей: В.И. Попова, Л.Г. Яковлевой при ведении протокола секретарем судебного заседания М.Е. Нестеровой

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале № 3 апелляционную жалобу Федеральной антимонопольной службы на решение Арбитражного суда города Москвы от 27.09.2023 по делу № А40-86671/23, по заявлению ООО «Технология РД» к Федеральной антимонопольной службе

третье лицо: Министерство обороны Российской Федерации об оспаривании решений, об обязании при участии: от заявителя: ФИО1 дов. от 25.01.2023

от заинтересованного лица: ФИО2 дов. от 21.12.2022 от третьего лица не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

ООО «Технология РД», далее Общества, обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением об оспаривании решений ФАС России от 13 марта 2023 года №№ 23/44/104/92, 23/44/104/93, 23/44/104/94 о включении сведений в реестр недобросовестных поставщиков.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 27.09.2023 заявленные требования удовлетворены в полном объеме.

Федеральная антимонопольная служба обратилась Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить. По мнению антимонопольного органа, решение суда первой инстанции основано на неправильном применении норм материального права, без учета всех фактических обстоятельств дела.

В судебном заседании представитель подателя апелляционной жалобы доводы апелляционной жалобы поддержал по мотивам, изложенным в ней.

Представитель заявителя возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Через канцелярию суда от заявителя поступил письменный отзыв на апелляционную жалобу, который в порядке статьи 262 АПК РФ приобщен судом к материалам дела.

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 121 - 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителя третьего лица, извещенного надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела, в том числе, публично, путем размещения информации на официальном сайте суда www.9aas.arbitr.ru.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 АПК РФ, выслушав представителей участвующих в деле лиц, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения решения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, Министерством обороны Российской Федерации (далее - Заказчик) на сайте оператора специализированной электронной площадки были размещены приглашения на участие в трех закрытых электронных аукционах на право заключения государственных контрактов на поставку технических средств охраны объектов Вооруженных Сил Российской Федерации I, II, III категорий (поставка, установка и пусконаладочные работы) по спецификации, утверждаемой Минобороны России: поставка, установка и пусконаладочные работы комплекса технических средств охраны «Атолл 1 С»:

1) 02 ноября 2021 года, грузополучатель в/ч 21555 (реестровый номер закупки – 0173100004521002437);

2) 28 октября 2021 года, грузополучатель в/ч 45119 (реестровый номер закупки – 0173100004521002357);

3) 28 октября 2021 года, грузополучатель в/ч 41687 (реестровый номер закупки – 0173100004521002356).

По результатам Аукционов между Заказчиком и ООО «Технология РД» заключены государственные контракты: 1) от 06.12.2021 № 2123187102962412225215224, цена контракта 41 270 648,00 руб.; 2) от 10.12.2021 № 2123187102942412225215243, цена контракта 48 837 713,64 руб.; 3) от 06.12.2021 № 2123187102952412225215223, цена контракта 84 102 803,06 руб.

Пунктами 1.1.1 Контрактов установлено, что товаром является комплекс технических средств охраны «Атолл 1 С» (далее - Товар), включая монтажные и пусконаладочные работы, инструктаж (обучение) специалистов Заказчика (грузополучателя) по пользованию и эксплуатации поставленного Товара, который должен быть поставлен ООО «Технология РД» на условиях, установленных Контрактами.

В соответствии с пунктами 1.1.2 Контрактов составными частями Товара являются составные части (агрегаты, системы, узлы, комплекты и т.д.) комплекса технических средств охраны «Атолл 1С».

Согласно пунктам 2.1 Контрактов ООО «Технология РД» обязуется в установленные Контрактами сроки поставить Заказчику Товар в количестве, комплектности, соответствующий качеству и иным требованиям, установленным Контрактами, путем его передачи грузополучателю на условиях, установленных Контрактами, включая монтажные и пусконаладочные работы, инструктаж (обучение) специалистов Заказчика (грузополучателей) по пользованию и эксплуатации поставленного Товара.

