Судья Ли Б.С. Дело № 22-411/2023

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Магадан 25 октября 2023 года

Магаданский областной суд в составе:

председательствующего судьи Хомутова А.А.,

при секретаре Беляевой С.О.,

с участием:

прокурора отдела прокуратуры Магаданской области Черкашиной Н.Ю.,

осужденного ФИО1,

защитника осужденного ФИО1 – адвоката Харламовой И.Е.,

рассмотрел в открытом судебном заседании суда апелляционной инстанции апелляционную жалобу осужденного ФИО1 на приговор Магаданского городского суда Магаданской области от 5 сентября 2023 года, которым

ФИО1, <.......>, судимый

- 16 августа 2016 года Магаданским городским судом по ч.5 ст.33, ч.2 ст.228, ч.1 ст.228 УК РФ, с применением ч.3 ст.69 УК РФ, к лишению свободы на срок 4 года, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; постановлением Советско-Гаванского городского суда Хабаровского края от 25 сентября 2018 года неотбытая часть наказания в виде лишения свободы заменена исправительными работами на срок 1 год 10 месяцев 21 день, с ежемесячным удержанием из заработной платы 10 % в доход государства;

- 18 августа 2020 года и.о. мирового судьи судебного участка № 2 Магаданского судебного района Магаданской области по ч.1 ст.158 УК РФ, с применением ст.70, п. «в» ч.1 ст.71 УК РФ (приговор от 16 августа 2016 года) к лишению свободы на срок 1 год 2 месяца, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; зачтено в срок лишения свободы время содержания под стражей с 4 августа 2020 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима;

- 13 октября 2020 года и.о. мирового судьи судебного участка № 7 Магаданского судебного района Магаданской области по ч.1 ст.158 УК РФ, с применением ч.5 ст.69 УК РФ (приговор от 18 августа 2020 года) к лишению свободы на срок 1 год 6 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, с исчислением срока наказания с даты вступления приговора в законную силу, в срок лишения свободы зачтено время содержания под стражей с 4 августа 2020 года по 3 сентября 2020 года, а также с 13 октября 2020 года по день вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима; в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ в срок наказания зачтено наказание, отбытое по приговору от 18 августа 2020 года, с 4 сентября 2020 года по 12 октября 2020 года;

- 18 декабря 2020 года Магаданским городским судом Магаданской области по п. «в» ч.2 ст.161, пп. «б», «в» ч.2 ст.158, ч.3 ст.30, п. «г» ч.2 ст.161 УК РФ, с применением ч.3 ст.69 УК РФ, ч.5 ст.69 УК РФ (приговор от 13 октября 2020 года) к лишению свободы на срок 3 года, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, с исчислением срока наказания с даты вступления приговора в законную силу; в срок лишения свободы зачтено время содержания под стражей с 4 августа 2020 года до дня вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы; постановлением Магаданского городского суда от 23 мая 2022 года неотбытая часть наказания в виде лишения свободы заменена на исправительные работы на срок 1 год 2 месяца 10 дней, с удержанием 10% из заработной платы осужденного в доход государства; постановлением Магаданского городского суда от 3 ноября 2022 года замена неотбытая часть наказания в виде исправительных работ, составляющая 1 год 1 месяц 16 дней на лишение свободы на срок 4 месяца 15 дней, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; зачтено в срок лишения свободы время содержания под стражей с 12 октября 2022 года до дня вступления постановления в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы;

- 23 ноября 2022 года Магаданским городским судом Магаданской области по п. «а» ч.2 ст.158, п. «а» ч.2 ст.158 УК РФ, на основании ч.ч.2, 4 ст.69 УК РФ, в соответствии со ст.70 УК РФ (приговор от 18 декабря 2020 года) (с учетом постановлений Магаданского городского суда от 23 мая 2022 года и 3 ноября 2022 года) к лишению свободы на срок 2 года 8 месяцев, с ограничением свободы на срок 1 год 6 месяцев, с отбыванием лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, зачтено в срок лишения свободы время содержания под стражей с 23 ноября 2022 года до дня вступления приговора суда в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима;

