Решение по делу № А73-18334/2022 от 30.10.2023

110/2023-213419(1)

Арбитражный суд Хабаровского края г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации РЕШЕНИЕ

г. Хабаровск дело № А73-18334/2022 30 октября 2023 года

Резолютивная часть решения объявлена 25 июля 2023 года. В полном объеме решение изготовлено 30 октября 2023 года.

Арбитражный суд Хабаровского края в составе судьи Д.Л. Малашкина

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Г.А. Паликовым,

рассмотрел в судебном заседании дело по иску Общества с ограниченной ответственностью «Капторстрой» (ОГРН <***>, ИНН <***>; адрес: 680022, <...>)

к Краевому государственному казенному учреждению «Служба заказчика Министерства строительства Хабаровского края» (ОГРН <***>, ИНН <***>; адрес: 680021, <...>)

о признании зачета недействительным и взыскании 5 399 377 руб. 38 коп.

и по встречному иску Краевого государственного казенного учреждения «Служба заказчика Министерства строительства Хабаровского края»

к Обществу с ограниченной ответственностью «Капторстрой» о взыскании 39 677 135 руб. 85 коп., при участии в судебном заседании:

от ООО «Капторстрой» – ФИО1 представитель по доверенности от 02.12.2022 № 02/2022,

от КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» – ФИО2 представитель по доверенности от 09.01.2023 № 3/2023, ФИО3 представитель по доверенности от 10.07.2023 (до перерыва),

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Капторстрой» (далее – истец, ООО «Капторстрой») обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к Краевому государственному казенному учреждению «Служба заказчика Министерства строительства Хабаровского края» (далее – ответчик, КГКУ «Служба заказчика Минстроя края») о взыскании 5 399 377 руб. 38 коп., из которых:

- 204 417 руб. 84 коп. – задолженность по оплате выполненных работ по контракту от 06.04.2020 № 0122200002520001504-АН;

- 3 136 руб. 27 коп. – проценты за пользование чужими денежными средствами (рассчитанные на сумму задолженности в размере 204 417 руб. 84 коп.) за период с 26.08.2022 по 03.11.2022 (70 дней);

- 5 105 656 руб. 57 коп. – неосновательное обогащение в виде обеспечения исполнения обязательств по контракту от 06.04.2020 № 0122200002520001504-АН перечисленные платtжным поручением от 27.12.2021 № 4813;

- 86 166 руб. 70 коп. – проценты за пользование чужими денежными средствами (рассчитанные на сумму неосновательного обогащения в размере 5 105 656 руб. 57 коп.) за период с 19.08.2022 по 03.11.2022 (77 дней).

Определением суда от 24.11.2022 исковое заявление принято, возбуждено производство по делу № А73-18334/2022, назначено предварительное судебное заседание на 12.01.2023 в 10 часов 00 минут.

До принятия решения по существу спора ООО «Капторстрой» на основании статьи 49 АПК РФ уточнило исковые требования, просило:

- признать зачёт со стороны ответчика встречных требований по контракту от 06.04.2020 № 0122200002520001504-АН на сумму 5 105 656 руб. 57 коп. и на сумму 204 417 руб. 84 коп. недействительным;

- взыскать с ответчика 204 417 руб. 84 коп. задолженности по оплате выполненных работ по контракту от 06.04.2020 № 0122200002520001504-АН;

- взыскать с ответчика 3 136 руб. 27 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами (рассчитанных на сумму задолженности в размере 204 417 руб. 84 коп.) за период с 26.08.2022 по 03.11.2022 (70 дней);

- взыскать с ответчика 5 105 656 руб. 57 коп. неосновательного обогащения в виде обеспечения исполнения обязательств по контракту от 06.04.2020 № 0122200002520001504-АН, перечисленные платежным поручением от 27.12.2021 № 4813;

- взыскать с ответчика 86 166 руб. 70 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами (рассчитанных на сумму неосновательного обогащения в размере 5 105 656 руб. 57 коп.) за период с 19.08.2022 по 03.11.2022 (77 дней).

Уточнение исковых требований принято судом к рассмотрению, поскольку не противоречит закону и не нарушает права других лиц.

Определением от 12.01.2023 дело назначено к судебному разбирательству на 09.02.2023 в 15 часов 30 минут.

Определением от 09.02.2023 судебное разбирательство по делу было отложено на 29.03.2023 в 16 часов 40 минут.

27.03.2023 в суд (за вх. № 48176) от КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» поступило встречное исковое заявление о взыскании с ООО «Капторстрой» 46 786 233 руб. 77 коп. неустойки (пени) за нарушение сроков выполнения работ по контракту от 06.04.2020 № 0122200002520001504-АН за период с 01.07.2020 по 25.08.2022.

Определением от 29.03.2023 встречный иск КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» принят к рассмотрению совместно с первоначальным иском.

Определением от 29.03.2023 судебное разбирательство по делу было отложено на 24.04.2023 в 10 часов 30 минут.

В судебном заседании 24.04.2023 представитель КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» уменьшил размер исковых требований по встречному иску до 41 680 577 руб. 20 коп. в связи с удержанием части неустойки в размере 5 105 656 руб. 57 коп. из

денежных средств, внесенных в качестве обеспечения по контракту от 06.04.2020 № 0122200002520001504-АН.

Уменьшение размера исковых требований по встречному иску принято судом к рассмотрению, поскольку не противоречит закону и не нарушает права других лиц.

Судебные разбирательства по делу неоднократно откладывались.

Определением от 05.06.2023 судебное разбирательство по делу было отложено на 04.07.2023 в 16 часов 30 минут.

Представитель ООО «Капторстрой» поддержал исковые требования по первоначальному иску с учетом уточнения, привел возражения на встречный иск, представил дополнительные доказательства в обоснование заявленных доводов и возражений на встречный иск.

Представитель КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» поддержал возражения на первоначальный иск, изложенные в отзыве на первоначальный иск, поддержал исковые требования, изложенные во встречном иске с учетом уточнения, привел возражения на доводы представителя ООО «Капторстрой».

В судебном заседании 04.07.2023 в порядке статьи 163 АПК РФ был объявлен перерыв до 15 часов 40 минут 11.07.2023, информация о котором размещена в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

В судебном заседании после перерыва представитель КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» представил дополнительные доказательства в обоснование заявленных доводов.

В судебном заседании 11.07.2023 в порядке статьи 163 АПК РФ был объявлен перерыв до 12 часов 00 минут 18.07.2023, информация о котором размещена в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

В судебном заседании после перерыва представитель КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» уменьшил размер исковых требований по встречному иску до 39 677 135 руб. 85 коп.

Протокольным определением от 18.07.2023 судебное разбирательство по делу было отложено на 25.07.2023 в 14 часов 10 минут.

В судебном заседании 25.07.2023 представить ООО «Капторстрой» представил контррасчет неустойки с учетом ставки ЦБ РФ на день сдачи работ по каждому этапу и исходя из цены этапов без учета ее увеличения, размер которой составил 7 252 161 руб. 46 коп., что менее 5 % от цены контракта, в связи с чем, указал, что неустойка подлежит списанию, во встречном иске просил отказать в полном объеме.

Представитель КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» привел возражения относительно контррасчета ООО «Капторстрой», настаивал на удовлетворении встречного иска в уточненном размере.

Заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, арбитражный суд установил следующие обстоятельства.

По итогам электронного аукциона между ООО «Капторстрой» (подрядчик) и КГКУ «Служба заказчика министерства строительства Хабаровского края» (заказчик) заключен контракт № 0122200002520001504-АН от 06.04.2020 (далее - контракт), предметом которого являлось выполнение работ по строительству объекта капитального строительства «Школа на 300 мест в селе Найхин, Нанайский район, Хабаровский край».

