ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия (3812)37-26-06, факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, info@8aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

20 декабря 2023 года

Дело № А70-18438/2023

Резолютивная часть постановления объявлена 14 декабря 2023 года

Постановление изготовлено в полном объеме 20 декабря 2023 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Лотова А.Н.,

судей Ивановой Н.Е., Шиндлер Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Мартыновым Д.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-11687/2023) акционерного общества «Россети Тюмень» на решение Арбитражного суда Тюменской области от 03.10.2023 по делу № А70-18438/2023 (судья Коряковцева О.В.), принятое по заявлению АО «Россети Тюмень» (ИНН <***>, ОГРН <***>, адрес: 628408, <...>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области (ИНН <***>, ОГРН <***>, адрес: 625048, <...>, А), при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, ФИО1, о признании незаконным и отмене постановления от 16.08.2023 № 072/04/9.21-302/2023 о привлечении к административной ответственности и представления об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения, от 16.08.2023 № 072/04/9.21-302/2023,

при участии в судебном заседании представителей:

от акционерного общества «Россети Тюмень» – ФИО2 (по доверенности от 04.04.2023 № 87833 сроком действия до 16.09.2024),

установил:

акционерное общество «Россети Тюмень» (далее – заявитель, общество, АО «Россети Тюмень») обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области (далее – заинтересованное лицо, управление, Тюменское УФАС России, антимонопольный орган) о признании незаконным и отмене постановления от 16.08.2023 № 072/04/9.21-302/2023 о привлечении к административной ответственности и представления об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения, от 16.08.2023 № 072/04/9.21-302/2023.

К участию в деле в качестве третьего лица привлечен ФИО1 (далее – ФИО1, третье лицо).

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 03.10.2023 по делу № А70-18438/2023 заявленные требования удовлетворены частично, постановление управления от 16.08.2023 № 072/04/9.21-302/2023 о привлечении к административной ответственности изменено в части назначения наказания, размер назначенного АО «Россети Тюмень» административного штрафа снижен до 400 000 руб. В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, АО «Россети Тюмень» обратилось в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

В обоснование апелляционной жалобы ее податель указывает, что в целях технологического присоединения энергопринимающих устройств заявителя ФИО1 требовалось выполнить: строительство ВЛЗ-10 кВ с ТП-10/0,4 кВ с силовым трансформатором мощностью 400 кВА. Присоединение вновь сооружаемой ТП-10/0,4 кВ выполнить воздушным ответвлением 10 кВ через отпаечный разъединитель от ВЛ-10 кВ ф, «Луговая» ПС-6/10 кВ «21Т Метелево». От вновь сооружаемой ТП-10/0,4 кВ выполнить строительство ВЛИ-0,4 кВ до границы земельного участка Заявителя (10368929), строительство ВЛИ-0,4 кВ от РУ-0,4 кВ вновь сооружаемой ТП-10/0,4 кВ до границы земельного участка третьего лица, строительство ВЛИ-0,4 кВ от опоры ВЛ-0,4 кВ до границы земельного участка третьего лица, монтаж и подключение к сети прибора коммерческого учета и автоматического выключателя с номинальным током расцепителя не более 25А для обеспечения возможности осуществить фактическое присоединение объектов третьего лица к электрическим сетям и фактический прием (подачу) напряжения и мощности, а также мероприятия по реконструкции объектов электросетевого хозяйства, необходимые для присоединения вновь сооружаемых ЛЭП.

Податель апелляционной жалобы ссылается на то, что не осуществляет мероприятия по технологическому присоединению своими силами, без привлечения подрядных организаций, ввиду отсутствия штата квалифицированных специалистов для выполнения землеустроительных и проектно-изыскательских работ, а также отсутствия у общества лицензий и свидетельств на проведение подобного вида работ.

