Судья г/с Самородова Ю.В. Дело № 22-4680/2023

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Кемерово 27 октября 2023 года

Кемеровского областной суд

в составе председательствующего судьи Козиной Н.С.,

при секретаре Верлан О.Ф.,

с участием прокурора Каперской О.А.,

адвоката Беляевой О.В. (ордер № от ДД.ММ.ГГГГ),

осужденного ФИО5 (система видеоконференцсвязи),

рассмотрев в открытом судебном заседании материалы уголовного дела в отношении ФИО5 по апелляционному представлению и.о. прокурора города Белово Кемеровской области Корнеева В.В. на приговор Беловского городского суда Кемеровской области от 24.08.2023, которым

ФИО5, <данные изъяты> судимый:

24.04.2023 Беловским городским судом Кемеровской области по п. «а» ч.3 ст.158, ч.5 ст.74, ст.70 УК РФ (приговор от 27.10.2020) к 2 годам 1 месяцу лишения свободы в исправительной колонии общего режима,

осужден по п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы;

на основании ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев с возложением обязанности не менять постоянного место жительства без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденных;

мера пресечения до вступления приговора в законную силу оставлена прежней – подписка о невыезде и надлежащем поведении;

приговор Беловского городского суда Кемеровской области от 24.04.2023 постановлено исполнять самостоятельно;

разрешен вопрос относительно вещественных доказательств.

Заслушав выступления прокурора, полагавшего необходимым приговор изменить по доводам апелляционного представления, адвоката и осужденного, возражавших против удовлетворения апелляционного представления в части ухудшающей положение осужденного, суд апелляционной инстанции

УСТАНОВИЛ:

ФИО5 осужден за тайное хищение чужого имущества, с причинением значительного ущерба гражданину.

Преступление совершено 13.02.2023 в г. Белово Кемеровской области при указанных в приговоре обстоятельствах.

Приговор постановлен в особом порядке без проведения судебного разбирательства в соответствии с требованиями главы 40 УПК РФ.

В апелляционном представлении и.о. прокурора города Белово Кемеровской области Корнеев В.В., не оспаривая выводы суда о виновности и квалификации деяния, выражает несогласие с приговором, считает его незаконным и необоснованным ввиду существенного нарушения уголовно-процессуального закона, неправильного применения уголовного закона, несправедливости назначенного наказания вследствие чрезмерной мягкости.

Указывает, что в судебном заседании было установлено, что ФИО5 работает по найму в ООО <данные изъяты>, однако в нарушение ч.4 ст.304 УПК РФ суд не указал данное во вводной части приговора.

Полагает, что судом необоснованно учтено в качестве смягчающего обстоятельства, предусмотренного п. «г» ч.1 ст.61 УК РФ, наличие у осужденного двоих малолетних детей ДД.ММ.ГГГГ, тогда как оснований к тому не имеется, что привело к назначению чрезмерно мягкого наказания.

Отмечает, что ФИО5 отбывает наказание в виде лишения свободы по приговору от 24.04.2023. Не соглашается с выводом суда о назначении ФИО5 наказания за данное преступление с применением ст. 73 УК РФ, поскольку ФИО5 данное преступление совершил до вынесения приговора Беловского городского суда от 24.04.2023, поэтому наказание должно быть назначено в соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ.

Полагает, что суд, в нарушение общих правил назначения наказания, предусмотренных ст.69 УК РФ, пришел к необоснованному выводу о возможности применения ст.73 УК РФ и самостоятельному исполнению наказания по приговору от ДД.ММ.ГГГГ. Применение ст. 73 УК РФ суд не мотивировал.