К контракту в ходе его исполнения сторонами были заключены дополнительные соглашения № 1 от 09.04.2020, № 2 от 27.10.2020, № 3 от 13.01.2021, № 4 от 29.01.2021, № 5 от 24.03.2021, № 6 от 16.04.2021, № 7 от 28.12.2021, № 8 от 03.08.2022, которыми вносились изменения в контракт в части реквизитов сторон, сроков выполнения работ, цены контракта, в новой редакции излагались приложения к контракту.

Согласно пункту 1.1 контракта, заказчик поручает, а подрядчик принимает на себя обязательства выполнить работы в соответствии с Технической частью (Приложение 1), являющейся неотъемлемой частью настоящего контракта, в сроки, установленные в настоящем контракте, а заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их в порядке и на условиях, предусмотренных контрактом.

Объем выполняемых работ определяется в соответствии с Технической частью (пункт 1.2 контракта).

Согласно пункту 2.1 контракта (в редакции дополнительного соглашения № 8 от 03.08.2022) цена контракта составляет 658 046 388 руб. 06 коп., включая НДС.

В соответствии с пунктом 3.2 контракта (в редакции дополнительного соглашения № 3 от 13.01.2021) оплата работ осуществляется в соответствии с бюджетным законодательством по безналичному расчету путем перечисления заказчиком денежных средств на отдельный счет подрядчика, открытый в банке, осуществляющем банковское сопровождение контракта в следующем порядке:

Аванс в размере 10 % от цены контракта (100 % от цены 1 этапа) выплачивается в течение 30 дней с даты заключения контракта на основании счета, предоставленного подрядчиком.

Оплата работ (в том числе в случае досрочного выполнения работ) осуществляется на основании выставленного подрядчиком счета, счета-фактуры (при наличии) в течение 20 дней с даты подписания сторонами акта о приемке выполненных работ (форма КС-2), справки о стоимости выполненных работ затрат (форма КС-3) по каждому этапу контракта (не более 99,27 % от стоимости работ по контракту).

Окончательный расчет с подрядчиком, оставшиеся 10 % от цены последнего 7 этапа (0,73 % от цены контракта) производится заказчиком в течение 30 дней с учетом ранее перечисленных подрядчику денежных средств на основании подписанного сторонами акта приемки объекта капитального строительства и заключения органа государственного строительного надзора о соответствии объекта капитального строительства требованиям технических регламентов и проектной документации.

Пунктом 5.1 контракта (в редакции дополнительного соглашения № 3 от 13.01.2021) установлены сроки выполнения работ: начало выполнения работ – с даты заключения контракта, окончание работ – не позднее 31.05.2021.

Срок действия контракта установлен с момента его подписания сторонами и до 01.08.2021, а в части гарантийных обязательств – до полного их исполнения сторонами (пункт 12.1 контракта в редакции дополнительного соглашения № 3 от 13.01.2021).

В силу пункта 8.1.1 контракта, обеспечение исполнения должно обеспечивать выполнение всех обязательств подрядчика по контракту (за исключением гарантийных), а также по возмещению убытков и уплате неустоек.

В качестве обеспечения исполнения контракта согласно пункту 8.7 контракта, подрядчик может предоставить безотзывную банковскую гарантию либо внести денежные средства на счет, указанный заказчиком.

В соответствии с пунктом 8.4 контракта в случае если подрядчиком применяется такая форма обеспечения исполнения контракта, обеспечения гарантийных обязательств, как внесение денежных средств, то такие денежные средства возвращаются заказчиком подрядчику в срок, не превышающий тридцати дней с даты исполнения подрядчиком соответствующих обязательств, предусмотренных контрактом.

Пунктом 8.9 контракта установлено, что в случае если обеспечение исполнения контракта, обеспечение гарантийных обязательств осуществляется в форме внесения денежных средств, заказчик вправе при неисполнении либо ненадлежащем исполнении соответствующих обязательства во внесудебном порядке обратить взыскание на подлежащие уплате неустойку (штраф, пени) из денежных средств, внесенных в качестве соответствующего обеспечения.

В обеспечение исполнения обязательств по контракту ООО «Капторстрой» предоставило две банковских гарантии, а также перечислило на счет КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» по платежному поручению № 4813 от 27.12.2021 денежные средства в размере 5 105 656 руб. 57 коп.

Как следует из материалов дела, ООО «Капторстрой» выполнило работы, предусмотренные контрактом, в полном объеме, а КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» приняло работы без замечаний и возражений, что подтверждается актами о приемке выполненных работ по форме КС-2 и справками о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 на общую сумму 658 046 388 руб. 06 коп., подписанными уполномоченными представителями сторон.

Между сторонами так же подписаны акт сдачи-приемки законченного строительством объекта от 18.08.2022 и акт ввода объекта в эксплуатацию от 25.08.2022.

КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» обязательство по оплате выполненных ООО «Капторстрой» работ исполнило частично на сумму 657 841 970 руб. 22 коп. В результате возник долг в сумме 204 417 руб. 84 коп.

Претензией № 6000 от 02.12.2021 КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» уведомило подрядчика об удержании из стоимости работ денежных средств в размере 204 417 руб. 84 коп. в счет начисленного штрафа за нарушение условий контракта о предоставлении обеспечения исполнения обязательств по контракту.

Руководствуясь разъяснениями заказчика в письме от 20.01.2022 № 189 и на основании подписанного сторонами акта сдачи-приемки законченного строительством объекта от 18.08.2022, подрядчик обратился к заказчику с письмом от 29.08.2022 № 831 о возврате суммы обеспечения.

Заказчик обеспечительный платеж не возвратил.

Претензией от 22.09.2022 исх. № 920-09 ООО «Капторстрой» обратилось к КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» с требованием в добровольном порядке в течении 10 дней с момента получения претензии исполнить обязательства по оплате выполненных работ и возврату обеспечения.

КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» претензионные требования ООО «Капторстрой» оставило без ответа и удовлетворения.

Изложенные обстоятельства послужили основанием для обращения ООО «Капторстрой» в Арбитражный суд Хабаровского края с первоначальным иском, уточненным в порядке статьи 49 АПК РФ.

КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» в свою очередь, ссылаясь на нарушение ООО «Капторстрой» сроков выполнения работ по контракту обратилось в арбитражный

суд со встречным иском о взыскании неустойки (пени) в размере 39 677 135 руб. 85 коп. (с учетом уточнения в порядке статьи 49 АПК РФ).

Оценив в порядке статьи 71 АПК РФ представленные доказательства, суд пришел к следующим выводам.

Правоотношения сторон по контракту № 0122200002520001504-АН от 06.04.2020 регулируются нормами главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 44-ФЗ), а также общими положениями гражданского законодательства об исполнении обязательств надлежащим образом.

Согласно пункту 1 статьи 763 ГК РФ подрядные строительные работы (статья 740), проектные и изыскательские работы (статья 758), предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд.

По государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд (далее - государственный или муниципальный контракт) подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату (пункт 2 статьи 763 ГК РФ).

В силу пункта 1 статьи 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Согласно пункту 2 статьи 740 ГК РФ договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором.

Основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных подрядных работ является сдача результата работ подрядчиком (статьи 711, 746 ГК РФ).

Согласно пункту 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

В силу статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.

Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом (статья 310 ГК РФ)

В первоначальном иске ООО «Капторстрой» заявило требования о взыскании с КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» долга по оплате выполненных работ по контракту в размере 204 417 руб. 84 коп. и неосновательного обогащения в виде удержанного обеспечения исполнения обязательств по контракту в размере 5 105 656 руб. 57 коп.

В обоснование первоначального иска ООО «Капторстрой» ссылается на факт выполнения работ по контракту № 0122200002520001504-АН от 06.04.2020 на общую сумму 658 046 388 руб. 06 коп. В подтверждение выполнения работ по контракту и их сдачи заказчику ООО «Капторстрой» представило в материалы дела подписанные сторонами справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3: № 1 от 29.05.2020, № 2 от 30.06.2020, № 3 от 31.07.2020, № 4 от 20.08.2020, № 5 от 31.08.2020, № 6 от 30.09.2020, № 7 от 27.10.2020, № 8 от 16.11.2020, № 9 от 21.12.2020, № 10 от 29.01.2021, № 11 от 26.02.2021, № 12 от 24.03.2021, № 14 от 23.04.2021, № 15 от 29.04.2021, № 16 от 28.05.2021, № 17 от 30.06.2021, № 18 от 15.07.2021, № 19 от 22.07.2021, № 20 от 16.08.2021, № 21 от 27.08.2021, № 22 от 28.09.2021, № 23 от 22.10.2021, № 24 от 25.11.2021, № 25 от 27.12.2021, № 26 от 28.12.2021, № 27 от 04.08.2022.

КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» оплатило выполненные работы частично на сумму 657 841 970 руб. 22 коп., удержав в соответствии с пунктом 10.6 контракта из стоимости подлежащих оплате работ сумму начисленного штрафа в размере 204 417 руб. 84 коп. за нарушение условий о предоставлении обеспечения по контракту.

В соответствии с пунктом 1 статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Согласно пункту 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности при просрочке исполнения.

В соответствии с частью 4 статьи 34 Закона № 44-ФЗ в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.

Штрафы начисляются за неисполнение или ненадлежащее исполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается контрактом в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, за исключением случаев, если законодательством Российской Федерации установлен иной порядок начисления штрафов (часть 8 статьи 34 Закона № 44- ФЗ).

В силу пункта 10.3 контракта в случае просрочки исполнения подрядчиком обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения подрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом, Подрядчик уплачивает Заказчику неустойку (штраф, пени).

Пунктом 10.3.2 контракта предусмотрено, что штрафы начисляются за неисполнение или ненадлежащее исполнение подрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных настоящим контрактом.

Согласно подпункту «д» пункта 10.3.3 контракта за каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения подрядчиком обязательств, предусмотренных настоящим контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных настоящим контрактом, размер штрафа устанавливается 0,4 процента цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 500 млн. рублей до 1 млрд. рублей (включительно).

На основании пункта 10.6 контракта в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения подрядчиком обязательства (в том числе просрочки исполнения обязательства подрядчиком), предусмотренного настоящим контрактом, Заказчик вправе произвести оплату по контракту за вычетом соответствующего размера неустойки (штраф, пени) и (или) удержать сумму неустойки (штраф, пени) из денежных средств, внесенных в качестве обеспечения исполнения контракта.

Согласно пункту 1 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 11.06.2020 № 6 «О некоторых вопросах применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательств» обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором (пункт 1 статьи 407 ГК РФ).

Перечень оснований прекращения обязательств не является закрытым, поэтому стороны могут в своем соглашении предусмотреть не упомянутое в законе или ином правовом акте основание прекращения обязательства и прекратить как договорное, так и внедоговорное обязательство, а также определить последствия его прекращения, если иное не установлено законом или не вытекает из существа обязательства (пункт 3 статьи 407 ГК РФ).

Удержание заказчиком из стоимости выполненных работ при их оплате суммы начисленной неустойки (штрафа) в данном случае следует рассматривать как иной способ прекращения обязательства, предусмотренный контрактом.

Таким образом, в результате удержания Заказчиком из стоимости выполненных работ суммы штрафа в размере 204 417 руб. 84 коп. повлекло прекращение обязательства заказчика по оплате выполненных работ на указанную сумму.

Истец по первоначальному иску оспаривает правомерность начисления и удержания заказчиком штрафа по подпункту «д» пункта 10.3.3 контракта за нарушение условий о предоставлении обеспечения по контракту.

Так, ООО «Капторстрой» ссылается на то, что заказчик вопреки условию пункта 4.2.11 контракта не направлял подрядчику претензии об уплате в добровольном порядке суммы штрафа, а удержал указанный штраф без предупреждений и объяснений.

КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» представило в материалы дела претензию от 02.12.2021 исх. № 6000 и скриншот о направлении данной претензии подрядчику 02.12.2021 на адрес электронной почты 758875@mail.ru.

В соответствии с разделом 17 контракта в реквизитах подрядчика действительно был указан адрес электронной почты 758875@mail.ru.

Однако, уведомлением от 12 11.2020 исх. № 2235-11 подрядчик сообщил заказчику об изменении адреса электронной почты ООО «Капторстрой» на адрес: 75-88-75@mail.ru. Соответствующее уведомление получено заказчиком 13.11.2020 за вх. № 4453.

Дополнительным соглашением № 5 от 24.03.2021 в раздел 17 контракта «Местонахождение и банковские реквизиты сторон» были внесены изменения, указан новый адрес электронной почты ООО «Капторстрой»: 75-88-75@mail.ru.

Тем не менее, 02.12.2021 КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» направило претензию по неверному адресу электронной почты подрядчика. Оригинал претензии почтой заказчик в адрес подрядчика не направлял.

Кроме того, оснований для начисления штрафа не имелось. Доводы КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» о не предоставлении подрядчиком обеспечения исполнения контракта не соответствуют фактическим обстоятельствам.

Требуемое контрактом обеспечение исполнения обязательств по контракту было представлено подрядчиком в виде двух банковских гарантий, выданных АО «МСП Банк»: гарантия от 27.03.2020 со сроком действия до 28.02.2021, и гарантия от 01.03.2021 со сроком действия до 01.08.2021, а также путем внесения денежных средств на счет Заказчика в размере 5 105 656 руб. 57 коп. (платежное поручение № 4813 от 27.12.2021).

Пунктом 8.3.1 контракта предусмотрено, что срок действия банковской гарантии должен превышать предусмотренный контрактом срок исполнения обязательств, которые должны быть обеспечены такой банковской гарантией, не менее чем на один месяц, в том числе, в случае его изменения в соответствии со статьей 95 Федерального закона № 44- ФЗ.

Таким образом, обеспечение исполнения обязательств, представленное подрядчиком, полностью соответствовало условиям контракта и действующему законодательству, доказательств нарушений со стороны подрядчика КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» не представлено.

Поскольку оснований для начисления заказчиком штрафа подрядчику за не предоставление обеспечения контракта не имелось, удержание заказчиком штрафа в размере 204 417 руб. 84 коп. является неправомерным.

Согласно пункту 79 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» в случае списания по требованию кредитора неустойки со счета должника (пункт 2 статьи 847 ГК РФ), а равно зачета суммы неустойки в счет суммы основного долга и/или процентов должник вправе ставить вопрос о применении к списанной неустойке положений статьи 333 ГК РФ, например, путем предъявления самостоятельного требования о возврате излишне уплаченного (статья 1102 ГК РФ).

С учетом вышеизложенного, исковое требование ООО «Капторстрой» о взыскании с КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» 204 417 руб. 84 коп. подлежит удовлетворению. Указанную сумму следует взыскать в качестве неосновательного обогащения по правилам статьи 1102 ГК РФ.