С целью исполнения условия договора технологического присоединения заявителя по результатам закупочных процедур обществом был заключен договор подряда от 16.03.2022 № PD01.3000.2021.10844 с ООО «М-Сетьстрой», третье лицо было проинформировано о возникших трудностях, ответ на указанное предложение рассмотреть возможность продлить сроки выполнения мероприятий по договору об осуществлении технологического присоединения и заключить дополнительные соглашения к договору об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям от 22.07.2021 № Т13/21/4026-ДТП в адрес АО «Россети Тюмень» третьего лица не поступил.

Податель апелляционной жалобы отмечает, что мероприятия по технологическому присоединению энергопринимающих устройств третьего лица выполнены в полном объеме, что подтверждается актом об осуществлении технологического присоединения от 22.09.2023 № Т13/21/4026-АТП.

Кроме того, податель апелляционной жалобы полагает возможным признать допущенное правонарушение малозначительным, поскольку оно имеет формальный характер, не повлекло за собой причинение какого-либо ущерба охраняемым законом правам и интересам третьего лица, а также правам и интересам публичных образований, фактическое присоединение энергопринимающих устройств третьего лица осуществлено; считает возможным снизить размер административного штрафа; а полагает, что отсутствуют основания, препятствующие оплате штрафа в размере половины суммы административного штрафа согласно частям 1.3 - 3 статей 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Управлением в материалы дела представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором антимонопольный орган не соглашается с доводами подателя апелляционной жалобы, просит оставить оспариваемое решение без изменения.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель АО «Россети Тюмени» поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Надлежащим образом уведомленные о месте и времени судебного заседания управление и третье лицо явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, ходатайства об его отложении не заявили, в связи с чем апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие представителей указанных лиц в порядке части 3 статьи 156, части 1 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) по имеющимся в деле доказательствам.

Рассмотрев апелляционную жалобу, отзыв на нее, заслушав представителя общества, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела, 17.08.2021 между АО «Россети Тюмень» и ФИО1 был заключен договор от 22.07.2021 № Т13/21/4026-ДТП об осуществлении технологического присоединения энергопринимающих устройств, расположенных по адресу: Местоположение установлено относительно ориентира, расположенного за пределами участка. Почтовый адрес ориентира: Тюменская область, г. Тюмень, район с. Луговое, Земельный участок с кадастровым номером 72:17:1105002:1411 с заявленной максимальной мощностью 15 кВт, в соответствии с абз. 13 подп. «б» п. 16 Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утверждённых постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 861 (далее – Правила № 861).

В управление поступило обращение ФИО1 на действия общества, выразившиеся в нарушении сроков осуществления мероприятий по технологическому присоединению к электрическим сетям.

Определением управления от 30.05.2023 по данному факту было возбуждено дело об административном правонарушении № 072/04/9.21-302/2023, назначено проведение административного расследования.

В ходе проведения административного расследования управлением установлено, что в нарушение Правил № 861 обществом не выполнены мероприятия по технологическому присоединению в установленный срок.

17.07.2023 должностным лицом управления в отношении общества составлен протокол об административном правонарушении № 072/04/9.21-302/2023 в связи с наличием в действиях заявителя признаков административного правонарушения, ответственность за которые предусмотрена частью 2 статьи 9.21 КоАП РФ.

16.08.2023 управлением вынесено постановление о назначении административного наказания по делу № 072/04/9.21-302/2023 об административном правонарушении, которым общество признано виновным в совершении правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 9.21 КоАП РФ, и ему назначено наказание в виде административного штрафа в размере 800 000 руб.

Кроме того, управлением обществу выдано представление № 072/04/9.21-302/2023 об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения, от 16.08.2023, которым установлено, что совершению административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 9.21 КоАП РФ, способствовали следующие причины и условия: пренебрежительное отношение работников организации к соблюдению норм действующего законодательства, отсутствие должного контроля со стороны руководства организации за деятельностью своих работников.

