ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-61727/2023

г. Москва Дело № А40-130433/23

24 октября 2023 года

Резолютивная часть постановления объявлена 17 октября 2023 года

Постановление изготовлено в полном объеме 24 октября 2023 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Г.М. Никифоровой,

судей:

ФИО1, ФИО2

при ведении протокола

секретарем судебного заседания М.Е. Нестеровой

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале №3 апелляционную жалобу

ФКП «УПРАВЛЕНИЕ ЗАКАЗЧИКА КС МИНОБОРОНЫ РОССИИ»

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 07.08.2023 по делу № А40-130433/23

по заявлению ФКП «УПРАВЛЕНИЕ ЗАКАЗЧИКА КС МИНОБОРОНЫ РОССИИ»

к Управлению (государственного строительного надзора) Главного Управления контрольной и надзорной деятельности Министерства обороны Российской Федерации

о признании незаконными постановления от 01.06.2023 по делу №111-23-2023,

при участии:

от заявителя:

не явился, извещен;

от заинтересованного лица:

не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

ФКП «Управление заказчика КС Минобороны России» (далее – заявитель, Предприятие) обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением об оспаривании постановления Управления(государственного строительного надзора) Главного управления контрольной и надзорной деятельности Министерства Обороны Российской Федерации(далее – ответчик, УГСН ГУКНД МО РФ) от 01.06.2023 по делу № 111-23-2023 о привлечении к административной ответственности по ч. 1 ст. 9.4 КоАП РФ.

Решением от 07.08.2023 Арбитражный суд города Москвы постановление Управления(государственного строительного надзора) Главного управления контрольной и надзорной деятельности Министерства Обороны Российской Федерации(далее – ответчик, УГСН ГУКНД МО РФ) от 01.06.2023 по делу № 111-23-2023 о привлечении к административной ответственности заявителя к административной ответственности, предусмотренной ч.1 ст. 9.4 КоАП РФ изменил в части размера административного штрафа, уменьшив его до 160 000 рублей.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, заявитель обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить и принять по делу новый судебный акт, указав, что в его действиях отсутствует состав вменяемого правонарушения.

Представители лиц, участвующих в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте, в судебное заседание не явились. Суд рассмотрел дело в порядке ст. ст. 123 и 156 АПК РФ в их отсутствие.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы апелляционной жалобы, исследовав и оценив представленные доказательства, не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы на основании следующего.

В соответствии с ч.6 ст.205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Согласно ч.7 ст.210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет решение в полном объеме.

Как следует из материалов дела, постановлением Управления(государственного строительного надзора) Главного управления контрольной и надзорной деятельности Министерства Обороны Российской Федерации от 01.06.2023 по делу № 111-23-2023, на основании протокола от 27.04.2023, ФКП «Управление заказчика КС Минобороны России» признано виновным в совершении административного правонарушения по ч. 1 ст. 9.4 КоАП РФ, за допущенные нарушения требований проектной документации. Этим же постановлением ФКП «Управление заказчика КС Минобороны России» назначен административный штраф 300 000 руб.

Не согласившись с оспариваемым постановлением, Предприятие обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Судом первой инстанции, проверив порядок привлечения заявителя к административной ответственности, установлено, что положения 25.1, 28.2, 29.7 КоАП РФ соблюдены административным органом.

Нарушений процедуры привлечения заявителя к административной ответственности, которые могут являться основанием для отмены оспариваемого постановления в соответствии с п.10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 №10, судом не установлено.Сроки давности привлечения к административной ответственности, установленные ст. 4.5 КоАП РФ, ответчиком соблюдены.

Согласно ч.1 ст.9.4 КоАП РФ нарушение требований технических регламентов, проектной документации, обязательных требований документов в области стандартизации или требований специальных технических условий либо нарушение установленных уполномоченным федеральным органом исполнительной власти до дня вступления в силу технических регламентов обязательных требований к зданиям и сооружениям при проектировании, строительстве, реконструкции или капитальном ремонте объектов капитального строительства, в том числе при применении строительных материалов (изделий), - влечет предупреждение или наложение административного штрафа на юридических лиц - от ста тысяч до трехсот тысяч рублей.