Пунктом 3.2.2 Контрактов установлено, что ООО «Технология РД» обязано осуществить доставку Товара, включая монтажные и пусконаладочные работы,

инструктаж (обучение) специалистов Заказчика (грузополучателей) по пользованию и эксплуатации поставленного Товара до 10.11.2023.

В соответствии с пунктами 5.1 приложений № 6 к Контрактам (далее - Технические задания) ООО «Технология РД» обязано заключать лицензионные договоры на используемые результаты интеллектуальной деятельности, права на которые принадлежат Российской Федерации.

Согласно части 19 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе) поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации (далее - ГК РФ) для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, если в контракте было предусмотрено право заказчика принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта.

В соответствии с пунктами 17.7.3 Контрактов их расторжение допускается в случае принятия Заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения Контракта по основаниям, предусмотренным ГК РФ для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств.

На заседании Комиссии ФАС России представители ООО «Технология РД» сообщили, что исполнение обязательств по Контрактам в установленный срок являлось невозможным, ввиду отсутствия в содержании Контрактов НТД на Товар и его составные части, а также отказа Заказчика в предоставлении НТД, а также наступлении обстоятельств непреодолимой силы, обусловленных невозможностью поставки части Товара в силу введенных недружественными странами ограничений в отношении Российской Федерации и её организаций.

Учитывая изложенное, ООО «Технология РД» были приняты решения об одностороннем отказе от исполнения Контрактов от 01.02.2023 №№ 395,396,397 (далее – Решения).

Частью 20.2 статьи 95 Закона о контрактной системе установлено, что в случае принятия поставщиком (подрядчиком, исполнителем) предусмотренного частью 19 статьи 95 Закона о контрактной системе решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, заключенного по результатам проведения закрытого конкурса, закрытого аукциона, такое решение передается лицу, имеющему право действовать от имени заказчика, лично под расписку или направляется заказчику по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу заказчика, указанному в контракте. Выполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) требований части 20.2 статьи 95 Закона о контрактной системе считается надлежащим уведомлением заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта. Датой такого надлежащего уведомления считается:

1) дата, указанная лицом, имеющим право действовать от имени заказчика, в расписке о получении решения об одностороннем отказе от исполнения контракта (в случае передачи такого решения лицу, имеющему право действовать от имени заказчика, лично под расписку);

2) дата получения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) подтверждения о вручении заказчику заказного письма, предусмотренного настоящей частью, либо дата получения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) информации об отсутствии заказчика по адресу, указанному в контракте, информации о возврате такого письма по истечении срока хранения (в случае направления решения об одностороннем отказе от исполнения контракта заказным письмом).

Комиссией ФАС России установлено, что датой надлежащего уведомления ООО «Технология РД» Заказчика о принятых Решениях является 06.02.2023.

Апелляционный суд, оценив в порядке статьи 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства с учетом всех обстоятельств дела, поддерживает вывод суда первой инстанции о наличии совокупности необходимых условий для удовлетворения заявленных учреждением требований.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции обоснованно исходил из неправомерности оспариваемого ненормативного акта антимонопольного органа, по следующим основаниям.

В силу части 21 статьи 95 Закона о контрактной системе решение поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления поставщиком (подрядчиком, исполнителем) заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта.

В соответствии с частью 22.2 статьи 95 Закона о контрактной системе заказчик не позднее двух рабочих дней, следующих за днем вступления в силу решения поставщика об одностороннем отказе от исполнения контракта, направляет в соответствии с порядком, предусмотренным пунктом 1 части 10 статьи 104 Закона о контрактной системе, обращение о включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Заказчиком соответствующие обращения о включении информации об ООО «Технология РД» в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) были направлены в ФАС России где были рассмотрены.

Комиссия ФАС России, установив, что поскольку основания для одностороннего отказа ООО «Технология РД» от исполнения Контрактов отсутствовали, обязательства ООО «Технология РД» по Контрактам не исполнены, включила информацию об ООО «Технология РД» в реестр недобросовестных поставщиков на основании решений ФАС России:

- от 13 марта 2023 года по делу № 23/44/104/92 (исх. № ГЗРНП/92 от 16.03.2023);

- от 13 марта 2023 года по делу № 23/44/104/93 (исх. № ГЗРНП/93 от 16.03.2023);

- от 13 марта 2023 года по делу № 23/44/104/94 (исх. № ГЗРНП/94 от 16.03.2023).