- 2 декабря 2022 года мировым судьей судебного участка № 6 Магаданского судебного района Магаданской области (с учетом апелляционного постановления Магаданского городского суда от 19 января 2023 года) по ч.1 ст.158 УК РФ, с применением ч.5 ст.69 УК РФ (приговор от 23 ноября 2022 года) к лишению свободы на срок 3 года 1 месяц, с ограничением свободы на срок 1 год 6 месяцев, с отбыванием лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, зачтено время его содержания под стражей и наказание, отбытое по приговору Магаданского городского суда от 23 ноября 2022 года, а также время содержания под стражей по приговору мирового судьи судебного участка № 6 Магаданского судебного района Магаданской области от 2 декабря 2022 года с 23 ноября 2022 года по 18 января 2023 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима;

- 1 марта 2023 года мировым судьей судебного участка № 8 Магаданского судебного района Магаданской области (с учетом апелляционного постановления Магаданского городского суда от 3 мая 2023 года) по ч.3 ст.30, ч.1 ст.158, ч.1 ст.158, ч.1 ст.158, ч.1 ст.158, ч.1 ст.158 УК РФ, с применением ч.2 ст.69, ч.ч.4, 5 ст.69 УК РФ (приговор от 2 декабря 2022 года) к лишению свободы на срок 4 года, с ограничением свободы на срок 1 год 6 месяцев, с отбыванием наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима; зачтено время содержания под стражей с 1 марта 2023 года по 2 мая 2023 года в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, а также зачтено в срок лишения свободы время содержания под стражей и наказание, отбытое по приговору Магаданского городского суда Магаданской области от 23 ноября 2022 года, а также время содержания под стражей и наказание, отбытое по приговору мирового судьи судебного участка № 6 Магаданского судебного района Магаданской области от 2 декабря 2022 года (с учетом апелляционного постановления Магаданского городского суда Магаданской области от 19 января 2023 года) с 23 ноября 2022 года по 28 февраля 2023 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима,

осужден по п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ к лишению свободы на срок 2 года, с ограничением свободы на срок 1 год.

В соответствии с ч.1 ст.53 УК РФ ФИО1 установлены следующие ограничения: не изменять место жительства или пребывания без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденным наказания в виде ограничения свободы; не выезжать за пределы территории муниципального образования, где осужденный будет проживать после отбывания основного наказания, без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденным наказания в виде ограничения свободы; не уходить из места постоянного проживания (пребывания) в ночное время суток с 22 до 6 часов без согласия специализированного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденным наказания в виде ограничения свободы.

На ФИО1 возложена обязанность являться в специализированный государственный орган, осуществляющий надзор за отбыванием осужденным наказания в виде ограничения свободы, один раз в месяц для регистрации.

На основании ч.ч.4, 5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения вновь назначенного как основного, так и дополнительного наказания с наказанием, назначенным приговором мирового судьи судебного участка № 8 Магаданского судебного района Магаданской области от 1 марта 2023 года, ФИО1 назначено наказание в виде лишения свободы на срок 5 лет, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, с ограничением свободы на срок 2 года, с установлением вышеуказанных ограничений и обязанности в соответствии с ч.1 ст.53 УК РФ.

До вступления приговора в законную силу в отношении ФИО1 избрана мера пресечения в виде заключения под стражу. Под стражу в зале суда ФИО1 постановлено не брать, поскольку он отбывает наказание по приговору мирового судьи судебного участка № 8 Магаданского судебного района Магаданской области от 1 марта 2023 года.

На основании п. «а» ч.3.1 ст.72 УК РФ время содержания под стражей ФИО1 с 5 сентября 2023 года до вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В соответствии с п. «а» ч.3.1 ст.72, ч.5 ст.69 УК РФ в срок лишения свободы зачтено время содержания ФИО1 под стражей и наказание, отбытое по приговорам Магаданского городского суда Магаданской области от 23 ноября 2022 года, мирового судьи судебного участка № 6 Магаданского судебного района Магаданской области от 2 декабря 2022 года (с учетом апелляционного постановления Магаданского городского суда от 19 января 2023 года), мирового судьи судебного участка № 8 Магаданского судебного района Магаданской области от 1 марта 2023 года (с учетом апелляционного постановления Магаданского городского суда от 3 мая 2023 года) с 23 ноября 2022 года по 4 сентября 2023 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания в виде лишения свободы ФИО1 постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

Приговором также решен вопрос о вещественных доказательствах и процессуальных издержках по делу.