Объективная сторона административного правонарушения, предусмотренного ч, 1 ст. 9.4 КоАП РФ, состоит в совершении действий, которые повлекли нарушение требований технических регламентов, проектной документации, обязательных требований документов в области стандартизации или требований специальных технических условий либо нарушение установленных уполномоченным федеральным органом исполнительной власти до дня вступления в силу технических регламентов обязательных требований к зданиям и сооружениям при проектировании, строительстве, реконструкции объектов капитального строительства.

Согласно п. 1 ст. 52 ГрК РФ строительство, реконструкция объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт регулируется Градостроительным кодексом РФ, другими федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными Правовыми актами Российской Федерации.

Установлено судом, что 11.04.2023 на основании решения о проведении выездной проверки от 20.03.2023 № 22 должностным лицом УГСН ГУКНД МО РФ на объекте капитального строительства, шифр 15/155-6ж, расположенного в Ивановской обл. (далее - Объект) проведена выездная проверка.

В результате проверки было выявлено, что предприятием, осуществляющим строительство Объекта в качестве застройщика (технического заказчика), допущены нарушения проектной документации, в частности: на сооружении № 128Н не выполнена обратная засыпка стен подвала, подвал затоплен грунтовыми водами (нарушение требований л. 2 альбома СИ-1-128Н-КЖ проектной документации, предусматривающего мероприятия по недопущению дополнительного замачивания грунтов основания и(или) их промораживания).

По результатам проверки был составлен акт проверки от 11.04.2023 № 111-19-2023.

Ответчиком в ходе проверки установлено, что предприятие участвует в строительстве Объекта в качестве застройщика (технического заказчика) и не выполнило свою обязанность по соблюдению ч. 2.1 ст. 52 Градостроительного кодекса РФ (в соответствии с которой строительство, реконструкция объектов капитального строительства осуществляются в соответствии с проектной документацией и рабочей документацией).

В соответствии с ч. 2.1 ст. 52 Градостроительского кодекса РФ индивидуальный предприниматель или юридическое лицо, не являющиеся членами саморегулируемых организаций в области строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, могут выполнять работы по договорам строительного подряда, заключенным с застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, региональным оператором, в случае, если размер обязательств по каждому из таких договоров не превышает десяти миллионов рублей.

Исходя из п. 16, 22 ст. 1 ГрК РФ предприятие отвечает признакам застройщика (технического заказчика) поскольку обеспечивал на принадлежащем ему (на вещном праве - праве пользования) земельном участке строительство Объекта, а также обеспечивая выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации для реконструкции.

Кроме того, на основании заключённого с Минобороны России государственного контракта, предприятие выполняло переданные ему функции застройщика, предусмотренные законодательством о градостроительной деятельности.

При этом то, что договоры о выполнении инженерных изысканий, о подготовке проектной документации, о строительстве, реконструкции заключаются непосредственно Минобороны России, не свидетельствует об отсутствии статуса технического заказчика (как и любое другое юридическое лицо, Минобороны России было вправе данные полномочия не передавать, а оставить за собой).

Присутствие генподрядной организации на Объекте, расположенном на земельном участке, находящемся у предприятия, самостоятельная организация производства работ по планам и графикам, не свидетельствуют об отсутствии вины предприятия, организовавшего осуществление строительства и сопровождавшего строительство таким образом, который привел к нарушению требований проектной документации.

В содержании постановления Правительства РФ от 21.06.2010 № 468 «О порядке проведения строительного контроля при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства» и ст. 53 ГрК РФ положений, ограничивающих действия застройщика (технического заказчика) только лишь проведением строительного контроля (проверкой выполненных работ и выдачей замечаний подрядчику), не установлено.

Застройщик вправе передать свои функции, предусмотренные законодательством о градостроительной деятельности, техническому заказчику.