Так же ООО «Капторстрой» ссылается на исполнение обязательства по предоставлению заказчику обеспечения исполнения контракта путем перечисления на счет заказчика денежных средств в размере 5 105 656 руб. 57 коп. (платежное поручение № 4813 от 27.12.2021).

Однако КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» не возвратило подрядчику в установленный пунктом 8.4 контракта срок обеспечительный платеж в размере 5 105 656 руб. 57 коп.

Согласно части 3 статьи 96 Закона № 44-ФЗ, исполнение контракта может обеспечиваться, в том числе, внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику. Способ обеспечения исполнения контракта определяется участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно.

В соответствии с положениями части 27 статьи 34 Закона № 44-ФЗ в контракт включается обязательное условие о сроках возврата заказчиком исполнителю денежных средств, внесенных в качестве обеспечения исполнения контракта.

Пунктом 8.4 контракта № 0122200002520001504-АН от 06.04.2020 установлен срок для возврата денежных средств, внесенных в качестве обеспечения исполнения контракта, который составляет 30 дней с даты исполнения подрядчиком соответствующих обязательств, предусмотренных контрактом.

Согласно пункту 8.9 контракта, в случае если обеспечение исполнения контракта, обеспечение гарантийных обязательств осуществляется в форме внесения денежных средств, заказчик вправе при неисполнении либо ненадлежащем исполнении соответствующих обязательства во внесудебном порядке обратить взыскание на подлежащие уплате неустойку (штраф, пени) из денежных средств, внесенных в качестве соответствующего обеспечения.

На основании пункта 1 статьи 381.1 ГК РФ, денежное обязательство, в том числе обязанность возместить убытки или уплатить неустойку в случае нарушения договора, и обязательство, возникшее по основаниям, предусмотренным пунктом 2 статьи 1062 данного Кодекса, по соглашению сторон могут быть обеспечены внесением одной из сторон в пользу другой стороны определенной денежной суммы (обеспечительный платеж). При наступлении обстоятельств, предусмотренных договором, сумма обеспечительного платежа засчитывается в счет исполнения соответствующего обязательства.

В случае не наступления обстоятельств в предусмотренный договором срок или прекращения обеспеченного обязательства обеспечительный платеж подлежит возврату, если иное не предусмотрено соглашением сторон (пункт 2 статьи 381.1 ГК РФ).

Установление требования об обеспечении исполнения государственного (муниципального) контракта служит средством минимизации рисков неисполнения или ненадлежащего исполнения исполнителем своих обязательств по контракту.

Обеспечительный платеж в силу его правовой природы, носящей компенсационный характер, направлен на обеспечение контрагентом существующего обязательства по контракту, в том числе обязанности по возмещению убытков или уплате неустойки в случае имевших место с его стороны нарушений. Внесение данного платежа призвано упростить процедуру удовлетворения соответствующих требований заказчика, в том числе о компенсации убытков, неустойки.

В случае прекращения обязательств по договору, обязательства сторон прекращаются, если иное не предусмотрено законом, договором или не вытекает из существа обязательства. Прекращение договорных отношений влечет необходимость соотнести взаимное предоставление сторон (сальдо встречных обязательств) и определить завершающую обязанность одной из них в отношении другой.

В случае нарушений, допущенных при исполнении контракта, заказчик вправе удержать обеспечительный платеж в размере, равном размеру имущественных требований заказчика к исполнителю, если иное не предусмотрено контрактом. Сумма денежных средств, превышающая указанный размер, подлежит взысканию с заказчика в качестве неосновательного обогащения. Соответствующая правовая позиция изложена в пунктах 28 и 29 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28.06.2017.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 ГК РФ.

В ходе судебного разбирательства КГКУ «Служба заказчика Минстроя края», возражая на исковое требование по первоначальному иску о взыскании неосновательного обогащения в размере 5 105 656 руб. 57 коп., ссылалось на нарушение ООО «Капторстрой» сроков выполнения этапов работ по контракту, в связи с чем была начислена неустойка (пеня и штраф) в общем размере 44 782 792 руб. 42 коп. Обеспечительный платеж в размере 5 105 656 руб. 57 коп. в соответствии с пунктами 8.9 и 10.6 контракта был удержан заказчиком в счет уплаты пени за просрочку выполнения работ. На оставшуюся сумму неустойки в размере 39 677 135 руб. 85 коп. КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» предъявило встречный иск (с учетом уточнения в порядке статьи 49 АПК РФ).

Пунктом 1 статьи 708 ГК РФ установлено, что в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

В силу абзаца второго пункта 1 статьи 708 ГК РФ, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

Согласно пункту 10.3.1 контракта пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения подрядчиком обязательства, предусмотренного настоящим контрактом, в том числе просрочки исполнения подрядчиком обязательства, предусмотренного пунктом 4.4.30 настоящего контракта, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, и устанавливается контрактом в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от цены настоящего контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных

настоящим контрактом и фактически исполненных подрядчиком, за исключением случаев, если законодательством РФ установлен иной порядок начисления пени.

В связи с нарушением подрядчиком сроков выполнения работ по этапам №№ 3-13 заказчик начислил неустойку (пени) по пункту 10.3.1 контракта в размере 42 150 606 руб. 92 коп. за период просрочки с 01.08.2020 по 04.08.2022 (согласно уточненному расчету).

Кроме того, на основании пункта 10.3.3 контракта заказчик начислил штраф в размере 2 632 185 руб. 50 коп. (0,4 процента от цены контракта).

Общий размер неустойки (пени и штрафа) составил 44 782 792 руб. 42 коп., из которых 5 105 656 руб. 57 коп. КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» удержало из денежных средств, перечисленных подрядчиком в качестве обеспечения исполнения контракта.

Как видно из материалов дела, сроки выполнения работ по контракту действительно были нарушены ООО «Капторстрой».

Вместе с тем ООО «Капторстрой» оспаривает начисление заказчиком неустойки (пени и штрафа), при этом ссылается на отсутствие вины подрядчика в нарушении сроков выполнения работ по контракту, на наличие оснований для освобождения подрядчика от ответственности, поскольку просрочка выполнения работ по контракту произошла по независящим от подрядчика обстоятельствам, а именно, в виду наличия существенных недостатков в первоначально представленной заказчиком проектно-сметной документации, что привело к необходимости ее корректировок, проверки внесенных изменений и их оценки экспертным учреждением – КГБУ «Госэкспертиза Хабаровского края», без положительного заключения которого выполнение работ и сдача объекта в эксплуатацию были невозможны.

Как следует из графика строительно-монтажных работ, этапы №№ 3-13 предусматривали выполнение следующих работ: общестроительные работы здания школы (этапы №№ 3-13); энергохозяйство (этапы №№ 3, 13); монтаж внутренних инженерных коммуникаций и инженерного оборудования здания школы (этапы №№ 10-11); наружные сети (этапы №№ 11-12); разработка рабочей документации (этап № 12); благоустройство и озеленение территории (этапы №№ 12-13); пусконаладочные работы (этап № 13).

В соответствии с пунктом 4.2 контракта заказчик обязан был подготовить и передать подрядчику проектную документацию, утвержденную в установленном порядке.

Согласно пункту 4.4.11 контракта подрядчик обязан был обеспечивать соблюдение требований проектной документации в процессе выполнения работ и нести ответственность за качество выполненных работ и их соответствие требованиям проектной документации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 743 ГК РФ подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

Разделом 2 Технической части (приложение № 1 к контракту) предусмотрено, что работы по строительству объекта должны быть выполнены в соответствии с Проектной документацией, утвержденной в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности, Рабочей документации, утвержденной Заказчиком, и в полном соответствии с требованиями государственных стандартов, действующих строительных норм и правил.