Полагая, что указанные постановление и представление являются незаконными, общество обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Принятое Арбитражным судом Тюменской области решение от 03.10.2023 является предметом апелляционного обжалования по настоящему делу.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены или изменения обжалуемого решения, исходя из следующего.

В силу 6 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ установлена административная ответственность за нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям.

Согласно части 2 статьи 9.21 КоАП РФ повторное совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 настоящей статьи, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от шестисот тысяч до одного миллиона рублей.

Объектом правонарушения являются общественные отношения, возникающие в сфере эксплуатации сетей и систем энергоснабжения.

Объективная сторона рассматриваемого правонарушения, в том числе, заключается в несоблюдении лицом порядка подключения (технологического присоединения) к электрическим сетям.

Порядок и процедура технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, существенные условия договора об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям, а также требования к выдаче технических условий установлены Правилами № 861, согласно первому абзацу пункта 3 которых сетевая организация обязана выполнить в отношении любого обратившегося к ней лица мероприятия по технологическому присоединению при условии соблюдения им настоящих Правил и при наличии технической возможности технологического присоединения.

Независимо от наличия или отсутствия технической возможности технологического присоединения на дату обращения заявителя сетевая организация обязана заключить договор с лицами, указанными в пунктах 12.1, 14 и 34 настоящих Правил, обратившимися в сетевую организацию с заявкой на технологическое присоединение энергопринимающих устройств, принадлежащих им на праве собственности или на ином предусмотренном законом основании, а также выполнить в отношении энергопринимающих устройств таких лиц мероприятия по технологическому присоединению (абзац второй пункта 3 Правил № 861).

Следовательно, сетевая организация обязана выполнить в отношении любого обратившегося к ней лица мероприятия по технологическому присоединению при условии соблюдения им Правил № 861 и наличии технической возможности технологического присоединения.

В силу пункта 1 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Федеральный закон № 35-ФЗ), пункта 6 Правил № 861 технологическое присоединение осуществляется на основании договора, заключаемого между сетевой организацией и юридическим или физическим лицом, в сроки, установленные настоящими Правилами. Заключение договора является обязательным для сетевой организации.

Пунктом 7 Правил № 861 предусмотрена процедура технологического присоединения.

Согласно пункту 8 Правил № 861 для заключения договора заявитель направляет заявку в сетевую организацию, объекты электросетевого хозяйства которой расположены на наименьшем расстоянии от границ участка заявителя, с учетом условий, установленных пунктом 8 (1) настоящих Правил. Заявка направляется по формам согласно приложениям № 4 - 7 любым способом ее подачи (почтой или с использованием официального сайта сетевой организации).

В силу абзаца 12 пункта 15 Правил № 861 сетевая организация в течение 3 рабочих дней рассматривает заявку, а также приложенные к ней документы и сведения и проверяет их на соответствие требованиям, указанным в пунктах 9, 10 и 12-14 настоящих Правил.

Согласно подпункту «б» пункта 16 Правил № 861 договор должен содержать следующие существенные условия: срок осуществления мероприятий по технологическому присоединению, который исчисляется со дня заключения договора и не может превышать 6 месяцев – для заявителей, указанных в пунктах 12(1), 13(3), 13(5), 14 и 34 настоящих Правил № 861, если технологическое присоединение осуществляется к электрическим сетям, уровень напряжения которых составляет до 20 кВ включительно, и если расстояние от существующих электрических сетей необходимого класса напряжения до границ участка заявителя, на котором расположены присоединяемые энергопринимающие устройства, составляет не более 300 метров в городах и поселках городского типа и не более 500 метров в сельской местности.

Согласно пункту 104 Правил № 861 (в редакции, действующей на момент заключения договора) наличие заключенного заявителями, указанными в пунктах 12(1) и 14 настоящих Правил № 861, договора подтверждается документом об оплате такими заявителями счета, предусмотренного пунктом 103 настоящих Правил № 861.