Частью 1 статьи 104 Закона о контрактной системе предусмотрено, что ведение реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок.

Согласно части 2 статьи 104 Закона о контрактной системе в Реестр включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), не исполнивших или ненадлежащим образом исполнивших обязательства, предусмотренные контрактами.

Заключенные между Заказчиком и Поставщиком Контракты являются смешанными договорами, который содержат в себе элементы следующих договоров:

- договора поставки (раздел 3 главы 30 ГК РФ); - договора подряда (глава 37 ГК РФ).

В соответствии с ч. 3 ст. 421 ГК РФ к отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

Исходя из буквального содержания и смысла Контрактов, а также в силу положений части 1 статьи 703 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), Контракты содержат в себе элементы договора подряда, так как предусматривает изготовление сложной вещи на основании нормативно- технической документации заказчика и в соответствии с ней.

Так, согласно пунктов 3.2.1 Контрактов Поставщик обязан поставить Заказчику Товар, путем его передачи Грузополучателю на условиях, установленных Контрактом.

В силу требований пунктов 5.1 Контрактов поставляемый Товар по своим функциональным, техническим, качественным и эксплуатационным характеристикам и иным требованиям, предъявляемым Заказчиком к Товару, должен соответствовать требованиям Контракта, ГОСТ, ТУ.

Согласно ГОСТ 2.114-2016 «Единая система конструкторской документации. Технические условия.» (далее – ГОСТ 2.114) под сокращением «ТУ» и понимаются «Технические условия».

В силу п. 4.1. ГОСТ 2.114 Технические условия являются конструкторским документом, содержащим требования (совокупность всех показателей, норм, правил и положений) к изделию, его изготовлению, контролю, приемке и поставке.

В соответствии с разделом 5 ГОСТ 2.114 Технические условия содержат технические требования, правила приемки, методы контроля (испытаний), а также указания по эксплуатации, в том числе требования хранения и транспортирования изделий.

В частности, положения п. 5.3.1. ГОСТ 2.114 определяют, что в состав технических требований Технических условий включаются основные параметры и характеристики (свойства) изделия, требования с сырью, материалам и покупным изделиям, а также комплектность, маркировку и упаковку изделия.

В Контрактах отсутствуют какие-либо сведения о Товаре и его составных частях, а также о способах их соединения и построения комплекса технических средств охраны «Атолл 1 С» как единого целого, которые в силу пунктов 5.3.2.1. ГОСТ 2.114 содержатся в Технических условиях на Товар:

- основные параметры и характеристики с установочными и присоединительными размерами, чертежи, модели, структуры и схемы изделий;

- конструктивные требования, предъявляемые к изделию в форме конкретных конструктивных решений, обеспечивающих наиболее эффективное выполнение изделием его функций, а также обеспечение внешних связей и взаимодействие с другими изделиями, их совместимость, взаимозаменяемость;

- требования исключения возможности неправильной сборки и неправильного подключения кабелей, шлангов и других ошибок;

- способы применения базовых конструкций и базовых изделий: агрегатирования и соединения или иного построения изделий в единый комплекс;

- требования назначения, характеризующие свойства изделия, определяющие его основные функции, для выполнения которых оно предназначено в заданных условиях, требования совместимости и взаимозаменяемости, требования к производительности, точности, быстроте обработки и т. п.;

- требования к составу и структуре, физическим, физико-химическим, механическим и другим свойствам (прочность, твердость, теплостойкость, износоустойчивость и т. п.);

- требования совместимости по функциональной, геометрической, биологической, электромагнитной, электрической, программной, технологической, метрологической. диагностической, организационной, информационной и другим видам совместимости;

- требования надежности выполнения изделием своих функций с заданной эффективностью в заданном интервале времени и их сохранения при заданных условиях технического обслуживания, ремонта, хранения, транспортирования, в том числе количественные требования в виде значений комплексных показателей надежности изделия и/или единичных показателей ее безотказности, долговечности. ремонтопригодности и сохраняемости;