Переданная заказчиком подрядчику в апреле 2020 года проектная документация содержала многочисленные недостатки, в том числе касающиеся конструктивных решений, требующие корректировки проектной документации, о чем, начиная с апреля 2020 года подрядчик неоднократно уведомлял заказчика, что подтверждается письмами ООО «Капторстрой»: от 15.04.2020 исх. № 351-04, от 20.04.2020 исх. № 369-04, от 15.06.2020 исх. № 604-06, от 30.06.2020 исх. № 660-06, от 24.07.2020 исх. № 928-07, от 08.09.2020 исх. № 1081-09.

Письмом от 06.05.2020 исх. № 446-06 подрядчик уведомил заказчика о приостановлении выполнения работ на объекте до момента выдачи заказчиком к производству работ откорректированной проектной документации.

В период с ноября 2020 года по август 2022 года заказчик осуществлял корректировку проектной и сметной документации, неоднократно направлял откорректированную проектно-сметную документацию в КГБУ «Единая государственная экспертиза проектной документации и результатов инженерных изысканий Хабаровского края» для прохождения государственной экспертизы.

Откорректированная документация лишь после подтверждения специализированными организациями соответствия внесенных изменений требованиям строительных норм передавалась подрядчику в работу.

Так, согласно подтверждению № 1 от 24.11.2020 соответствия изменений, внесенных в проектную документацию, требованиям части 3.8 статьи 49 Градостроительного кодекса РФ, проектной организацией ООО «Профит» на основании решения заказчика от 02.10.2020 были внесены следующие изменения в проектную документацию:

- изменена привязка свай в связи с внесением изменений в габариты лестничных клеток, изменено положение свай, исключен ряд ошибок проектного решения по расположению и размещению свай, откорректирована спецификация элементов свайного поля;

- изменены габариты, конструкции и сечения ростверка; - изменены отметки фундамента.

Проектная документация, в которую были внесены вышеуказанные изменения, предусматривала выполнение общестроительных работ (работы этапов №№ 1-13), подлежащих выполнению с даты заключения контракта - 06.04.2020.

Для выполнения первоначальных общестроительных работ по устройству фундамента и свай заказчик передал подрядчику откорректированную проектную документацию только 24.11.2020, то есть с просрочкой на семь с половиной месяцев, что повлекло перенос на более поздний срок выполнения работ последующих этапов в силу определенной проектом очередности общестроительных работ и невозможности устройства стен, перекрытий, лестниц и крыши здания без устройства свай и фундамента.

Согласно подтверждению № 2 от 25.12.2020 соответствия изменений, внесенных в проектную документацию, на основании решения заказчика от 11.12.2020 были заменены газобетонные блоки марки В3.5 D600 толщиной 200 мм на газобетонные блоки марки В2.5 D600 толщиной 200 мм (работы этапов № 3-13, начало выполнения работ согласно контракту с 01.07.2020).

Согласно подтверждению № 3 от 26.12.2020 соответствия изменений, внесенных в проектную документацию, проектной организацией ООО «Профит» на основании решения заказчика от 26.12.2020 были заменены трехкамерные стеклопакеты на

двухкамерные (работы этапов № 3-13, начало выполнения работ согласно контракту с 01.07.2020).

Согласно подтверждению № 4 от 27.12.2020 соответствия изменений, внесенных в проектную документацию, на основании решения заказчика от 27.12.2020 были внесены изменения:

- в раздел проекта «Система канализации» добавлена перекачивающая станция, добавлен колодец с гасителем напора, скорректирована трассировка системы канализации;

- в разделе проекта «Конструктивные и объемно-планировочные решения» скорректированы отметки «низ плиты» фундаментов для подземных резервуаров 110 куб.м и 60 куб.м.

Согласно подтверждению № 5 от 28.04.2021 соответствия изменений, внесенных в проектную документацию, на основании решения заказчика от 28.04.2021 внесены изменения в раздел «Система электроснабжения»: заменена техническая часть описания дизель-генераторной установки (работы этапов № 3, 13, начало выполнения работ с 01.07.2020).

Согласно подтверждению № 6 от 17.05.2021 соответствия изменений, внесенных в проектную документацию, проектной организацией ООО «Профит» на основании решения заказчика от 26.04.2021 внесены изменения в раздел «Технологические решения» и скорректирована марка лифтового оборудования по запросу заказчика (работы этапа № 13, период выполнения работ согласно контракту с 01.05.2021 по 31.05.2021).

Согласно подтверждению № 7 от 27.05.2021 соответствия изменений, внесенных в проектную документацию, на основании решения заказчика от 26.05.2021 внесены изменения в раздел «Отопление, вентиляция и кондиционирование воздуха, тепловые сети» - скорректирована трассировка тепловой сети (работы этапов № 10-11, период выполнения работ с 01.02.2021 по 31.03.2021).

Согласно подтверждению № 8 от 27.05.2021 соответствия изменений, внесенных в проектную документацию, на основании решения заказчика от 26.05.2021 внесены изменения в подраздел «Котельная» - заменена марка котельной на основании решения заказчика, заменена графическая часть на основании паспорта, представленного заводом- изготовителем (работы этапов №№ 3, 13, начало выполнения работ с 01.07.2020).

07.06.2021 по заявке заказчика от 26.05.2021 № 2436 КГБУ «Единая государственная экспертиза проектной документации и результатов инженерных изысканий Хабаровского края» (далее - КГБУ «Госэкспертиза Хабаровского края»), после проведения экспертизы представленной откорректированной проектной документации, выдало положительное заключение № 0005-2021 о подтверждении соответствия следующих изменений, внесенных в проектную документацию, установленным требованиям технических регламентов, заданию застройщика (технического заказчика) на проектирование и результатам инженерных изысканий:

- по оси Н/16-20' спортзала кирпичная стена толщиной 380 мм заменена на сэндвич-панель;

- изменен класс газобетонных блоков с В3.5 на В2.5;

- откорректирован состав конструкций чердачного перекрытия, изменена марка утеплителя;

- увеличено армирование свай в осях 16-20/М-С;

- изменена отметка верха ростверка в месте установки колонн, увеличена ширина ростверка, откорректирована спецификация к плану монолитных ростверков;

- в колоннах каркаса КЗ для блоков 1-4 изменено расстояние между осями фундаментных болтов, в узлах без колонн приняты фундаментные болты М20х300 и М24х710.

- предусмотрено устройство конструктивной огнезащиты; - для крепления навесного фасада принята система с креплением к перекрытиям;

- внесены корректировки на схемах расположения стропильных конструкций и на сечениях, скорректированы узлы.

Вышеперечисленные изменения в проектную документацию касались выполнения общестроительных работ здания школы (работы этапов № 3-13), срок которых был установлен согласно Графику работ с 01.07.2020 по 31.05.2021.

Откорректированная проектная документация, получившая положительное заключение КГБУ «Госэкспертиза Хабаровского края», была передана заказчиком подрядчику 07.06.2021, то есть после истечения срока выполнения работ.

26.07.2021 в письме исх. № 608-07 подрядчик предложил заказчику подписать дополнительное соглашение о продлении сроков выполнения работ по контракту ввиду того, что заказчиком было принято решение направить проектно-сметную документацию на повторную экспертизу из-за выявленных упущений в разделах конструктивной и архитектурной частей проекта.

Заказчиком письмом от 02.08.2021 исх. № 3626 в заключение дополнительного соглашения было отказано.