Согласно пункту 6 условий типового договора об осуществлении технологического присоединения срок выполнения мероприятий по технологическому присоединению составляет 1 год со дня заключения настоящего договора.

Счет был оплачен третьим лицом 17.08.2021, что подтверждается платежным поручением, следовательно, мероприятия по технологическому присоединению должны были быть осуществлены сетевой организацией не позднее 17.08.2022.

Согласно материалам дела, мероприятия по технологическому присоединению энергопринимающих устройств заявителя, расположенных по адресу: Местоположение установлено относительно ориентира, расположенного за пределами участка. Почтовый адрес ориентира: Тюменская область, г. Тюмень, район с. Луговое, Земельный участок с кадастровым номером 72:17:1105002:1411, обществом проведены только 22.09.2023, что подтверждается актом об осуществлении технологического присоединения от 22.09.2023 № Т13/21/4026-АТП, то есть позднее установленного сока, что свидетельствует о событии вменяемого правонарушения.

Из процессуальной позиции АО «Россети Тюмень» следует, что общество не оспаривает обстоятельства заключения договора с третьим лицом, однако ссылается на то, что принимало меры к исполнению договора.

Суд апелляционной инстанции не признает доводы АО «Россети Тюмень» в качестве обоснованных, поскольку в силу абзаца второго пункта 5 статьи 38 Закона об электроэнергетике договор, заключаемый гарантирующим поставщиком с потребителем электрической энергии, является публичным. Исполнение требований Правил № 861, в том числе соблюдение сроков выполнения мероприятий по технологическому присоединению, является для общества обязательным.

Вместе с тем, общество, располагая достаточно длительным сроком исполнения обязательств, могло и должно было предполагать о наступлении рисков, связанных с задержкой ввода в эксплуатацию необходимого оборудования, и заблаговременно принять меры для своевременного выполнения мероприятий по договору от 22.07.2021 № Т13/21/4026-ДТП.

Однако, указанные меры обществом приняты не были, что повлекло за собой нарушение срока выполнения мероприятий по технологическому присоединению. Таким образом, предпринятые обществом меры оказались недостаточными для своевременного осуществления технологического присоединения энергопринимающих устройств третьего лица к электрическим сетям.

Суд апелляционной инстанции подтверждает выводы управления о нарушении обществом срока выполнения мероприятий по технологическому присоединению, нарушению Правил № 861, что образует в действиях заявителя событие административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 2 статьи 9.21 КоАП РФ, поскольку до совершения вменяемого правонарушения общество уже было привлечено к административной ответственности на основании части 1 статьи 9.21 КоАП РФ за совершение аналогичного правонарушения.

Согласно статье 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законами субъекта РФ предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Поскольку в рассматриваемом случае АО «Россети Тюмень» не представлены доказательства, подтверждающие наличие каких-либо препятствий для выполнения предписанных Правилами № 861 действий, суд первой инстанции пришел к верному выводу о наличии в его деянии состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 9.21 КоАП РФ.

Срок давности и порядок привлечения к административной ответственности административным органом не нарушены.

Установив в действиях общества состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 9.21 КоАП РФ, антимонопольный орган на основании части 1 статьи 29.13 КоАП РФ вынес в адрес заявителя оспариваемое представление об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения.

Из анализа статьи 29.13 КоАП РФ следует, что вносимое в соответствии с указанной нормой права представление неразрывно связано с процедурой рассмотрения конкретного дела об административном правонарушении, в ходе которого в соответствии с пунктом 7 статьи 26.1 КоАП РФ подлежат выяснению причины и условия совершения административного правонарушения.

Поскольку оспариваемое представление внесено антимонопольным органом на основании обстоятельств, установленных в ходе производства по делу об административном правонарушении, суд апелляционной инстанции не усматривает правовых оснований для признания представления не соответствующим закону.

