АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТВЕРСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

(с перерывом в порядке ст. 163 АПК РФ)

10 апреля 2025 года

г.Тверь

Дело № А66-2362/2023

Резолютивная часть решения объявлена 10 апреля 2025 года

Арбитражный суд Тверской области в составе судьи Труниной Е.Л., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Василенко А.В., при участии представителей истца – ФИО1, по доверенности, ответчика – ФИО2, по доверенности, рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Наследие», г. Москва (ОГРН <***>, ИНН <***>)

к Обществу с ограниченной ответственностью ФИНАНСОВО-ПРОМЫШЛЕННАЯ КОМПАНИЯ "АТЛАС", г. Москва (ИНН <***>, ОГРН <***>)

третье лицо: Акционерное общество «ПОЛИТЕХСТРОЙ», г. Москва, Общество с ограниченной ответственностью "ГРИН МАРКЕТ", Московская область, г. Люберцы

о взыскании 11 020 270,50 руб. (с учётом уточнений)

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Наследие», г.Москва обратилось в Арбитражный суд Тверской области с иском к Обществу с ограниченной ответственностью ФИНАНСОВО-ПРОМЫШЛЕННАЯ КОМПАНИЯ "АТЛАС", г. Москва о взыскании 11 020 270,50 руб. неотработанного аванса по договору субподряда от 16.09.2021 года №16- 09/2021-21-ФПК «Атлас» (ОР) (с учётом уточнений).

Определением Арбитражного суда Тверской области от 18 апреля 2024 года производство по делу приостановлено, назначена судебная экспертиза, проведение которой поручено Обществу с ограниченной ответственностью «Строительная экспертиза» экспертам ФИО3, ФИО4.

В материалы дела от 18 октября 2024 года поступило заключение экспертов по судебной экспертизе по делу №А66-2362/2023.

Определением от 21 октября 2024 года суд возобновил производство по делу, назначил судебное заседание.

Несмотря на надлежащее извещение о месте и времени рассмотрения дела (в порядке статей 121-123 Арбитражного кодекса Российской Федерации), третьи лица явку полномочных представителей в суд не обеспечили.

Судебное заседание проведено в отсутствие представителей третьих лиц в соответствии со статьей 156 Арбитражного кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании истец поддержал исковые требования в полном объеме с учетом уточнений, представил обобщённые письменные пояснения, пояснил, что поданное ранее заявление о фальсификации доказательств отзывает, просит его не рассматривать.

Ответчик исковые требования оспорил по основаниям, изложенным в отзыве на исковое заявление и дополнениям к нему, представил письменные пояснения.

Документы приобщены судом к материалам дела.

В судебном заседании объявлен перерыв до 10.04.2025 в 12 час. 30 мин. Информация о перерыве размещена на официальном сайте Арбитражного суда Тверской области.

После окончания перерыва судебное заседание продолжено.

Позиция сторон не изменилась.

Как следует из материалов дела и пояснений представителей сторон, между истцом (подрядчик) и ответчиком (субподрядчик) был заключен договор субподряда № 16-09/2021-21-ФПК «Атлас» (ОР) (далее - договор субподряда).

В соответствии с п. 1.1 Договора субподряда Субподрядчик принимает на себя обязательство в соответствии с Договором, приложениями к нему и проектно-сметной документацией, выполнить отделочные работы на объекте Жилой дом № 21 по адресу: Московская область, Одинцовский муниципальный район, с.п. Горское, вблизи с. Лайково, а подрядчик обязуется принять работы и оплатить субподрядчику их стоимость в размере и порядке, установленном Договором.

В соответствие с пунктом 1.6 Договора Субподряда подрядчик доводит до сведения Субподрядчика, а последний принимает к сведению, что настоящий договор заключен в целях исполнения обязательств ООО «НАСЛЕДИЕ» по договору № 21-ЛК-МГ на выполнение подрядных работ по завершению строительства жилого дома № 21 по адресу: Московская область, Одинцовский муниципальный округ, с.п. Горское, вблизи с. Лайково, заключенного ООО «Технический заказчик Фонда защиты прав граждан-участников долевого строительства» (заказчик), во исполнение пункта 7 Плана мероприятий («дорожные карты») по восстановлению прав граждан-участников долевого строительства в многоквартирных домах Идентификатор объекта № 21/1-ЛК-ГП.

Пунктом 1.8 Договора субподряда стороны определили, что работы выполняются субподрядчиком своими силами, с использованием своей оснастки, с применением инструмента и материала, предоставленного Подрядчиком (далее - давальческий материал).

В соответствии с п. 2.1 Договора цена договора определяется исходя из объема фактически выполненных субподрядчиком и принятых подрядчиком работ, подтвержденных актами сдачи-приемки выполненных работ по форме КС-2, справками о стоимости выполненных работ по форме КС-3, подписанными сторонами по результатам приемки работ, исполнительной документации.