Как следует из п. 10,11 Устава Предприятия (см. распоряжение Правительства РФ от 11.03.2008 № 290-р) к компетенции Предприятия отнесены: выполнение работ и оказание услуг в т.ч. в сфере организации строительства объектов для нужд обороны (обеспечение разрешительной документацией в отношении строительства объектов, выполнение работ по организации строительства объектов, организация строительных, ремонтных, монтажных и иных работ, определение порядка и условий строительства).

Из сопоставления правового статуса Предприятия и данного в п. 22 ст. 1 Градостроительного кодекса РФ определения понятия «технический заказчик» следует, что Предприятие, являясь техническим заказчиком (уполномочен застройщиком и от имени застройщика подготавливает задания на выполнение соответствующих работ, предоставляет лицам, выполняющим инженерные изыскания и (или) осуществляющим подготовку проектной документации, строительство объектов капитального строительства документы, необходимые для выполнения указанных видов работ, утверждает проектную документацию, подписывает документы, необходимые для получения разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию, осуществляет иные функции, предусмотренные законодательством о градостроительной деятельности), выполняет при строительстве Объекта функции застройщика (обеспечивает на принадлежащем Предприятию на праве безвозмездного пользования земельном участке строительство объекта капитального строительства).

Положения Градостроительного кодекса РФ не связывают со статусом технического заказчика выполнение строгой совокупности действий (какие-то действия могут быть исключены), поэтому то, что Предприятие не заключало от имени Минобороны договор строительного подряда с ФГУП «ГВСУ № 5» не имеет юридического значения.

Государственный контракт предусматривает, что в функции Предприятия входит (п. 5.3) организация обеспечения проектной документацией подлежащих строительству объектов Министерства обороны Российской Федерации, организация проектных. изыскательских, природоохранных. строительных, монтажных, ремонтных и иных работ и определение порядка и условий строительства, (п. 5.4) контроль и организация исполнения заданий Государственного заказчика, в том числе: (п. 5.4.1) осуществление контроля и технического надзора за строительством Объектов, указанных в Приложении № 1 к Контракту (объемами, качеством, стоимостью и сроками выполнения работ) в соответствии с проектной документацией, условиями Государственных контрактов и требованиями нормативных документов в области капитального строительства.

Позиция Предприятия, не согласуется с государственным контрактом, по смыслу пунктов 5.1. 5.3. 5.4 которого, функции Предприятия не ограничиваются только техническим надзором и приемкой работ, не ограничиваются они и постановлением Правительства от 21.06.2010 № 468 «О порядке проведения строительного контроля при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства».

Привлечение иных лиц (генподрядчика, субподрядчика) к непосредственному выполнению строительно-монтажных работ на основании государственного контракта (о строительном подряде) не исключало обязанностей Предприятия по организации строительства Объекта на основании заключенного с Предприятием государственного контракта (об оказании услуг технического заказчика и услуг строительного контроля), в том числе по обеспечению выполнения строительных работ в соответствии с требованиями проектной документации.

В соответствии с распоряжением Правительства Российской Федерации от 03.03.2010 № 272-р "Об определении федерального казенного предприятия "Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации" единственным исполнителем, оказывающим услуги заказчика (застройщика) в части проектирования, строительства, капитального ремонта и технического перевооружения строек и объектов Минобороны России" Предприятие было определено исполнителем, оказывающим услуги заказчика (застройщика) в части проектирования, строительства объектов Минобороны России.

Таким образом, Предприятие является надлежащим субъектом правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.4 КоАП РФ.

Факт несоблюдения Предприятием установленных требований при строительстве упомянутого объекта капитального строительства, подтверждается взаимной связью и совокупностью представленных в материалы дела доказательств и свидетельствует о наличии события административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 9.4 КоАП РФ.

На основании ч. 1 ст. 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В соответствии с ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Согласно разъяснениям, содержащимся в п. 16.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 02.06.2004 г. № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях», в отношении вины юридических лиц требуется установить возможность соблюдения соответствующим лицом правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие меры по их соблюдению.

