Апелляционное постановление по делу № 10-10/2023 от 22.11.2023

Дело 10-10/2023

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

22 ноября 2023 года г. Оренбург

Оренбургский районный суд Оренбургской области в составе:

председательствующего судьи Куликовского О.В.,

с участием старшего помощника прокурора Оренбургского района Оренбургской области Грязевой Н.М., помощника прокурора Оренбургского района Оренбургской области Семенюк И.В.,

осужденного ФИО1,

защитника – адвоката Зыбина Д.И.,

при секретаре Клименко В.М..

рассмотрев в открытом судебном заседании материалы уголовного дела по апелляционной жалобе осужденного ФИО1, родившегося ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> <адрес>, гражданина РФ, зарегистрированного по адресу: <адрес>, имеющего неполное среднее образование, не женатого, не работающего, судимого:

- приговором Оренбургского областного суда от 20 мая 2010 года по п. «в» ч. 4 ст. 162, п. «з» ч.2 ст. 105 УК РФ к лишению свободы на срок 6 лет 6 месяцев,

- приговором Промышленного районного суда г.Оренбурга от 19 июня 2017 года по п. «г» ч.2 ст. 161 УК РФ к лишению свободы на срок 1 год 6 месяцев,

- постановлением Дзержинского районного суда г. Оренбурга от 21 августа 2018 года освобожденного от наказания назначенного приговором Промышленного районного суда г. Оренбурга от 19 июня 2017 года условно-досрочно на 1 месяц 24 дня.

- приговором Ленинского районного суда г. Оренбурга от 23 января 2019 года по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, ст.70 УК РФ, к лишению свободы на 1 год 9 месяцев с ограничением свободы на срок 4 месяца 17 дней,

- приговором Оренбургского районного суда Оренбургской области от 01 марта 2019 года по п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ, с учетом Апелляционного постановления Оренбургского областного суда от 26 апреля 2019 года к наказанию в виде лишения свободы сроком на 3 года 4 месяца с отбыванием в исправительной колонии строгого режима с ограничением свободы сроком на 8 месяцев, по постановлению Соль-Илецкого районного суда Оренбургской области от 02 декабря 2020 года переведен в колонию поселение на срок 1 год 2 месяца, освобожден условно-досрочно от отбытия основного наказания сроком на 3 месяца 6 дней по постановлению того же суда от 09 ноября 2021 года

- приговором Кинельского районного суда Самарской области от 24 октября 2022 года по п. «г» ч. 2 ст. 161 и п. «б» ч. 2 ст. 132 УК РФ, ст. 70 УК РФ с присоединением наказания по приговору Оренбургского районного суда Оренбургской области от 01 марта 2019 года к окончательному наказанию в виде лишения свободы сроком на 7 лет с ограничением свободы сроком на 1 год, с отбытием наказания в исправительной колонии строгого режима,

- приговором Промышленного районного суда г. Оренбурга от 14 марта 2023 года по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения основного наказания и полного сложения дополнительного наказания с наказанием по приговору Кинельского районного суда Самарской области назначено окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 7 лет 6 месяцев с отбытием наказания в исправительной колонии строгого режима с ограничением свободы сроком на 1 год;

Осужденного приговором мирового судьи судебного участка № 3 и.о. мирового судьи судебного участка № 1 Оренбургского района Оренбургской области от 31 июля 2023 года по ч. 1 ст. 314 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 10 месяцев. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения основного наказания в виде лишения свободы и полного присоединения дополнительного наказания в виде ограничения свободы назначенных настоящим приговором и приговором Промышленного районного суда г. Оренбурга от 14 марта 2023 года окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 7 лет 9 месяцев с отбыванием основного наказания в исправительной колонии строгого режима, с ограничением свободы сроком на 1 год.

Установлены ограничения, предусмотренные ч. 1 ст. 53 УК РФ.

Постановлено срок отбывания наказания ФИО1 исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

Мера пресечения изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу и ФИО1, взят под стражу в зале суда немедленно.

Зачтено ФИО1 в срок лишения свободы наказание, отбытое по приговору Промышленного районного суда г. Оренбурга от 14.03.2023 года

Зачтено ФИО1 в срок лишения свободы время содержания под стражей с 31.07.2023 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета 1 день содержания под стражей за 1 день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, с учетом положений ст. 72 УК РФ,

а также рассмотрев апелляционное представление государственного обвинителя Семенюк И.В. от 16.08.2023 года на тот же приговор мирового судьи судебного участка № 3 и.о. мирового суди судебного участка № 1 Оренбургского района Оренбургской области от 31.07.2023 года,

после доклада судьи Куликовского О.В., заслушав осужденного ФИО1 и защитника Зыбина Д.И., поддержавших доводы апелляционной жалобы, государственного обвинителя Семенюк И.В. поддержавшей свое апелляционное представление, а также жалобу осужденного,

УСТАНОВИЛ:

ФИО1 признан виновным в совершении злостного уклонения от отбытия наказания в виде ограничения свободы при обстоятельствах изложенных в приговоре.