Просит приговор изменить, исключить из вводной части приговора указание на наличие у осужденного двоих детей ДД.ММ.ГГГГ; дополнить вводную часть приговора указанием о работе осужденного по найму в ООО <данные изъяты>»; исключить из описательно-мотивировочной части приговора смягчающее наказание обстоятельство, предусмотренное п. «г» ч.1 ст.61 УК РФ, наличие малолетних детей у осужденного; исключить из описательной и резолютивной частей приговора указание на назначение осужденному наказания с применением ст.73 УК РФ и самостоятельное исполнение приговора Беловского городского суда Кемеровской области от 24.04.2023; усилить наказание по п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ до 1 года 7 месяцев лишения свободы, на основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний (по данному приговору и приговору от 24.04.2023) окончательно назначить наказание в виде 2 лет 2 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима, меру пресечения изменить с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу, зачесть в срок отбывания наказания отбытое по приговору Беловского городского суда Кемеровской области от 24.04.2023 наказание, на основании п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ в срок лишения свободы зачесть срок содержания под стражей по приговору Беловского городского суда Кемеровской области от 24.04.2023: с 24.04.2023 по 11.05.2023 из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Проверив материалы уголовного дела, доводы представления, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Требования ст.ст.314-316 УПК РФ при применении особого порядка принятия судебного решения судом полностью соблюдены. Постановив приговор без проведения судебного разбирательства по ходатайству ФИО5 суд удостоверился, что он осознает характер и последствия заявленного им ходатайства, которое заявлено добровольно, после обязательной консультации с защитником и в присутствии последнего, отсутствовали возражения государственного обвинителя, потерпевшего.

ФИО5 согласился с обвинением в совершении 13.02.2023 тайного хищения имущества потерпевшей ФИО1, совершенное с причинением значительного ущерба потерпевшей, при этом суд убедился, что оно подтверждается материалами уголовного дела и, верно, квалифицировал действия осужденного по п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ.

При назначении наказания судом учтены личность осужденного, который характеризуется отрицательно не состоит на учетах в специализированных медицинских учреждениях, занят трудом, обстоятельства, смягчающие наказание: полное признание вины, раскаяние, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, состояние здоровья осужденного и близких родственников, наличие малолетних детей, мнение потерпевшей, не настаивающей на строгом наказании, совершение преступления впервые, отсутствие обстоятельств, отягчающих наказание.

При этом суд обоснованно признал обстоятельством, смягчающим наказание осужденного, наличие малолетних детей, вопреки доводами представления об обратном.

Так, осужденный пояснил о том, что проживал с гражданской женой ФИО2, у них родилось два ребенка- ФИО3, ДД.ММ.ГГГГ, ФИО4, ДД.ММ.ГГГГ. В свидетельстве о рождении детей он не записан его отцом, однако детей признает, проживал с ними. Как сведения о семейном положении наличие малолетних детей верно указано во вводной части приговора.

Являются мотивированными выводы суда о назначении наказания в виде лишения свободы с учетом характера и степени общественной опасности, преступления, обстоятельств его совершения, личности осужденного без применения дополнительного наказания, предусмотренного санкцией ч.2 ст. 158 УК РФ; об отсутствии оснований для применения ст.64 УК РФ ввиду отсутствия исключительных обстоятельств, как отдельных, так и совокупности, существенно уменьшающих степень общественной опасности совершенного преступления; об отсутствии оснований для применения ч.6 ст. 15 УК РФ, исходя из фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности, личности осужденного.

С учетом рассмотрения уголовного дела с применением особого порядка судебного разбирательства, при наличии смягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п. «и» ч.1 ст. 61 УК РФ и отсутствии отягчающих обстоятельств судом назначено наказание с применением ч.ч.5,1 ст. 62 УК РФ.

Оснований для освобождения ФИО5 от уголовной ответственности в соответствии со ст.ст.75,76,76.2,78 УК РФ судом верно не установлено.

Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению по доводам апелляционного представления в связи с неправильным применением уголовного закона.

В соответствии со ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым.

Согласно ч. 1 ст. 6 УК РФ наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, должны быть справедливыми, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

В соответствии с требованиями ст.60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления назначается справедливое наказание с учетом характера и степени общественной опасности, данных о его личности, смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств.