Стоимость (цена) работ/расценок за единицу работ определяется в Ведомости (приложении № 1 к Договору, в т.ч. НДС 20 процентов).

Согласно пункту 2.3.1 Договора подрядчик вправе перечислить субподрядчику аванс, в размере, порядке и в сроки, по-своему усмотрению. В случае, если подрядчик принял решение об авансировании работ, субподрядчик выставляет счета на оплату аванса на сумму, определенную Подрядчиком, в отсутствие у Субподрядчика отдельного счета, указанного в п. 2.3 Договора, общий размер оплаты по Договору не может превышать 500 000 руб.

Зачет аванса, фактически уплаченного Субподрядчику, осуществляется Подрядчиком пропорционально сумме подписанных сторонами актов о приемке выполненных работ № КС-2 и справок о стоимости выполненных работ и затрат № КС-3 за соответствующий отчетный месяц/отчетный период, до полного погашения аванса.

В соответствии с п. 2.4 Договора субподряда последующие расчеты по договору осуществляются на основании подписанных сторонами без замечаний актов КС-2 и Справок КС-3 за фактически выполненный и принятый объем работ, в течении 10 рабочих дней после подписания указанных документов сторонами и получения подрядчиком от субподрядчика оригинала счета, счета-фактуры, исполнительной документации на выполненные объемы работ, оформленные надлежащим образом.

Срок выполнения работ согласован в пункте 3.1 Договора субподряда: начало выполнения работ - не позднее 10.10.2021, окончание работ- не позднее 10.03.2022.

Согласно пункту 6.1 Договора субподряда, субподрядчик обязан по завершении работ (отчетного периода) подготавливать и предоставлять подрядчику справки КС-3, акты КС-2, исполнительную документацию, отчет об использовании давальческого материала.

С момента получения от субподрядчика документов, подрядчик в срок 10 рабочих дней утверждает либо выдает свои обоснованные замечания, которые должны быть устранены субподрядчиком в согласованный сторонами срок. При отсутствии предусмотренных для приемки документов срок для подписания актов увеличивается на срок задержки предоставления всех документов субподрядчиком. Если субподрядчик устранил все замечания, то он повторно предоставляет документы, в соответствии с п. 6.1 договора.

В последующем сторонами заключены дополнительные соглашения к договору субподряда: № 1 от 20.09.2021 (изменен размер авансового платежа), дополнительное соглашение № 1.1 от 03.02.2022, №1.3 от 28.02.2022 (предусмотрено выполнение дополнительных работ), № 2 от 13.05.2022 изменения в п. 1.8 договора субподряда, предусматривающий использование субподрядчиком при выполнении работ своего инвентаря, инструмента, оборудования, материала и прочего, изменения в п. 2.7. договора - оплата субподрядчику за работу, выполняемую им по настоящему договору может быть произведена третьим лицом – Генеральным подрядчиком и предусмотрен порядок такой оплаты).

В период действия договора субподряда подрядчиком перечислены субподрядчику денежные средства в сумме 17 864 624,62 руб. (п/п №№ 4151 от 29.09.2021, №4409 от 26.10.2021, №293 от 07.02.2022, №1309 от 24.04.2022, №4090 от 25.05.2022, №4397 от 03.06.2022, №4510 от 08.06.2022, №1544 от 09.06.2022, №4665 от 10.06.2022).

Ответчиком выполнены работы на сумму 6 844 354,12 руб., что подтверждено КС-2 и КС-3 № 1 от 28.02.2022, № 2 от 18.04.2022, № 3 от 18.07.2022.

Истец, считая, что работы на сумму 11 020 270,50 руб. ответчиком не выполнены, 01.11.2022 направил ему письменную претензию № 1 об отказе от исполнения договора субподряда, согласно которой договор считается расторгнутым в течение 7 дней с даты получения ее ответчиком или в течение 7 дней с даты получения уведомления в почтовое отделение связи о неполучении претензии ответчиком.

Претензия получена ответчиком 01.12.2022, что подтверждено отчетом об отслеживании почтового отправления с идентификатором 17010077559424 с сайта Почта России.

Договор субподряда считается расторгнутым в силу одностороннего отказа истца от его исполнения с 08.12.2022.

Истец, считая, что ответчиком неотработан аванс в размере 11 020 270,50 руб., направил в его адрес претензию № 587 от 01.11.2022 о его возврате в течении 10 календарных дней.

В связи с оставлением претензии без исполнения истец обратился в суд с рассматриваемым иском о взыскании неотработанного аванса.

Рассматривая дело, суд исходил из следующего:

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

Согласно пункту 1 статьи 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно пунктам 1 и 2 статьи 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором.

В соответствии с пунктом 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной.

Согласно пункту 4 статьи 453 ГК РФ стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон.