06.08.2021 заказчиком было направлено письмо исх. № 3721 в адрес подрядчика о том, что в отношении выявленного еще ряда недостатков в проектной документации откорректированная документация будет направлена для оценки в КГБУ «Госэкспертиза Хабаровского края». Также в целях утверждения стоимости строительства объекта в связи с упущенными объемами Заказчиком предусмотрено проведение повторной экспертизы по проверке достоверности сметной стоимости строительство объекта.

16.09.2021 подрядчик обратился к заказчику с письмом исх. № 733-09, в котором просил направить ему скорректированную проектную документацию, допущенную в производство работ.

Запрашиваемая документация заказчиком направлена не была.

02.11.2021 подрядчик обратился к заказчику с письмом исх. № 842-11 о продлении срока выполнения работ по строительству Объекта до момента выдачи заказчиком утвержденной проектно-сметной документации, которую заказчиком решено направить на повторную экспертизу из-за выявленных упущений в разделах конструктивной и архитектурной частей проекта, без выполнения которых построенный объект не получит заключение о соответствии техническим регламентам и не будет введен в эксплуатацию.

Решение о продлении срока выполнения работ заказчиком не принято.

29.12.2021 КГБУ «Госэкспертиза Хабаровского края» выдало положительное заключение № 0014-2021 о подтверждении соответствия изменений, внесенных в проектную документацию, установленным требованиям технических регламентов, заданию застройщика или технического заказчика на проектирование и результатам инженерных изысканий.

Как следует из пункта 10 заключения № 0014-2021 от 29.12.2021, получили подтверждение изменения, внесенные в следующие разделы проектной документации объекта «Школа на 300 мест в селе Найхин, Нанайский район, Хабаровский край»:

- Раздел 1. Пояснительная записка; - Раздел 2. Схема планировочной организации земельного участка;

- Раздел 3. Архитектурные решения (работы этапов №№ 3-13, период выполнения работ согласно контракту с 01.07.2020 по 31.05.2021);

- Раздел 4. Конструктивные и объемно-планировочные решения (работы этапов №№ 3-13, период выполнения работ с 01.07.2020 по 31.05.2021);

- Раздел 5. Сведения об инженерном оборудовании, о сетях инженерно-технического обеспечения, перечень инженерно-технических мероприятий, содержание технологических решений (Подраздел 1. Система электроснабжения; Подраздел 2. Система водоснабжения; Подраздел 3. Система канализации; Подраздел 4. Отопление, вентиляция и кондиционирование воздуха, тепловые сети; Подраздел 5. Сети связи; Подраздел 6. Технологические решения) (работы этапов №№ 10-11, период выполнения работ с 01.02.2021 по 31.03.2021);

- Раздел 6. Проект организации строительства (работы этапов №№ 1-13, период выполнения работ согласно Контракту с 01.07.2020 по 31.05.2021);

- Раздел 8. Перечень мероприятий по охране окружающей среды;

- Раздел 9. Мероприятия по обеспечению пожарной безопасности Подраздел 1 «Огнезащита металлических конструкций»;

- Раздел 10. Мероприятия по обеспечению доступа инвалидов.

Факт получения заказчиком заключения № 0014-2021 от 29.12.2021 указывает, что проектная документация, необходимая для выполнения работ этапов № 3-13, была откорректирована заказчиком и передана подрядчику спустя 7 месяцев после истечения срока выполнения всех работ, предусмотренных контрактом.

Кроме того, по заявлению заказчика от 11.01.2022 была произведена повторная экспертиза по проверке достоверности определения сметной стоимости строительства вышеназванного объекта, по результатам которой КГБУ «Госэкспертиза Хабаровского края» выдало положительное заключение от 21.01.2022.

Указанное экспертное заключение от 21.01.2022 было направлено заказчиком в адрес подрядчика письмом от 02.02.2022 исх. № 483.

Разделом 2 Технической части предусмотрено, что работы по разработке рабочей документации выполняются подрядчиком в соответствии с экспертизой о достоверности определения сметной стоимости строительства, заключение которой поступило подрядчику от заказчика лишь 02.02.2022.

В дальнейшем, на протяжении 2022 года, на основании заданий заказчика еще вносились изменения в проектную документацию, которые получили подтверждения соответствия от главного инженера проекта - ООО ПКФ «Интекс» 11.01.2022, 26.07.2022, 15.08.2022, 25.08.2022, в соответствии с которыми подрядчик производил работы на объекте, в том числе переделывал ранее выполненные по первоначальному проекту работы, например, в связи с внесением изменений на основании подтверждения от 15.08.2022 по решению заказчика, принятому ввиду замечаний к проектным решениям со стороны Управления Роспотребнадзора по Хабаровскому краю.

28.12.2021 и 03.08.2022 между заказчиком и подрядчиком были заключены дополнительные соглашения № 7 и № 8 к контракту, которыми предусмотрена

необходимость выполнения дополнительных объемов работ, ранее в предмет контракта не включенных, увеличена стоимость материалов, в том числе на основании ранее полученных заключений КГБУ «Госэкспертиза Хабаровского края».

04.08.2022 между заказчиком и подрядчиком был подписан акт о приемке выполненных работ № 27 от 04.08.2022 на общую сумму 96 424 132 руб. 65 коп, которым заказчиком приняты работы, отнесенные к этапам №№ 3-13, в соответствии с корректировками (изменениями), внесенными в проектно-сметную документацию.

Как следует из заключения от 25.08.2002 № 1732-22 о соответствии построенного объекта капитального строительства «Школа на 300 мест в селе Найхин, Нанайского района, Хабаровского края» требованиям проектной документации, выданного Комитетом государственного строительного надзора Правительства Хабаровского края, данное заключение выдано в соответствии:

- с положительными заключениями экспертизы КГБУ «Госэкспертиза Хабаровского края» от 07.06.2021 № 0005-2021 и от 29.12.2021 № 0014-2021;

- с подтверждениями № 1 от 24.11.2020, № 2 от 25.12.2020, № 3 от 26.12.2020, № 4 от 27.12.2020, № 5 от 28.04.2021, № 6 от 17.05.2021 № 7 от 27.05.2021, № 8 от 27.05.2021, № 9 от 28.05.2021 соответствия изменений, внесенных в проектную документацию, требованиям части 3.8 статьи 49 Градостроительного кодекса РФ, утвержденными ГИП ООО «Профит»;

- с подтверждениями соответствия изменений, внесенных в проектную документацию, утвержденными ГИП ООО ПКФ «Интекс» 11.01.2022, 26.07.2022, 15.08.2022, 25.08.2022.

Помимо недостатков проектно-сметной документации, невозможность завершения подрядчиком работ в срок, установленный контрактом, явилась следствием невыполнения Администрацией Нанайского района Хабаровского края технических условий по обеспечению присоединения строящегося объекта к сети водоснабжения.

Согласно условиям контракта, представленной заказчиком проектной документации и техническим условиям от 19.11.2019, подключение объекта к сети холодного водоснабжения должно производиться к новой скважине, бурение и устройство которой, а также устройство водопровода от скважины до места подключения к указанному объекту должна была обеспечить Администрация Нанайского муниципального района Хабаровского края.

19.06.2020 Администрацией Нанайского муниципального района был заключен муниципальный контракт с ООО «Рубикон плюс» на выполнение работ по разработке проектной документации на бурение и обустройство скважины в с. Найхин со станцией водоподготовки и станцией второго подъема, а также реконструкцией существующего водопровода от действующей скважины до места подключения к планируемому школьному водопроводу.

Разработанная ООО «Рубикон плюс» проектная документация 29.04.2021 была передана Администрации Нанайского муниципального района.

