Судья г/с Мишин А.Н. Дело № 22-3622/2023

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Кемерово 15 августа 2023 года

Судебная коллегия по уголовным делам Кемеровского областного суда в составе:

председательствующего Гуляевой И.М.,

судей Лазаревой А.В., Лозгачева И.С.

с участием прокурора Черепановой К.В.,

осужденного ФИО2 (видеоконференц-связь),

адвоката Головичевой О.Н.

при секретаре Любавиной А.А., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционное представление заместителя прокурора Беловского района Кемеровской области Поддорникова В.В. на приговор Беловского городского суда Кемеровской области от 27.04.2023, которым

ФИО2, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, судимый:

- 17.03.2020 Беловским районным судом Кемеровской области по п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года;

- 26.08.2021 Беловским городским судом Кемеровской области по ст. 158.1 УК РФ (13 преступлений), ч. 1 ст. 158 УК РФ, ч. 1 ст. 161 УК РФ к 250 часам обязательных работ, 08.02.2022 постановлением Беловского районного суда Кемеровской области наказание в виде обязательных работ заменено на 20 дней лишения свободы с отбыванием наказания в колонии – поселении, 15.04.2022 освобожден по отбытию наказания;

- 29.04.2022 Беловским городским судом Кемеровской области по ч. 3 ст. 30 ч. 1 ст. 161 УК РФ, ст. 158.1 УК РФ к 200 часам обязательных работ, отбыто 4 часа, не отбыто 196 часов;

- 16.05.2022 Беловским городским судом Кемеровской области по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года, приговоры от 17.03.2020 и 29.04.2022 исполнять самостоятельно;

- 14.09.2022 Беловским городским судом Кемеровской области с учетом апелляционного постановления Кемеровского областного суда от 09.02.2023 по ст.158.1 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, в соответствии ч. 4 ст. 70, ст. 70 УК РФ (приговор от 17.03.2020) к 2 годам 1 месяцу лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 29.04.2022) к 2 годам 1 месяцу 10 дням лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима,

осужден по п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, в соответствии со ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Беловского городского суда Кемеровской области от 16.05.2022.

В соответствии ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору Беловского городского суда Кемеровской области от 16.05.2022 назначено 2 года 1 месяц лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Беловского городского суда Кемеровской области от 14.09.2022 к 2 годам 3 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания постановлено исчислять с даты вступления приговора в законную силу.

Мера пресечения в виде заключения под стражу оставлена без изменения.

В назначенное наказание зачтено наказание, отбытое по приговору от 14.09.2022.

Зачтено в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 26.07.2022 до дня вступления приговора в законную силу в соответствии с п. «а» ч. 3.1 ст.72 УК РФ, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Гуляевой И.М., выступления осужденного, адвоката, поддержавших доводы апелляционного представления, прокурора, полагавшей правильным приговор изменить по доводам апелляционного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

ФИО2 осужден за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, с банковского счета.

Преступление совершено 19.07.2022 при обстоятельствах, установленных судом и подробно изложенных в приговоре.

В апелляционном представлении заместитель прокурора Беловского района Кемеровской области Поддорникова В.В., не оспаривая приговор в части виновности и квалификации действий осужденного, считает его незаконным, необоснованным, несправедливым ввиду неправильного применения уголовного закона, чрезмерной суровости назначенного наказания.

Полагает, что в нарушении п. «б» ч. 3 ст. 86 УК РФ суд во вводной части приговора указал на наличие у ФИО2 судимостей по приговорам Беловского городского суда Кемеровской области от 07.12.2020 и 21.12.2020. Необоснованный учет при назначении наказания ФИО2 погашенных судимостей повлек назначение несправедливого, чрезмерно сурового наказания.

Обращает внимание, что что при описании преступного деяния суд ссылается на причинении значительного ущерба потерпевшей, тогда как данный квалифицирующий признак ФИО2 не вменялся, не указан судом при квалификации действий осужденного.

Полагает, что имелись основания для применения положений ч. 3 ст. 68 УК РФ. Просит приговор изменить:

- исключить из вводной части приговора указание на судимости по приговорам Беловского городского суда Кемеровской области от 07.12.2020 и 21.12.2020;

- исключить из описательной части приговора указание на причинение значительного ущерба гражданину;

- применить при назначении наказания ч. 3 ст. 68 УК РФ, смягчить наказание, назначенное как за преступление, предусмотренное п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ, так и по совокупности.

Судебная коллегия, проверив материалы уголовного дела, выслушав участников процесса, изучив доводы апелляционного представления, приходит к следующему.

Виновность ФИО2 в совершении вышеуказанного преступления судом установлена, подтверждается совокупностью доказательств, исследованных в судебном заседании и изложенных в приговоре.

В качестве доказательств виновности ФИО1 суд обоснованно принял показания осужденного, потерпевшей Потерпевший №1, свидетелей Свидетель №1, Свидетель №2, Свидетель №3, Свидетель №4, Свидетель №5, Свидетель №6, а также письменные доказательства, приведенные в приговоре. Кроме того, виновность ФИО2 в совершении данного преступления не оспаривается.

Суд проанализировал в соответствии с положениями ст. ст. 17, 88 УПК РФ все представленные сторонами доказательства в их совокупности, дал надлежащую оценку доказательствам на предмет относимости, допустимости, достоверности и достаточности для разрешения уголовного дела. Оснований сомневаться в допустимости и достоверности этих доказательств не имеется.