В случае, когда до расторжения или изменения договора одна из сторон, получив от другой стороны исполнение обязательства по договору, не исполнила свое обязательство либо предоставила другой стороне неравноценное исполнение, к отношениям сторон применяются правила об обязательствах вследствие неосновательного обогащения (глава 60), если иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из существа обязательства.

В соответствии со статьей 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество за счет другого лица, обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество за исключением случаев, предусмотренных ст. 1109 ГК РФ.

В рассматриваемом случае, перечисление истцом 17 864 624,62 руб. платежными поручениями №№ 4151 от 29.09.2021, №4409 от 26.10.2021, №293 от 07.02.2022, №1309 от 24.04.2022, №4090 от 25.05.2022, №4397 от 03.06.2022, №4510 от 08.06.2022, №1544 от 09.06.2022, №4665 от 10.06.2022 подтверждено материалами дела.

Вместе с тем, судом установлено, что на основании платежных поручений №4090 от 25.05.2022, №4397 от 03.06.2022, №4510 от 08.06.2022, №4665 от 10.06.2022 на общую сумму 9 107 165 руб., перечисления производились не истцом, а АО «Политехстрой» (генподрядчиком).

Согласно п.1.2 договора субподряда № 16-09/2021-21-ФПК «Атлас» (ОР) в редакции дополнительного соглашения №2, оплата генеральным подрядчиком субподрядчику за подрядчика является надлежащим исполнением обязательств подрядчика перед субподрядчиком в рамках исполнения настоящего договора.

АО «Политехстрой» подтвердил перечисление ответчику указанных денежных средств по распределительным письмам истца.

Вместе с тем, ответчиком представлены универсальные передаточные акты на приобретение строительных материалов у ООО «ТД «Люксор» лишь на сумму 7 107 165 руб. В материалы дела представлены товарно-транспортные накладные о доставке указанных материалов по адресу: Московская область, Одинцовский муниципальный район, с.п. Горское, вблизи с. Лайково, что соответствует адресу объекта, указанному в договоре субподряда.

Кроме того, указанные документы имеют ссылку на идентификатор объекта № 21-ЛК-ГН, позволяющий определить, что материалы закуплены и доставлены для выполнения работ на жилом доме № 21.

Ответчик направил в адрес истца, а также вручил в судебном заседании представителю истца уведомления о проведении зачета требований от 05.06.2023 №И-2306-03 на сумму 9 107 165 руб., от 05.06.2023 №И-2306-04 на сумму 1 913 105,50 руб.

Вместе с тем, ответчиком документально подтверждены затраты на закупку строительных материалов, в связи исполнением договора субподряда, лишь на сумму 7 107 165 руб.

Согласно статье 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. В случаях, предусмотренных законом, допускается зачет встречного однородного требования, срок которого не наступил. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

Условия недопустимости прекращения обязательства зачетом определены статьей 411 ГК РФ.

Зачет взаимных требований является односторонней оспоримой сделкой. Согласно пункту 13 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.12.2001 N 65 "Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований" зачет как односторонняя сделка может быть признан судом недействительным по основаниям, предусмотренным гражданским законодательством.

В силу положений статьи 166 ГК РФ сделка недействительна по основаниям, установленным данным Кодексом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).

В статье 168 ГК РФ указано, что за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 данной статьи или иным законом, сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой, если из закона не следует, что должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки. Сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.

В рассматриваемом случае сделка по зачету взаимных требований на основании заявления (уведомления) о проведении зачета требований от 05.06.2023 №И-2306-03 на сумму 7 107 165 руб. не признана недействительной. Оснований считать зачет не состоявшимся или недействительным у суда не имеется.

Доводы ответчика о наличии оснований для исключения из суммы иска 1 365 275,65 руб. понесенных им убытков в результате повреждения бытовки и находящегося в ней имущества, судом отклоняются, поскольку размер и факт причинения убытков не подтвержден документально.

С учетом изложенного, сумма неотработанного аванса, взыскиваемого с ответчика, подлежит уменьшению на 7 107 165 руб., потраченных ответчиком на закупку материалов и зачтенных в счет исполнения обязательств по договору субподряда.

Выполнение ответчиком работ на сумму 6 844 354,12 руб. подтверждено подписанными сторонами КС-2,КС-3 и ответчиком не оспаривается.

Выполнение работ на большую сумму в порядке ст. 65 АПК РФ ответчиком не доказано.

Подписанных со стороны ответчика КС-2 и КС-3 № 4 от 26.08.2022 и №6 от 29.09.2022 с надлежащими доказательствами направления их истцу ответчиком не представлено. Ксерокопии сопроводительных писем от 31.08.2022 № И-08-1 и №И-09-8 не являются допустимыми доказательствами по делу; содержащаяся в них подпись не содержит расшифровки и не позволяет идентифицировать ее как принадлежащую уполномоченному работнику истца.