Административное наказание назначено АО «Россети Тюмень» в пределах санкции части 2 статьи 9.21 КоАП РФ, с учетом следующих обстоятельств:

1) характера совершенного административного правонарушения – факт неосуществления обществом на момент рассмотрения дела мероприятий по технологическому присоединению энергопринимающих устройств заявителя, что может свидетельствовать о причинении ущерба ФИО1

2) имущественное и финансовое положение юридического лица — по данным бухгалтерской отчетности, выручка АО «Россети Тюмень» за 2022 год составила 76 млрд рублей.

3) систематическое нарушение АО «Россети Тюмень» Правил № 861 - за период с 01.01.2022 по 31.05.2023 Тюменским УФАС России в отношении АО «Россети Тюмень» вынесено 104 постановления о привлечении к административной ответственности по статье 9.21 КоАП РФ.

Суд первой инстанции, с учетом отсутствия доказательств реального причинения вреда потребителю, пришел к выводу об изменении оспариваемого постановления в части назначения административного наказания и снижении размера административного штрафа до 400 000 руб., указав, что данный размер является соразмерным совершенному правонарушению, отвечает целям административного наказания и является достаточным в данном конкретном случае.

Как указывает в апелляционной жалобе общество, при решении вопроса о возможности дальнейшего снижения размера административного штрафа, предусмотренного санкцией части 2 статьи 9.21 КоАП РФ, суд должен учитывать конкретные обстоятельства дела, а именно: отсутствие в материалах дела доказательств наличия негативных последствий в результате совершенного правонарушения; негативное влияния на экономику и на финансовое положение хозяйствующих субъектов распространения на территории Российской Федерации новой коронавирусной инфекции (COVID-19).

Между тем суд апелляционной инстанции принимает во внимание, что общество признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 9.21 КоАП РФ, что свидетельствует о том, что цели административного наказания при его уменьшении не могут быть достигнуты ввиду непрекращения заявителем противоправного поведения.

Суд апелляционной инстанции считает, что имеющиеся в материалах дела документы, а также доводы подателя апелляционной жалобы не свидетельствуют о наличии оснований для применения положений статьи 2.9 КоАП РФ и признания совершенного правонарушения малозначительным, поскольку обстоятельства совершения административного правонарушения не имеют свойства исключительности.

Доводы общества о том, что в соответствии с частями 1.3 - 3 статьи 32.2 КоАП РФ отсутствуют основания, препятствующие оплате штрафа по статье 9.21 КоАП РФ в размере половины суммы административного штрафа, судом апелляционной инстанции отклоняются, поскольку исполнение постановления о наложении административного штрафа не влияет на его законность.

Доводов, основанных на доказательственной базе, которые бы опровергали выводы суда первой инстанции, влияли бы на законность и обоснованность решения суда первой инстанции, апелляционная жалоба не содержит.

С учетом изложенного суд первой инстанции пришел к верному выводу, что оспариваемое постановление является законным, что свидетельствует также об отсутствии оснований для признания незаконным представления об устранении причин и условий, способствовавших совершению рассматриваемого административного правонарушения.

При данных обстоятельствах арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение.

Нормы материального права применены арбитражным судом первой инстанции правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ в любом случае основаниями для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено. Следовательно, оснований для отмены обжалуемого решения арбитражного суда не имеется, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

В соответствии с частью 4 статьи 208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается, в связи с чем судебные расходы по уплате государственной пошлины заявителем не понесены, на заявителя не относятся.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

апелляционную жалобу акционерного общества «Россети Тюмень» оставить без удовлетворения, решение Арбитражного суда Тюменской области от 03.10.2023 по делу № А70-18438/2023 – без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Настоящий судебный акт выполнен в форме электронного документа и подписан усиленной квалифицированной электронной подписью судьи, направляется лицам, участвующим в деле, согласно статье 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

Информация о движении дела может быть получена путем использования сервиса «Картотека арбитражных дел» http://kad.arbitr.ru в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

Председательствующий

А.Н. Лотов

Судьи

Н.Е. Иванова

Н.А. Шиндлер