30.08.2021 указанная проектная документация получила отрицательное заключение государственной экспертизы № 27-1-2-3-048757-2021.

Муниципальный контракт на бурение и обустройство скважины в с. Найхин, а также строительство водопровода к месту подключения Администрацией Нанайского района так и не был заключен.

Письмом от 29.06.2020 исх. № 653-06 ООО «Капторстрой» сообщило заказчику о необходимости осуществления технологического присоединения объекта к системе водоснабжения согласно техническим условиям от 19.11.2019, подрядчик просил заказчика уточнить срок выполнения данных технических условий.

Письмом от 16.12.2021 исх. № 2378-12 подрядчик уведомил заказчика об отсутствии возможности исполнить в срок требования контракта № 0122200002520001504- А, ввиду невозможности осуществить подключение строящегося объекта «Школа на 300 мест в селе Найхин» к сети водоснабжения, так как Администрацией Нанайского муниципального района не обеспечена возможность подключения объекта к сети водоснабжения.

Письмом от 21.12.2021 исх. № 6382 заказчик подтвердил необеспечение Администрацией Нанайского муниципального района условий для подключения объекта к сети водоснабжения и предложил ООО «Капторстрой» выполнить не предусмотренные контрактом дополнительные работы по восстановлению, увеличению дебета и запуску в эксплуатацию старой существующей скважины и осуществить подключение к ней Объекта.

Указанные дополнительные работы Подрядчик выполнил за свой счет в 2022 году, что позволило обеспечить снабжение объекта холодной водой и запустить котельную, а в дальнейшем сдать объект в эксплуатацию.

КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» доводы ООО «Капторстрой» и представленные им доказательства не опровергло.

Оценивая доводы ООО «Капторстрой» и представленные в их обоснование доказательства, суд руководствуется следующим.

Согласно пункту 10.9 контракта сторона освобождается от уплаты неустойки (штрафа, пени), если докажет, что неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного контрактом, произошло вследствие непреодолимой силы или по вине другой стороны. Аналогичные положения предусмотрены частью 9 статьи 34 Закона № 44-ФЗ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 401 ГК РФ лицо, не исполнившее обязательство либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство (пункт 2 статьи 401 ГК РФ).

В силу пункта 3 статьи 401 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Пунктом 3 статьи 405 ГК РФ установлено, что должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора.

Кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства (пункт 1 статьи 406 ГК РФ).

На основании пункта 1 статьи 719 ГК РФ подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности, непредставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок.

В силу пункта 1 статьи 716 ГК РФ подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика об обнаружении не зависящих от него обстоятельств, которые создают невозможность завершения работы в срок.

Материалами дела подтверждается, что ООО «Капторстрой», выявив в ходе выполнения работ по контракту обстоятельства, препятствующие завершению работ в полном объеме и в установленный срок, заблаговременно сообщало о таких обстоятельствах заказчику, как того требуют положения пункта 1 статьи 716 ГК РФ.

Работы не могли быть выполнены ООО «Капторстрой» в установленные контрактом сроки по причине наличия в проектно-сметной документации значительного количества существенных недостатков, без устранения которых и прохождения повторной государственной экспертизы проектной документации и проверки достоверности определения сметной стоимости строительства объекта, выполнение работ по строительству объекта являлось невозможным. Кроме того, завершению строительства объекта в срок препятствовало не обеспечение заказчиком точки подключения объекта к сети холодного водоснабжения.

Оценив по правилам статьи 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства, суд признает обоснованными доводы ООО «Капторстрой» об отсутствии его вины в нарушении срока выполнения работ по контракту и о наличии со стороны заказчика просрочки кредитора.

Учитывая установленные в ходе судебного разбирательства обстоятельства, принимая во внимание положения статьи 401 и пункта 3 статьи 405 ГК РФ, суд приходит к выводу об отсутствии оснований у КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» для начисления и взыскания с подрядчика неустойки (пени и штрафа).

При изложенных обстоятельствах суд приходит к выводу о неправомерности начисления КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» неустойки (пени) за нарушение сроков выполнения работ.

Штраф в соответствии с пунктом 10.3.3 на сумму 2 632 185 руб. 50 коп. так же начислен КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» необоснованно, поскольку за просрочку исполнения обязательств по контракту штраф не может быть начислен, что следует из буквального толкования условий пунктов 10.3.2, 10.3.3 и положений части 8 статьи 34 Закона № 44-ФЗ.

Доказательств нарушения подрядчиком иных обязательств по контракту КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» в материалы дела не представило.

Кроме того, ООО «Капторстрой» заявило возражения по расчету пени, ссылалось на то, что КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» неверно применило для расчета неустойки единую ключевую ставку Банка России (8%) для всех этапов, в то время как на даты приемки работ, отнесенных к этапам №№ 3 - 13, ключевая ставка изменялась и составляла от 4,25% до 7,5%. В расчете пени КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» при определении цены этапов не приняло во внимание, что дополнительные соглашения № 7 от 28.12.2021 и № 8 от 03.08.2022, которыми изменялась цена контракта, не распространяли свое действие на правоотношения сторон возникшие до даты заключения указанных дополнительных соглашений.

Так, дополнительным соглашением № 7 от 28.12.2021 стоимость работ этапа № 12 увеличена до 134 129 156 руб. 20 коп., а дополнительным соглашением № 8 от 03.08.2022 стоимость работ этапа № 12 уменьшена до 132 685 959 руб. 94 коп.

Стоимость работ этапа № 13 дополнительным соглашением № 7 от 28.12.2021 была увеличена до 87 690 599 руб. 38 коп., дополнительным соглашением № 8 от 03.08.2022 стоимость работ этапа № 13 увеличена до 185 557 928 руб. 29 коп.

Перечисленные нарушения привели к завышению размера неустойки.

Возражения ООО «Капторстрой» по расчету пени суд признает обоснованными, а расчет пени, выполненный КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» - ошибочным.

ООО «Капторстрой» представило контррасчет пени, произведенный с применением действовавших на даты приемки работ по соответствующим этапам ключевых ставок Центрального Банка Российской Федерации, что соответствует правовой позиции, изложенной в пункте 26 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 2 (2019), определениях Верховного Суда Российской Федерации от 04.12.2018 № 302-ЭС18-10991, от 18.09.2019 № 308-ЭС19-8291. Стоимость этапов определена истцом на основании действовавших на даты завершения этапов условий контракта.

Согласно контррасчету ООО «Капторстрой», размер неустойки (пени) составил 7 252 161 руб. 46 коп.

Контррасчет пени ООО «Капторстрой» суд признает верным.

Рассчитанный ООО «Капторстрой» размер пени составляет 1,1 % цены контракта, в связи с чем ООО «Капторстрой» ссылается на наличие оснований для списания Заказчиком неустойки.

В силу части 42.1 статьи 112 Закона № 44-ФЗ начисленные поставщику (подрядчику, исполнителю), но не списанные заказчиком суммы неустоек (штрафов, пеней) в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением в 2015, 2016, 2020 и 2021 годах обязательств, предусмотренных контрактом, подлежат списанию в случаях и порядке, которые установлены Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства РФ от 04.07.2018 № 783 (в редакции постановлений Правительства РФ от 26.04.2020 № 591, от 31.12.2021 № 2594, от 10.03.2022 № 340, от 23.03.2022 № 439) утверждены Правила списания сумм неустоек (штрафов, пеней), начисленных поставщику (подрядчику, исполнителю), но не списанных заказчиком в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением в 2015, 2016, 2020 и 2021 годах обязательств, предусмотренных контрактом (далее - Правила № 783).