Приговором мирового судьи судебного участка № 3 и.о. мирового судьи судебного участка № 1 Оренбургского района Оренбургской области от 31 июля 2023 года по ч. 1 ст. 314 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 10 месяцев. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения основного наказания в виде лишения свободы и полного присоединения дополнительного наказания в виде ограничения свободы назначенных настоящим приговором и приговором Промышленного районного суда г. Оренбурга от 14 марта 2023 года окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 7 лет 9 месяцев с отбыванием основного наказания в исправительной колонии строгого режима, с ограничением свободы сроком на 1 год.

Установлены ограничения, предусмотренные ч. 1 ст. 53 УК РФ в том числе и ограничение «не посещать места проведения массовых и иных мероприятий и не участвовать в указанных мероприятиях».

Постановлено срок отбывания наказания ФИО1 исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

В апелляционной жалобе осуждённый ФИО1, не оспаривая вину и квалификацию преступления, настаивает на изменении состоявшегося приговора в части размера назначенного наказания и снижения размере дополнительного наказания в виде ограничения свободы и не согласен с ограничением в виде «не посещать места проведения массовых и иных мероприятий и не участвовать в указанных мероприятиях», поскольку оно было исключено из приговора Промышленного районного суда от 14.03.2023 года апелляционным определением Оренбургского областного суда, суд не правильно учел в качестве отягчающего наказание обстоятельства судимость по приговору Оренбургского областного суда от 20.05.2010 года поскольку он был несовершеннолетним на момент совершения преступлений, Кроме того, осужденный указывает, что у него имеется ряд смягчающих наказание обстоятельств в том числе наличие родителей, которые требуют его помощи и просит отменить приговор мирового судьи судебного участка № 3 Оренбургского района от 31.07.2023 года.

В судебном заседании доводы своей апелляционной жалобы осуждённый ФИО1, а также его защитник Зыбин Д.И. поддержали.

Государственный обвинитель Семенюк И.В., в судебном заседании доводы апелляционного представления поддержала в полном объеме, просила приговор мирового судьи судебного участка № 3 Оренбургского района Оренбургской области изменить в части указания на рецидив преступлений образующийся приговорами от 20.05.2010 г, 19.06.2017 г., 23.01.2019 г., а также исключить из вводной части приговора указание на наличие судимости у ФИО1 по приговору от 20 мая 2010 года ввиду ее льготного погашения в порядке ст. 95 УК РФ. Просила смягчить назначенное наказание.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, выслушав мнение участников процесса, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Согласно ст. 389.9 УПК РФ суд апелляционной инстанции проверяет по апелляционным жалобам, представлениям законность, обоснованность и справедливость приговора, законность и обоснованность иного решения суда первой инстанции.

Согласно ч. 7 ст. 389.13 УПК РФ с согласия сторон суд апелляционной инстанции вправе рассмотреть апелляционные жалобу, представление без проверки доказательств, которые были исследованы судом первой инстанции.

Судом второй инстанции такое согласие от сторон было получено при рассмотрении апелляционной жалобы и апелляционного представления прокурора.

Мировой судья судебного участка № 3 и.о. мирового судьи судебного участка № 1 Оренбургского района Оренбургской области 31.07.2023 года в общем порядке с соблюдением требований уголовно-процессуального закона рассмотрел дело, исследовал все представленные сторонами обвинения и защиты доказательства и в соответствии с ними, оценив их в совокупности, обоснованно признал ФИО1 виновным в злостном уклонении от отбывания наказания в виде ограничения свободы и правильно квалифицировал его действия по ч. 1 ст. 314 УК РФ.

Суд в основу приговора обосновано положил показания осужденного ФИО1, данные им в ходе предварительного расследования и оглашенных в судебном заседании по ходатайству государственного обвинителя и оглашенных по ходатайству государственного обвинителя показания свидетелей Свидетель №1, Свидетель №2, Свидетель №3, Свидетель №4, Свидетель №5, которым дана надлежащая оценка.

Данные доказательства полностью согласуются с совокупностью письменных доказательств по делу: приговором Оренбургского районного суда Оренбургской области от 01 марта 2019 года, копией предписания № 57 от 09 ноября 2021 года, копией подписки ФИО1 от 09 ноября 2021 года, графиком явки осужденного на регистрацию, протоколом осмотра места происшествия от 21 июня 2022 года, справкой, выданной администрацией МО Пугачевский сельсовет Оренбургского района Оренбургской области от 18 апреля 2022 года, сведениями, представленными Соль-Илецким межмуниципальным филиалом ФКУ УИИ УФСИН России по Оренбургской области от 13 декабря 2021 года, постановлением об объявлении в розыск осужденного от 30 мая 2022 года, сведениями, представленными УФСИН России по Оренбургской области от 25 июля 2022 года.