Заслушав доклад судьи Хомутова А.А., выступление осужденного ФИО1 и адвоката Харламовой И.Е., поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Черкашиной Н.Ю., полагавшей необходимым приговор суда оставить без изменения, суд

установил:

приговором суда ФИО1 осужден за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества с причинением значительного ущерба гражданину.

Преступление совершено 1 октября 2022 года в период времени и при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда, который постановлен в особом порядке принятия судебного решения в соответствии с главой 40 УПК РФ.

В апелляционной жалобе осужденный ФИО1, ставит вопрос о смягчении назначенного ему судом наказания.

В обоснование доводов ссылается на тяжелую жизненную ситуацию, обусловленную смертью матери 24 августа 2023 года и необходимостью заботы о единственной дочери. Указывает на безупречное поведение в период отбывания наказания по предыдущим приговорам, просит заменить назначенное ему наказание в виде лишения свободы принудительными работами в соответствии с ч.2 ст.53.1 УК РФ.

В возражениях на апелляционную жалобу осужденного ФИО1 государственный обвинитель Минеева Н.С. указывает, что приговор Магаданского городского суда Магаданской области от 5 сентября 2023 года постановлен в соответствии с требованиями уголовного и уголовно-процессуального закона, назначенное осужденному наказание соразмерно содеянному и является справедливым.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции находит приговор в отношении ФИО1 законным, обоснованным и справедливым.

Как следует из материалов уголовного дела в ходе ознакомления с делом и разъяснения положений ч.5 ст.217 УПК РФ ФИО1 заявил ходатайство о применении особого порядка принятия судебного решения, которое поддержал в судебном заседании, мотивировав тем, что с предъявленным обвинением он согласен, вину свою признает полностью, осознает последствия постановления приговора без проведения судебного разбирательства, позицию согласовал с защитником, получив от него консультацию. Государственный обвинитель и потерпевший С. против рассмотрения уголовного дела в особом порядке принятия судебного решения не возражали (т.3 л.д.125-127, 132-138, 139, 231, 239 и его оборотная сторона).

Таким образом, судебное разбирательство по делу проведено в строгом соответствии с процедурой, предусмотренной главой 40 УПК РФ.

На основании ч.5 ст.316 УПК РФ суд первой инстанции не проводил в общем порядке исследование и оценку доказательств, собранных по уголовному делу, исследовав только обстоятельства, характеризующие личность ФИО1, а также обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание.

Постановленный судом обвинительный приговор соответствует требованиям ч.8 ст.316 УПК РФ, описательно-мотивировочная часть содержит описание преступного деяния, с обвинением в совершении которого согласился подсудимый, а также выводы суда о соблюдении условий постановления приговора без проведения судебного разбирательства и выводы относительно квалификации преступления.

Действия ФИО1 на основании имеющихся в материалах уголовного дела доказательств квалифицированы судом первой инстанции по п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ правильно.

При назначении ФИО1 наказания в виде лишения свободы с дополнительным наказанием в виде ограничения свободы судом учтены требования ст.ст.6, 43, 60 УК РФ о применении уголовного наказания в целях восстановления социальной справедливости, а также исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений, характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, его возраст, имущественное и семейное положение, обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Как следует из приговора, наказание ФИО1 как основное, так и дополнительное, назначено в соответствии с приведенными требованиями закона.

При этом обстоятельствами, смягчающими ФИО1 наказание, судом в соответствии с ч.2 ст.61 УК РФ признаны раскаяние в содеянном, признание вины, состояние здоровья, наличие матери пенсионного возраста.

В связи с наличием в действиях ФИО1 рецидива преступлений, судом правильно применены положения ч.ч.1, 2 ст.68 УК РФ, вывод об отсутствии оснований для назначения осужденному наказания в соответствии с ч.3 ст.68 УК РФ является верным и достаточно мотивирован в приговоре.

Вопрос о возможности назначения ФИО1 наказания с применением ст.73 УК РФ, а также замены наказания в виде лишения свободы принудительными работами в соответствии с ч.2 ст.53.1 УК РФ судом обсуждался, оснований к этому обоснованно не установлено.

Все заслуживающие внимания обстоятельства судом при решении вопроса о виде и размере наказания в полной мере учтены, требования положений ч.5 ст.62 УК РФ соблюдены.