В соответствии с ч.3 ст. 43 УК РФ наказание применяется в целях восстановления социальной справедливости, исправления осужденного и предупреждения совершения новых преступлений.

Указанные требования закона при назначении ФИО5 судом не выполнены.

В соответствии с правилами ч. 5 ст. 69 УК РФ, если после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу, то окончательно наказание назначается по правилам совокупности преступлений,

Именно такие обстоятельства установлены в отношении ФИО5, совершившего данное преступление до вынесения приговора от 24.04.2023, которым он осужден к лишению свободы.

Между тем в нарушении ст.ст. 6,60 УК РФ, общих правил назначения наказания суд не назначил окончательное наказание по правилам совокупности преступлений в соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ, применив к назначенному наказанию за данное преступление положения ст. 73 УК РФ, при этом сослался на учет всех обстоятельств по делу, личность ФИО5

Вывод суда о применении условного осуждения не соответствует требованиям уголовного закона, поскольку противоречит общим правилам назначения наказания по совокупности преступлений, а делая вывод о возможности исправления ФИО5 без изоляции от общества и применяя ст. 73 УК РФ, суд не учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, его конкретные обстоятельства.

В связи с этим, суд апелляционной инстанции считает необходимым исключить из приговора указание о применении ст. 73 УК РФ и о самостоятельном исполнении приговора Беловского городского суда Кемеровской области от 24.04.2023

При назначении наказания на основании ч.5 ст. 69 УК РФ суд апелляционной инстанции применяет принцип частичного сложения наказаний.

Наказание ФИО5 следует отбывать в исправительной колонии общего режима, который определен приговором от 24.04.2023.

Срок отбывания наказания подлежит исчислению с 27.10.2023. При этом в соответствии с п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ в срок лишения свободы следует зачесть время содержания под стражей по приговору Беловского городского суда Кемеровской области от 24.04.2023: с 24.04.2023 по 11.05.2023 (день вступления приговора в законную силу) из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. А в окончательное наказания подлежит зачету наказание, отбытое по приговору Беловского городского суда Кемеровской области от 24.04.2023: с 12.05.2023 до 27.10.2023.

Иных оснований для изменения приговора, суд апелляционной инстанции не находит.

Отсутствие во вводной части приговора указания о месте работы осужденного не повлияло на вынесение законного и обоснованного приговора, т.к. занятость трудом по найму учтена судом при назначении наказания, что следует из приговора.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.18, 389.19, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

приговор Беловского городского суда Кемеровской области от 24.08.2023 в отношении ФИО5 изменить.

Исключить из приговора указание на применение ст.73 УК РФ при назначении наказания ФИО5 и о самостоятельном исполнении приговора Беловского городского суда Кемеровской области от 24.04.2023.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания, назначенного по п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ, и наказания, назначенного по приговору Беловского городского суда Кемеровской области от 24.04.2023, окончательно назначить ФИО5 наказание в виде 2 лет 2 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислять с 27.10.2023.

В соответствии с п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ в срок лишения свободы зачесть время содержания под стражей по приговору Беловского городского суда Кемеровской области от 24.04.2023: с 24.04.2023 по 11.05.2023 (день вступления приговора в законную силу) из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В окончательное наказания зачесть наказание, отбытое по приговору Беловского городского суда Кемеровской области от 24.04.2023: с 12.05.2023 до 27.10.2023.

Апелляционное представление удовлетворить частично. В остальной части приговор оставить без изменения.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в Восьмой кассационный суд общей юрисдикции в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ, в течение шести месяцев со дня вступления в законную силу приговора, а для осужденного, содержащегося под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копии приговора, вступившего в законную силу, через суд первой инстанции и рассматриваются в порядке, предусмотренном статьями 401.7, 401.8 УПК РФ. Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Судья Н.С. Козина