- требования стойкости к внешним воздействиям и живучести, направленные на обеспечение работоспособности изделия при воздействии и/или после воздействия сопрягаемых объектов и природной среды либо специальных сред, в том числе:

требования стойкости к механическим воздействиям (вибрационным, ударным, скручивающим, ветровым и т. п.); требования стойкости к климатическим воздействиям (колебаниям температуры, влажности и атмосферного давления, солнечной радиации, атмосферных осадков, соленого (морского) тумана, пыли, воды и т. п.); требования стойкости к специальным воздействиям (биологическим, радиоэлектронным, химическим, в том числе к агрессивным газам, моющим средствам, топливу, маслам и т. л., электромагнитным полям, средствам дезактивации, дегазации, дезинфекции и др.).

Более того, Поставщик должен обеспечить качество и безопасность Товара посредством выполнения требований Контракта, ГОСТ, ТУ, в том числе регламентирующих условия перевозки Товара (п. 6.1. Контрактов). При этом, Контракт не содержит сведений об упаковке, местах маркировки, способе ее нанесения, а также о мерах предосторожности при транспортировке и требованиях безопасности, в том числе пожарной. Такие сведения в силу п. 5.3.6 и п. 5.4. ГОСТ 2.114 содержатся в Технических условиях на Товар, в предоставлении которых Заказчик Поставщику отказал.

Таким образом, описание Товара и требований к нему в Контрактах является не полным, а Контракты содержит в себе приведенные выше отсылочные нормы к Техническим условиям на Товар как на обязательное условие исполнения Поставщиком своего основного обязательства из Контракта.

При этом, вопрос предоставления технической документации на Товар Контрактом урегулирован, а обязанность Поставщика принять техническую документацию от Заказчика прямо предусмотрена п. 5.1. Приложений № 6 к Контрактам – «Истец обязан заключать лицензионные договоры на используемые результаты интеллектуальной деятельности, права на которые принадлежат Российской Федерации. Истец гарантирует установление режима конфиденциальности в отношении передаваемой технической документации и постановку охраняемых результатов интеллектуальной деятельности, передаваемых Заказчиком, на бухгалтерский учет установленным порядком».

Аналогичные нормы о необходимости передачи Заказчиком нормативно-технической документации в адрес ООО «Технология РД» также содержатся в ГОСТ Р 2.903-96 «Правила поставки документации».

Принимая во внимание изложенное, Истец направил Заказчику письмо № 278от 18 февраля 2022 года с просьбой предоставить техническую документацию (Технические условия) на Товар и его составные части, а также уведомил Заказчика о приостановке исполнения Контрактов на основании положений ст. 716, ст. 719 ГК РФ.

В силу пункта 1 статьи 716 ГК РФ подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые создают невозможность завершения работ в срок.

В соответствии с п. 1 ст. 719 ГК РФ подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредставление технической документации, препятствует исполнению договора подрядчиком.

Исходя из смысла Контрактов, а также учитывая наличие в нем признаков как договора поставки и договора подряда, отдельные права и обязанности сторон в данном случае коррелируют между собой и находятся в прямой зависимости.

Поставщик, с одной стороны, обязан согласно Контрактов поставить соответствующий Техническим условиям Товар, произвести монтажные и пусконаладочные работы, а Заказчик, с другой стороны, обязан до начала поставки и производства Поставщиком монтажных и иных работ предоставить Поставщику

техническую документацию (Технические условия), что следует из существа Контрактов и правил ч. 1 ст. 743 ГК РФ и ч. 1 ст. 719 ГК РФ.

Согласно положений части 1 ст. 743 ГК РФ подрядчик обязан осуществлять работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, в данном случае содержащиеся в том числе в Технических условиях на Товар. При отсутствии иных указаний в договоре подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации (произвести монтаж и соединение составных частей Товара в единой целое – Комплекс, в порядке и на условиях, содержащихся в Технических условиях на Товар).