Определением суда от 18.04.2024 года по ходатайству ответчика была назначена судебная экспертиза, проведение которой поручено Обществу с ограниченной ответственностью «Строительная экспертиза», экспертам ФИО3, ФИО4.

На разрешение экспертам были поставлены следующие вопросы:

1. Соответствует ли объем и стоимость работ, перечисленных в Акте о приемке выполненных работ КС-2 № 4 от 26.08.2022 года и Акте о приемке выполненных работ КС-2 №6 от 26.09.2022 года, а также примененных при их выполнении материалов, объему и стоимости, согласованным сторонами в Дополнительном соглашении № 2 от 28.04.2022 года к Договору субподряда №16-09/2021-21-ФПК «Атлас» от 16.09.2021 года, а также Ведомости работ (приложение №6 к Договору субподряда №16-09/2021-21-ФПК«Атлас» от 16.09.2021 года).

2. Определить стоимость материалов, перечисленных в УПД, за вычетом стоимости материалов, которые должны быть применены при выполнении работ, перечисленных в Акте о приемке выполненных работ КС-2 № 4 от 26.08.2022 года и Акте о приемке выполненных работ КС-2 №6 от 26.09.2022 года, и которые в последующем могли быть применены для выполнения работ в соответствии с условиями Договора и Дополнительного соглашения №2 к нему.

Согласно поступившему в арбитражный суд экспертному заключению №02/24-10 от 10.10.2024 года, в Акте приемке выполненных работ по форме №КС-2 №4 имеются работы соответствующие объему и стоимости работ, согласованным сторонами в дополнительном соглашении №2 от 28.04.2022 к договору субподряда №16-09/2021-21-ФПК «Атлас» от 16.09.2021 года, а также Ведомости работ, стоимость данных работ составляет с НДС 6 808 339,4 руб., в том числе стоимость материалов с НДС 2 828 587,50 руб. Не соответствующие объему и стоимости работ, согласованным сторонами в Дополнительном соглашении №2 от 28.04.2022 к Договору субподряда №16-09/2021-21-ФПК «Атлас» от 16.09.2021 года, а также Ведомости работ, стоимость данных работ составляет с НДС 4 510 266, 18 руб. Стоимость материалов, перечисленных в счетах-фактурах, УПД составляет 7 107 165 руб., за вычетом стоимости материалов, которые должны быть применены при выполнении работ, перечисленных в Акте о приемке выполненных работ КС-2 №4 от 26.08.2022 и Акте о приемке выполненных работ КС-2 №6 от 26.09.2022, и которые в последующем могли быть применены для выполнения работ в соответствии с условиями Договора и Дополнительного соглашения №2 к нему, составляет (с НДС) 4 278 577, 50 руб.

Содержание экспертного заключения соответствует требованиям статьи 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и позволяет установить выводы эксперта, в нем содержатся полные, ясные формулировки и однозначные выводы по поставленным вопросам, противоречия отсутствуют, эксперты предупреждены об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения. Оснований считать, что данное доказательство получено с нарушением действующего законодательства, не имеется.

Между тем, соответствие или несоответствие объемов и стоимости выполненных работ, перечисленных ответчиком в спорных актах выполненных работ, объему и стоимости работ, согласованным сторонами при заключении договора не отвечает на вопрос доказанности факта выполнения этих работ ответчиком, а также факта сдачи результата выполненных работ истцу.

С учетом изложенного, с ответчика подлежит взысканию неосновательное обогащение в виде неотработанного аванса в сумме 3 913 105,50 руб.

В связи с частичным удовлетворением иска в соответствии со ст. 110 АПК РФ судебные расходы по уплате госпошлины распределяются между сторонами пропорционально удовлетворенным требованиям.

Руководствуясь ст. ст. 110, 163, 167-171, 176 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью финансово-промышленной компания «Атлас», г. Москва (ИНН <***>, ОГРН <***>) в пользу Общества с ограниченной ответственностью «Наследие», г. Москва (ОГРН <***>, ИНН <***>) 3 913 105,50 руб. неотработанного аванса, 27 732 руб. судебных расходов по уплате госпошлины.

В удовлетворении остальной части иска отказать.

Возвратить Обществу с ограниченной ответственностью «НАСЛЕДИЕ», г. Москва из федерального бюджета РФ госпошлину в сумме 10 830 руб., уплаченную платежным поручением №353 от 16.02.2023 года. Выдать справку на возврат.

Исполнительный лист подлежит выдаче взыскателю в порядке, предусмотренном ст. 319 АПК РФ.

Настоящее решение может быть обжаловано в Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд, г. Вологда, в течение месяца со дня его принятия, в порядке, предусмотренном АПК РФ.

Судья Е.Л. Трунина