В настоящем случае Предприятие имело возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, однако заявителем не были предприняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Доказательств, что лицом, привлекаемым к административной ответственности, были приняты все зависящие от него меры по соблюдению норм и правил, ответственность за нарушение которых предусмотрена ч. 1 ст. 9.4 КоАП РФ, не представлено.

Довод заявителя о малозначительности совершенного административного правонарушения подлежит отклонению в связи со следующим.

Малозначительным административным правонарушением является действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки состава административного правонарушения, но с учетом характера совершенного правонарушения и роли правонарушителя, размера вреда и тяжести наступивших последствий не представляющее существенного нарушения охраняемых общественных правоотношений.

Согласно пункту 18 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 г. № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» (далее - Постановление Пленума ВАС РФ) малозначительность административного правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям.

При этом возможность или невозможность квалификации деяния в качестве малозначительного не может быть установлена абстрактно, исходя из сформулированной в Кодексе Российской Федерации об административных правонарушениях конструкции состава административного правонарушения, за совершение которого установлена ответственность. Квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится с учетом положений пункта 18 Постановления Пленума ВАС РФ применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния. При этом применение судом положений о малозначительности должно быть мотивировано (пункт 18.1 Постановления Пленума ВАС РФ).

В соответствии со статьей 2.9 КоАП РФ при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченное решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

Следует отметить, что абзац 2 пункта 21 Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 5 указывает на право, а не обязанность суда освободить виновное лицо от административной ответственности и ограничиться устным замечанием, в случае установления малозначительности совершенного административного правонарушения.

Освобождение от административной ответственности ввиду малозначительности совершенного административного правонарушения допустимо лишь в исключительных случаях, поскольку иное способствовало бы формированию атмосферы безнаказанности было бы несовместимо с принципом неотвратимости ответственности правонарушителя (постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 14.02.2013 № 4-П, определение Верховного Суда Российской Федерации от 08.02.2019 № 307-АД18-25364 по делу № А44-1928/2018).

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации (Определения Конституционного Суда Российской Федерации от 03.07.2014 №1552-0, №1553-0), использование статьи 2.9 КоАП РФ, допустимо лишь в исключительных случаях, поскольку иное способствовало бы формированию атмосферы безнаказанности и было бы несовместимо с принципом неотвратимости ответственности правонарушителя.

В материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие наличие исключительных обстоятельств, позволяющих применить норму статьи 2.9 КоАП РФ, что свидетельствует о наличии вины Заявителя.

Исходя из конкретных обстоятельств дела и учитывая характер общественных отношений, на которые посягает нарушитель, суд не усматривает оснований для освобождения общества от административной ответственности ввиду малозначительности административного правонарушения.

Между тем, по вопросу о снижении размера штрафа, установленного в оспариваемом постановлении, суд первой инстанции посчитал возможным применение части 2 статьи 4.2 КоАП РФ.

Административный штраф, являющейся мерой ответственности, принимается в целях предупреждения совершения новых правонарушений, его размеры должны обладать разумным сдерживающим эффектом, отвечая критериям пропорциональности и обеспечения индивидуализации наказания (постановление Конституционного Суда РФ от 25.02.2014 N 4-П).

В настоящем случае назначение административного наказания в виде административного штрафа в размере 300 000 руб. не отвечает принципам соразмерности и справедливости наказания совершенному административному правонарушению.

На основании вышеизложенного, учитывая также финансовое положение Заявителя, суд посчитал возможным изменить размер административного штрафа, назначенного Предприятию в соответствии с ч.1 ст.9.4 КоАП РФ, снизив его до 160 000 руб.

Доводы апелляционной жалобы фактически повторяют доводы заявителя при рассмотрении дела судом первой инстанции, который дал им верную оценку, и с которой у суда апелляционной инстанции не имеется оснований не согласиться.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных ч. 4 ст. 270 АПК РФ и влекущих безусловную отмену судебного акта, коллегией не установлено.

руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ :

Решение Арбитражного суда г.Москвы от 07.08.2023 по делу № А40-130433/23 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья: Г.М. Никифорова

Судьи: С.М. ФИО1

ФИО2

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.