Правила части 1 ст. 719 ГК РФ устанавливают право подрядчика не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности не предоставление технической документации, препятствует исполнению договора подрядчиком.

Таким образом, согласно Контрактам и в силу положений действующего законодательства у Заказчика и Поставщика имеются встречные обязательства, при этом не предоставление обязанной стороной исполнения своего обязательства препятствует исполнению другой стороной своего договорного обязательства, что является основанием для последнего приостановить исполнение своего обязательства в соответствии с положениями статьи 328 ГК РФ.

Несмотря на очевидную обязанность Заказчика передать Поставщику техническую документацию на Товар и его составные части, вытекающую из содержания и смысла Контрактов, Заказчиком в предоставлении Поставщику Технических условий отказано (письмо № 235/1/6/4338 от 28.04.2022 г.). При этом, из текста письма следует, что «составные части Товара могут быть изготовлены соисполнителями по собственным техническим условиям (ТУ)».

Таким образом, исполнение Контрактов в период с 18 февраля 2022 года до момента вступления в силу Решений было приостановлено по правилам ст. 719 ГК РФ по причине неисполнения Заказчиком обязанности предоставить Поставщику Технические условия на Товар, то есть по независящим от Поставщика обстоятельствам.

В силу требований ГОСТ РВ 15.203-2001 «Система разработки и постановки продукции на производство. Военная техника. Порядок выполнения опытно-конструкторских работ по созданию изделий и их составных частей.» разработанная на принимаемые на снабжение Вооруженных сил Российской Федерации изделия Конструкторская документация, а также Технические условия в его составе, согласовывается и утверждается Министерством обороны Российской Федерации и/или его военными представительствами.

В связи с изложенным, отсутствие у Поставщика Технических условий на Товар и его составные части, обусловленное отказом Заказчика предоставить данную техническую документацию на товар, в принципе исключает не только возможность начать изготовление и закупку установленного Контрактами оборудования и материалов, но и в целом возможность производства монтажных и пусконаладочных работ, а, соответственно, поставки Товара как единого целого - комплекса технических средств охраны «Атолл 1 С».

На основании статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В силу положений статьи 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно пункту 2 статьи 328 ГК РФ в случае не предоставления обязанной стороной обусловленного договором исполнения обязательства либо наличия обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков.

Если обусловленное договором исполнение обязательства произведено не в полном объеме, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения в части, соответствующей не предоставленному исполнению.

По правилам пункта 2 статьи 716 ГК РФ подрядчик, не предупредивший заказчика об обстоятельствах, указанных в пункте 1 настоящей статьи, либо продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии разумного срока для ответа на предупреждение или несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований, ссылаться на указанные обстоятельств.

Исходя из пункта 1 статьи 719 ГК РФ подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок, как установлено ст. 328 ГК РФ.

Основания расторжения договора определены статьей 450 ГК РФ. В соответствии с подпунктом 1 пункта 2 статьи 450 ГК РФ по требованию одной из сторон, договор может быть расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Таким образом, на основании вышеизложенного, прослеживается невозможность исполнения условий Контрактов в связи с неисполнением Заказчиком встречных обязательств.

При этом является несостоятельным довод антимонопольного органа о том, что правообладателем НТД на Комплекс является АО «Альфа-Прибор» и поэтому Заказчик не имел права на передачу Технических условий заявителю.

Технические условия, в соответствии с пунктами 5.1. Приложений № 6 к Контрактам, подлежат передаче заявителю в объеме встречного обязательства заказчика передать техническую документацию, коррелирующего с обязанностью заявителя установить режим конфиденциальности в отношении передаваемой технической документации.

Заявитель, не является правообладателем технических условий, в соответствии с которыми изготавливается комплекс «Атолл 1 С». Соответственно, в целях исполнения заключенного государственного контракта, Поставщик обязан заключать лицензионные договоры на используемые результаты интеллектуальной деятельности, права на которые принадлежат Российской Федерации.