Все собранные доказательства были оценены судом в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а в своей совокупности и обосновано признаны достаточными для разрешения уголовного дела по существу и постановления обвинительного приговора.

Обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии со ст. 73 УПК РФ, судом установлены правильно и никем не оспариваются.

Согласно ст. 389.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке являются в том числе: неправильное применение уголовного закона;

Такие основания суд второй инстанции находит при рассмотрении настоящего дела по апелляционной жалобе осужденного и по апелляционному представлению гособвинителя.

Мировым судьей, в водной части приговора ошибочно указано на наличие у ФИО1 судимости по приговору от 20 мая 2010 года Оренбургского областного суда Оренбургской области по п. «в» ч. 4 ст. 162 УК РФ, п. «з» ч. 2 ст. 105 УК РФ, однако суд второй инстанции не может согласиться с данными выводами мирового судьи, поскольку преступление по приговору Оренбургского областного суда Оренбургской области от 20 мая 2010 года было совершено11.09.2009 года, то есть до достижения ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, совершеннолетнего возраста.

Согласно п. «в» ч. 1 ст. 95 УК РФ (в редакции на 11.09.2009 года) для лиц, совершивших преступления до достижения возраста восемнадцати лет, сроки погашения судимости, предусмотренные частью третьей статьи 86 настоящего Кодекса, сокращаются и соответственно равны: трем годам после отбытия лишения свободы за тяжкое или особо тяжкое преступление.

Суд второй инстанции считает необходимым исключить из вводной и описательно-мотивировочной части приговора указание на наличие у ФИО1 судимости по приговору Оренбургского областного суда от 20.05.2010 по п. «в» ч. 4 ст. 162, п. «з» ч.2 ст. 105 УК РФ.

Кроме того, мировым судьей в качестве отягчающего наказание обстоятельства ФИО1 не верно было учтено наличие в действиях подсудимого рецидива преступлений, образованного приговором Оренбургского областного суда Оренбургской области от 20 мая 2010 года. Суд апелляционной инстанции не может согласиться с выводами мирового судьи в этой части, поскольку преступление по приговору Оренбургского областного суда Оренбургской области от 20 мая 2010 года было совершено до достижения ФИО1 совершеннолетнего возраста, следовательно, в силу п. «б» ч. 4 ст. 18 УК РФ, судимость по данному приговору рецидив не образует, и судимость к моменту совершения преступления предусмотренного ч. 1 ст. 314 УК РФ была погашена в льготный период погашения.

Суд второй инстанции считает необходимым исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на наличие в действиях ФИО1 рецидива, образуемого судимостью по приговору: Оренбургского областного суда от 20.05.2010 по п. «в» ч. 4 ст. 162, п. «з» ч.2 ст. 105 УК РФ.

Мировым судьей в качестве отягчающего наказание обстоятельства ФИО1 также ошибочно было учтено наличие в действиях подсудимого рецидива преступлений, образованного приговором от 19 июня 2017 года Промышленного районного суда г. Оренбурга по п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ и приговором от 23 января 2019 года Ленинского районного суда г. Оренбурга по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ.

Соответственно суд второй инстанции расценивает указание на наличие рецидива преступлений по данным приговорам как нарушение уголовно-процессуального закона, поскольку наказания по данным приговорам присоединены к наказанию по приговору от 01 марта 2019 года Оренбургского районного суда Оренбургской области, которым было назначено ограничение свободы и поэтому злостное уклонение от отбывания дополнительного наказания по приговорам от 19 июня 2017 года Промышленного районного суда г. Оренбурга по п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ и от 23 января 2019 года Ленинского районного суда г. Оренбурга по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, является элементом состава преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 314 УК РФ и рецидива не образует.

Суд второй инстанции считает необходимым исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на наличие в действиях ФИО1 указание на рецидив, образуемый судимостями по приговорам: Промышленного районного суда г.Оренбурга от 19.06.2017 по п. «г» ч.2 ст. 161 УК РФ, Ленинского районного суда г. Оренбурга от 23.01.2019 по ст.70, п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ.

В связи с исключением из действий ФИО1 рецидива суд считает возможным смягчить назначенное ФИО1 наказание в виде лишения свободы.

Кроме того, судом первой инстанции, в нарушение норм уголовно-процессуального закона неправильно указан порядок зачета отбытого наказания по приговорам вынесенным в отношении ФИО1 ранее, а именно указано: «Зачесть ФИО1 в срок лишения свободы наказание, отбытое по приговору Промышленного районного суда г. Оренбурга от 14 марта 2023 года».