Апелляционная жалоба осужденного о смягчении назначенного ему наказания в виде лишения свободы и его замене принудительными работами удовлетворению не подлежит, поскольку доводы ФИО1 о нахождении в тяжелой жизненной ситуации и необходимости заботы о единственной дочери своего подтверждения в судебном заседании не нашли.

В материалах дела отсутствуют сведения о рождении у ФИО1 ребенка, усыновлении (удочерении) такового либо установлении его отцовства (т.3 л.д.66). Данных о нахождении у ФИО1 иждивенцев, осуществлении о них заботы, ухудшении условий их жизни в связи с осуждением ФИО1 в ходе предварительного следствия и судебного разбирательства не установлено и осужденным не приведено (т.2 л.д.38-41, 42-47, 62-65, 77-87, т.3 л.д.238, 241 и его обратная сторона).

При таких обстоятельствах, указание ФИО1 на наличие у него совершеннолетней дочери, проживающей в г. Магадане с бывшей супругой отдельно, само по себе не может свидетельствовать о нуждаемости последней в заботе осужденного и нахождении в связи с этим ФИО1 в тяжелой жизненной ситуации.

С учетом наличия в действиях ФИО1 рецидива преступлений его доводы о безупречном поведении в период отбывания наказания по предыдущим приговорам не могут служить достаточным основанием для смягчения назначенного ему наказания.

При указанных обстоятельствах, оснований для замены ФИО1 наказания в виде лишения свободы принудительными работами в порядке ч.2 ст.53.1 УК РФ у суда апелляционной инстанции не имеется.

Вместе с тем, постановленный в отношении ФИО1 приговор подлежит изменению.

В соответствии с п.4 ст.304 УПК РФ в вводной части приговора указываются фамилия, имя и отчество подсудимого, дата и место его рождения, место жительства, место работы, род занятий, образование, семейное положение и иные данные о личности подсудимого, имеющие значение для уголовного дела.

При составлении в отношении ФИО1 приговора судом в вводной части ошибочно указана дата рождения осужденного <дата>. Из материалов уголовного дела следует, что ФИО1 рожден <дата> (т.3 л.д.53), в связи с чем дата рождения осужденного подлежит уточнению.

В силу ч.7 ст.302 УПК РФ постановляя обвинительный приговор с назначением наказания, подлежащего отбыванию осужденным, суд должен точно определить вид наказания, его размер и начало срока отбывания.

При вынесении приговора судом не установлен срок исчисления назначенного ФИО1 дополнительного наказания в виде ограничения свободы.

В соответствии с ч.2 ст.49 УИК РФ срок наказания в виде ограничения свободы надлежит исчислять со дня освобождения ФИО1 из исправительного учреждения, с зачетом в срок наказания времени следования осужденного из исправительного учреждения к месту жительства или пребывания из расчета один день за один день.

За исключением вносимых уточнений уголовное дело судом первой инстанции рассмотрено в полном соответствии с требованиями ст.ст.314-317 УПК РФ, нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона, влекущих изменение либо отмену приговора, не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь ст.389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

постановил:

приговор Магаданского городского суда Магаданской области от 5 сентября 2023 года в отношении ФИО1 изменить.

В вводной части приговора указать дату рождения ФИО1 <дата>.

В резолютивной части приговора указать на исчисление срока наказания в виде ограничения свободы со дня освобождения ФИО1 из исправительного учреждения, с зачетом в срок наказания времени следования осужденного из исправительного учреждения к месту жительства или пребывания из расчета один день за один день.

В остальной части приговор суда оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного ФИО1 без удовлетворения.

Состоявшиеся по делу судебные решения могут быть обжалованы в кассационном порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ, в течение шести месяцев со дня вступления в силу итогового решения, а осужденным ФИО1 – в этот же срок со дня вручения ему копии такого решения путем подачи жалобы в Девятый кассационный суд общей юрисдикции через суд первой инстанции. При этом осужденный ФИО1 вправе ходатайствовать об участии при рассмотрении дела судом кассационной инстанции.

В случае пропуска шестимесячного срока стороны вправе ходатайствовать перед судом первой инстанции о его восстановлении в порядке, предусмотренном ч.5 ст.401.3 УПК РФ, либо подать жалобу непосредственно в Девятый кассационный суд общей юрисдикции в порядке, предусмотренном статьями 401.10 - 401.12 УПК РФ.

Судья А.А. Хомутов