При этом, вопрос предоставления технической документации на Товар Контрактами урегулирован, а обязанность Поставщика принять техническую документацию от Заказчика прямо предусмотрена п. 5.1 Приложений № 6 к Контрактам - «Поставщик обязан заключать лицензионные договоры на используемые результаты интеллектуальной деятельности, права на которые принадлежат Российской Федерации. Поставщик гарантирует установление режима конфиденциальности в отношении передаваемой технической документации и постановку охраняемых результатов интеллектуальной деятельности, передаваемых Заказчиком, на бухгалтерский учет установленным порядком.».

Подпунктом 6 пункта 18 Приказа Министерства обороны Российской Федерации от 24 июля 2019 года № 480дсп установлено, что в ТЭО принятие на вооружение (снабжение, в эксплуатацию) образцов ВВСТ (ВТИ), разработанных (модернизированных) вне рамок ГОЗ (в том числе имеющих в своем составе комплектующие иностранного производства), указываются сведения о документах, подтверждающих права Российской Федерации в лице Министерства обороны на техническую документацию (в том числе на РКД (КД), содержащую РИД, а также соблюдение авторских и смежных прав (для образцов ВВСТ (ВТИ), разработанных (модернизированных) вне рамок ГОЗ, за исключением разработанных (модернизированных) по заказам других ФОИВ и принятых в установленном порядке на вооружение (снабжение, в эксплуатацию) этими ФОИВ).

Вместе с тем, 29 июля 2022 года Заказчиком утвержден порядок работы по выявлению и нормативному закреплению прав интеллектуальной деятельности (далее - Порядок). Указанный Порядок содержит форму лицензионного договора (приложение № 12), в соответствии с которым осуществляется предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности. Лицензионных договоров с Заявителем не заключались, соответственно не предоставлено право на использование результата интеллектуальной деятельности. В отсутствие закрепленного права использования результата интеллектуальной деятельности, Заявитель не имел возможности исполнить принятые обязательства.

Реестр недобросовестных поставщиков служит инструментом, обеспечивающим реализацию целей регулирования отношений, определенных в общих положениях законодательства в сфере закупок, по добросовестной конкуренции и предотвращению злоупотреблений в сфере размещения заказов, следовательно, является механизмом защиты государственных и муниципальных заказчиков от недобросовестных действий поставщиков (исполнителей, подрядчиков).

Основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков является только такое уклонение лица от заключения контракта или от исполнения условий контракта, которое предполагает его недобросовестное поведение, совершение им умышленных действий (бездействия) в противоречие требованиям Закона, в том числе, приведшее к невозможности исполнения контракта в установленные сроки.

Таких доказательств антимонопольным органом не представлено.

На основании изложенного, суд первой инстанции пришёл к выводу, что решения ФАС России: от 13 марта 2023 года по делу № 23/44/104/92 (исх. № ГЗРНП/92 от 16.03.2023); от 13 марта 2023 года по делу № 23/44/104/93 (исх. № ГЗРНП/93 от 16.03.2023); от 13 марта 2023 года по делу № 23/44/104/94 (исх. № ГЗРНП/94 от 16.03.2023) о включении сведений в реестр недобросовестных поставщиков, не соответствуют ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» и нарушают права и законные интересы заявителя.

При указанных обстоятельствах суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о несоответствии оспариваемого решения Федеральной антимонопольной

службы требованиям действующего законодательства и нарушении им прав и законных интересов заявителя.

Доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела, и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, повлияли бы на его обоснованность и законность либо опровергли выводы суда.

Согласно части 2 статьи 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

При изложенных обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, соответствует материалам дела и действующему законодательству, нормы материального и процессуального права не нарушены и применены правильно, судом полностью выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, в связи с чем оснований для отмены или изменения решения и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Обстоятельств, являющихся безусловным основанием в силу части 4 статьи 270 АПК РФ для отмены судебного акта, коллегией не установлено.

Расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе распределяются в соответствии со статьей 110 АПК РФ и подлежат отнесению на подателя жалобы, который освобожден от ее уплаты.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г.Москвы от 27.09.2023 по делу № А40-86671/23 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья: Г.М. Никифорова

Судьи: В.И. Попов

Л.Г. Яковлева