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с данным выводом мирового судьи и считает возможным изменить приговор в этой части, указав: «На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ зачесть ФИО1 в срок лишения свободы наказание, отбытое по приговору Промышленного районного суда г. Оренбурга от 14.03.2023 года начиная с 14.03.2023 года до 19.05.2023 года, а также по приговору Кинельского районного суда Самарской области от 24.10.2022 года начиная с 12.06.2022 года до 14 марта 2023 года».

Также суд находит обоснованными довода апелляционной жалобы относительного необоснованного назначения ему ограничений ограничения «не посещать места проведения массовых и иных мероприятий и не участвовать в указанных мероприятиях», поскольку апелляционным определением Оренбургского областного суда от 19.05.2023 года приговор Промышленного суда г. Оренбурга от 14.03.2023 года изменено и из резолютивной части приговора исключено указание на установление осужденному при отбытии дополнительного наказания в виде ограничения свободы ограничение в виде «не посещать места проведения массовых и иных мероприятий и не участвовать в указанных мероприятиях». Поэтому указанное ограничение подлежит исключению из резолютивной части обжалуемого приговора.

В связи со смягчением наказания по ч. 1 ст. 314 УК РФ подлежит смягчению окончательное наказания назначенное ФИО1 по совокупности преступлений по ч. 5 ст. 69 УК РФ.

В остальной части приговор мирового судьи подлежит оставлению без изменения.

Нарушений требований уголовного и уголовно-процессуального законов, влекущих отмену приговора, не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь п. 9 ст. 389.20, ст. 389.28, ст. 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

апелляционную жалобу ФИО1 удовлетворить частично, апелляционное представление государственного обвинителя Семенюк И.В. удовлетворить полностью.

Изменить приговор мирового судьи судебного участка № 3 и.о. мирового суди судебного участка № 1 Оренбургского района Оренбургской области от 31.07.2023 года в отношении ФИО1.

Исключить из вводной части приговора указание на наличие у ФИО1 судимости по приговору Оренбургского областного суда от 20.05.2010 по п. «в» ч. 4 ст. 162, п. «з» ч.2 ст. 105 УК РФ.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на наличие в действиях ФИО1 рецидива, образуемого судимостями по приговорам: Оренбургского областного суда от 20.05.2010 по п. «в» ч. 4 ст. 162, ч.2 ст. 105 УК РФ, Промышленного районного суда г.Оренбурга от 19.06.2017 по п. «г» ч.2 ст. 161 УК РФ, Ленинского районного суда г. Оренбурга от 23.01.2019 по ст.70, п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ.

Назначенное ФИО1 наказание по ч. 1 ст. 314 УК РФ смягчить до 3 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения основного наказания и полного сложения дополнительного наказания, назначенных по настоящему приговору и по приговору Промышленного районного суда г. Оренбурга от 14.03.2023 года окончательно назначить ФИО1 наказание в виде лишения свободы сроком на 7 лет 2 месяца с ограничением свободы сроком на 1 год с отбыванием основного наказания в исправительной колонии строгого режима.

На основании ч.1 ст. 53 УК РФ установить ФИО1 следующие ограничения:

- не выезжать за пределы территории муниципального образования, где он будет проживать после отбывания наказания в виде лишения свободы, без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы, в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации;

- не изменять места жительства или пребывания без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы, в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации;

- запретить ФИО1 уходить из места постоянного проживания (пребывания) с 22 часов 00 минут до 06 часов 00 минут, без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы, в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

Возложить на ФИО1 обязанность являться для регистрации один раз в месяц в специализированный государственный орган, осуществляющий надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы.

Срок отбывания наказания ФИО1 исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ зачесть ФИО1 в срок лишения свободы наказание, отбытое по приговору Промышленного районного суда г. Оренбурга от 14.03.2023 года начиная с 14.03.2023 года до 19.05.2023 года, а также по приговору Кинельского районного суда Самарской области от 24.10.2022 года начиная с 12.06.2022 года до 14 марта 2023 года.

На основании п. «а» ч. 3.1. ст. 72 УК РФ зачесть ФИО1 в срок лишения свободы время его содержания под стражей с 31.07.2023 года до 22.11.2023 года из расчета 1 день содержания под стражей за 1 день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор мирового судьи судебного участка № 3 и.о. мирового суди судебного участка № 1 Оренбургского района Оренбургской области в отношении ФИО1 от 31.07.2023 года оставить без изменения, а апелляционную жалобу ФИО1 без удовлетворения.

Апелляционное постановление вступает в законную силу со дня вынесения и может быть обжаловано в 6 Кассационный суд общей юрисдикции в г.Самара, в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ через Оренбургский районный суд Оренбургской области.

Судья О.В. Куликовский