Согласно пункту 2 Правил № 783 списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) осуществляется по контрактам, обязательства по которым исполнены в полном объеме.

Списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) осуществляется заказчиком, в случае если общая сумма начисленных и неуплаченных неустоек (штрафов, пеней) не превышает 5 процентов цены контракта (пункт 3 Правил)

Учитывая, что работы по контракту выполнены ООО «Капторстрой» в полном объеме, объект строительства введен в эксплуатацию, а начисленная неустойка (пеня и штраф) не превышает 5% цены контракта, заказчик обязан списать начисленную неустойку в соответствии с вышеназванными положениями Закона № 44-ФЗ и Правил № 783.

ООО «Капторстрой» обращалось к заказчику с письмом от 09.02.2023 № 99-02 о списании неустойки, однако КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» в списании неустойки отказало.

В соответствии с правовой позицией, изложенной в пункте 40 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28.06.2017, списание начисленных поставщику (подрядчику, исполнителю) сумм неустоек (штрафов, пеней) в связи с ненадлежащим исполнением государственного (муниципального) контракта при определенных условиях является обязанностью государственного (муниципального) заказчика, поскольку данные действия призваны быть одной из мер поддержки исполнителей по государственным (муниципальным) контрактам.

Таким образом, начисленная КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» неустойка (пеня и штраф) подлежала списанию.

На основании установленных по делу обстоятельств, исковое требование ООО «Капторстрой» по первоначальному иску о взыскании с КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» неосновательного обогащения в размере 5 105 656 руб. 57 коп. подлежит удовлетворению.

В результате общая сумма неосновательного обогащения, подлежащая взысканию с КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» в пользу ООО «Капторстрой» составит 5 310 074 руб. 41 коп. (204 417 руб. 84 коп. + 5 105 656 руб. 57 коп.).

По изложенным выше мотивам не подлежит удовлетворению исковое требование КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» по встречному иску о взыскании с ООО «Капторстрой» неустойки в размере 39 677 135 руб. 85 коп.

ООО «Капторстрой» в первоначальном иске заявило требование о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 89 302 руб. 97 коп.

Согласно пункту 2 статьи 1107 ГК РФ на сумму неосновательного денежного обогащения подлежат начислению проценты за пользование чужими средствами (статья 395 ГК РФ) с того времени, когда приобретатель узнал или должен был узнать о неосновательности получения или сбережения денежных средств.

В силу пункта 1 статьи 395 ГК РФ в случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

В соответствии с пунктом 37 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» проценты, предусмотренные пунктом 1 статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации, подлежат уплате независимо от основания возникновения обязательства (договора, других сделок, причинения вреда, неосновательного обогащения или иных оснований, указанных в Гражданском кодексе Российской Федерации).

Расчет процентов за пользование чужими денежными средствами на сумму 3 136 руб. 27 коп. произведен ООО «Капторстрой» исходя из суммы неосновательного обогащения в размере 204 417 руб. 84 коп. за период пользования денежными средствами с 26.08.2022 по 03.11.2022 с применением ключевой ставки Банка России, действовавшей в указанный период.

Расчет процентов за пользование чужими денежными средствами на сумму 86 166 руб. 70 коп. произведен ООО «Капторстрой» исходя из суммы не возвращенного обеспечительного платежа в размере 5 105 656 руб. 57 коп. за период пользования денежными средствами с 19.08.2022 по 03.11.2022 с применением ключевой ставки Банка России, действовавшей в указанный период.

Общий размер процентов за пользование чужими денежными средствами составил 89 302 руб. 97 коп. (3 136 руб. 27 коп. + 86 166 руб. 70 коп.)

КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» расчеты процентов за пользование чужими денежными средствами не оспорило, контррасчеты не представило.

Расчеты процентов за пользование чужими денежными средствами судом проверены, арифметически верные, соответствуют положениям статьи 395 ГК РФ.

На основании изложенного исковое требование ООО «Капторстрой» по первоначальному иску о взыскании с КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 89 302 руб. 97 коп. подлежит удовлетворению.

Исковое требование ООО «Капторстрой» по первоначальному иску о признании зачета со стороны КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» встречных требований по контракту от 06.04.2020 № 0122200002520001504-АН на сумму 5 105 656 руб. 57 коп. и на сумму 204 417 руб. 84 коп. недействительным не подлежит удовлетворению на основании следующего.

Согласно пункту 1 статьи 407 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

На основании статьи 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. В случаях, предусмотренных законом, допускается зачет встречного однородного требования, срок которого не наступил. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

В данном случае удержание заказчиком из стоимости выполненных работ при их оплате и из суммы обеспечения исполнения обязательств по контракту начисленной неустойки произведено в соответствии с условиями пунктов 8.9 и 10.6 контракта.

Заявлений о зачете в порядке статьи 410 ГК РФ КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» в адрес ООО «Капторстрой» не направляло, в ходе судебного

разбирательства ни в отзыве на первоначальный иск и дополнениях к отзыву, ни во встречном иске на положения статьи 410 ГК РФ не ссылалось.

Удержание заказчиком начисленной неустойки в порядке пунктов 8.9 и 10.6 контракта не является зачетом по смыслу статьи 410 ГК РФ, а представляет собой иной способ прекращения обязательства, предусмотренный контрактом.

Таким образом, оснований для признания недействительным зачета со стороны КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» встречных требований по контракту на сумму 5 105 656 руб. 57 коп. и на сумму 204 417 руб. 84 коп. не имеется, поскольку зачет как таковой отсутствует в рассматриваемом случае.

Кроме того, применительно к рассматриваемому спору защита нарушенных прав подрядчика осуществляется посредством предъявления иска к заказчику о взыскании неосновательного обогащения, в рамках которого подрядчик обязан доказать отсутствие оснований для начисления заказчиком неустойки, наличие оснований для освобождения подрядчика от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по контракту, и/или несоразмерность начисленной и удержанной заказчиком неустойки последствиям нарушения подрядчиком обязательства по контракту.

Согласно статье 101 АПК РФ судебные расходы состоят из государственной пошлины и судебных издержек, связанных с рассмотрением дела арбитражным судом.

В силу части 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

В случае если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Поскольку имущественные требования по первоначальному иску удовлетворены в полном объеме, с КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» в пользу ООО «Капторстрой» следует взыскать судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 49 997 руб. 00 коп.

За исковое требование неимущественного характера, в удовлетворении которого судом отказано, с ООО «Капторстрой» в доход федерального бюджета подлежит взысканию государственная пошлина в сумме 6 000 руб. 00 коп.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины за встречный иск, в удовлетворении которого судом отказано, относятся на КГКУ «Служба заказчика Минстроя края». При этом суд учитывает, что КГКУ «Служба заказчика Минстроя края» от уплаты государственной пошлины освобождено.

Руководствуясь статьями 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ :

Первоначальный иск удовлетворить частично.

Взыскать с Краевого государственного казенного учреждения «Служба заказчика Министерства строительства Хабаровского края» (ОГРН <***>, ИНН <***>) в пользу Общества с ограниченной ответственностью «Капторстрой» (ОГРН <***>, ИНН <***>) неосновательное обогащение в размере 5 310 074 руб. 41 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 89 302 руб. 97 коп., всего 5 399 377 руб. 38 коп. и судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 49 997 руб. 00 коп.

В удовлетворении остальной части требований отказать. В удовлетворении встречного иска отказать.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «Капторстрой» (ОГРН <***>, ИНН <***>) в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 6 000 руб. 00 коп.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

Судья Д.Л. Малашкин