Суд, установив фактические обстоятельства дела, правильно квалифицировал действия ФИО2 по п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ. Наказание ФИО2 назначено в соответствии с требованиями ст. ст.6, 60 УК РФ, то есть с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, данных о личности осужденного, смягчающих и отягчающего наказание обстоятельств, влияния назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

В качестве смягчающих наказание обстоятельств суд учел полное признание вины, раскаяние в содеянном, <данные изъяты> и физическое состояние здоровья осужденного и состояние здоровья его близких родственников, молодой возраст и условия воспитания, наличие двух малолетних детей, активное способствование раскрытию и расследованию преступления.

В качестве отягчающего наказание обстоятельства судом учтен рецидив преступлений, наказание назначено с учетом ч.2 ст.68 УК РФ, оснований для применения положений ч.3 ст.68 УК РФ судом обоснованно не найдено.

Поскольку установлено наличие отягчающего наказание обстоятельства, положения ч.1 ст.62 УК РФ обоснованно не применены.

Выводы суда об отсутствии оснований для применения ст. 64 УК РФ при назначении наказания ФИО2 не вызывают сомнений у судебной коллегии, поскольку исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности совершенного преступления, не установлено.

С учетом наличия отягчающего наказание обстоятельства, фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности, оснований для применения в отношении осужденного положений ч.6 ст.15 УК РФ и изменения категории преступления на менее тяжкую суд обоснованно не усмотрел, не усматривает таких оснований и судебная коллегия.

Положения ст. 73 УК РФ не применимы в силу прямого запрета в законе (п. «в» ч.1 ст.73 УК РФ), на основании ч.5 ст.74 УК РФ условное осуждение по приговору Беловского городского суда Кемеровской области от 16.05.2022 отменено, наказание верно назначено в соответствии со ст.70 УК РФ.

Суд первой инстанции обоснованно назначил окончательное наказание в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания и наказания, назначенного по приговору Беловского городского суда Кемеровской области от 14.09.2022.

Вид исправительного учреждения в соответствии с п.«в» ч.1 ст.58 УК РФ определен верно - исправительная колония строгого режима.

Вместе с тем суд первой инстанции указал, что ФИО2 судим приговорами Беловского городского суда Кемеровской области от 07.12.2020 и 21.12.2020, тогда как с учетом правил п. «б» ч. 3 ст. 86 УК РФ на момент совершения ФИО2 преступления 19.07.2022, судимости по приговорам Беловского городского суда Кемеровской области от 07.12.2020 и 21.12.2020 являлись погашенными, в связи с чем указание на них подлежит исключению из вводной части приговора (п.3 ст.389.15 УПК РФ).

Кроме того, суд первой инстанции при описании преступного деяния сослался на причинении значительного ущерба потерпевшей, тогда как данный квалифицирующий признак ФИО2 не вменялся, не указан судом при квалификации действий осужденного.

Судебная коллегия считает, что ссылка при описание преступного деяния на значительность причиненного ущерба является явной технической ошибкой. Приговор в этой части также подлежит изменению.

Кроме того, при решении вопроса о зачете на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ в назначенное наказание отбытое наказание по приговору от 14.09.2022 суд не указал, какой срок наказания отбыт по данному приговору.

С учетом апелляционного постановления Кемеровского областного суда от 09.02.2023 зачету подлежит отбытое наказание в виде 4 часов обязательных работ, из расчета соответствия восьми часов обязательных работ одному дню лишения свободы в соответствии с п. «г» ч. 1 ст. 71 УК РФ.

Кроме того, судом первой инстанции при решении вопроса о зачете времени содержания ФИО2 под стражей оставлено без внимания, что по приговору Беловского городского суда Кемеровской области от 14.09.2022 зачет времени содержания под стражей произведен в соответствии с п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ.

С учетом изложенного время содержания ФИО2 под стражей с 14.09.2022 до 09.02.2023 (дата вступления приговора в законную силу) подлежит зачету в срок лишения свободы, из расчета один день содержания под стражей за полтора для отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Данные вмешательства в приговор не ставят под сомнение справедливость назначенного наказания, о чем мотивированно указано выше.

Руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.20, 389.26, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Беловского городского суда Кемеровской области от 27.04.2023 в отношении ФИО2 изменить:

- исключить из вводной части указание на судимости по приговорам Беловского городского суда Кемеровской области от 07.12.2020, 21.12.2020;

- исключить при описании преступного деяния указание на причинение значительного ущерба гражданину;

- в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ зачесть в назначенное наказание отбытое наказание по приговору Беловского городского суда Кемеровской области от 14.09.2022 в виде 4 часов обязательных работ, из расчета соответствия восьми часов обязательных работ одному дню лишения свободы в соответствии с п. «г» ч. 1 ст. 71 УК РФ;

- на основании п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачесть в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 26.07.2022 до 14.09.2022, с 09.02.2023 до 15.08.2023, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима;

- на основании п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачесть в срок отбывания наказания время содержания под стражей с 14.09.2022 до 09.02.2023, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционное представление удовлетворить частично.

Апелляционные приговор, определение или постановление могут быть обжалованы в Восьмой кассационный суд общей юрисдикции в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ, в течение шести месяцев со дня вступления в законную силу приговора или иного итогового судебного решения, а для осужденного, содержащегося под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копии такого судебного решения, вступившего в законную силу, через суд первой инстанции и рассматриваются в порядке, предусмотренном статьями 401.7, 401.8 УПК РФ.

Осужденный (оправданный) вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий И.М. Гуляева

Судьи А.В. Лазарева

И.С. Лозгачев