№22-1103/2023 судья ФИО11.

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

28 сентября2023 года г. Рязань

Судебная коллегия по уголовным делам Рязанского областного суда в составе:

председательствующего – Мельникова М.Г.,

судей - Воробьева А.А., Ваганова А.Б.,

с участием:

прокурора – Зимаковой И.Н.,

осужденного ФИО1,

защитника – адвоката Гончарова А.Л.,

при секретаре – Михайлове Д.Е.,

рассмотрела в открытом судебном заседании с использованием системы видеоконференцсвязи дело по апелляционному представлению государственного обвинителя ФИО5 на приговор Советского районного суда г.Рязани от 13 июля 2023 года, которым

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, гражданин <адрес>, в зарегистрированном браке не состоящий, лиц на иждивении не имеющий, со <скрыто> образованием, официально не трудоустроенный, признанный инвалидом II группы бессрочно, зарегистрированный и проживавший по адресу: <адрес>, ранее судимый:

- приговором Советского районного суда г.Рязани от 13.08.2012 по ч.2 ст.228 УК РФ к 03 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 02 года;

- приговором Московского районного суда г.Рязани от 08.11.2013 по ч.3 ст.30 ч.1 ст.228.1 УК РФ, на основании ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Советского районного суда г.Рязани от 13.08.2012 по ч.2 ст.228 УК РФ, на основании ст.70 УК РФ назначено наказание в виде 04 лет 02 месяцев лишения свободы;

- приговором Советского районного суда г.Рязани от 20.12.2013 по ч.2 ст.228 УК РФ к 03 годам лишения свободы, на основании ч.5 ст.69 УК РФ присоединено наказание по приговору Московского районного суда г.Рязани от 08.11.2013, окончательно назначено наказание в виде 04 лет 03 месяцев лишения свободы;

- приговором Московского районного суда г.Рязани от 17.03.2014 по ч.2 ст.232 УК РФ к 03 годам лишения свободы, на основании ч.5 ст.69 УК РФ присоединено наказание по приговору Советского районного суда г.Рязани от 20.12.2013, окончательно назначено наказание в виде 04 лет 06 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

- приговором Московского районного суда г.Рязани от 08.07.2015 по ч.1 ст.307 УК РФ к 01 году исправительных работ с удержанием ежемесячно в доход государства 15% из заработка, с применением положений ст.71 УК РФ частично на основании ст.70 УК РФ присоединено не отбытое наказание по приговору Московского районного суда г.Рязани от 17.03.2014, окончательно назначено наказание в виде 02 лет 11 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима (07.06.2018 освобожден из мест лишения свободы по отбытии наказания);

- приговором мирового судьи судебного участка №13 судебного района Октябрьского районного суда г.Рязани от 12.08.2021 по ст.322.3 УК РФ к 01 году 06 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 01 год; постановлением Московского районного суда г.Рязани от 16.03.2022 испытательный срок продлен на 02 месяца (снят с учета в инспекции 12.10.2022 в связи с истечением испытательного срока);

- приговором Октябрьского районного суда г.Рязани от 14.11.2022 по ч.3 ст.30 ч.1 ст.161 УК РФ к 01 году лишения свободы условно с испытательным сроком 01 год (сохранено условное осуждение по приговору от Октябрьского районного суда г.Рязани от 12.08.2021);

- приговором Московского районного суда г.Рязани от 25.11.2022 по п.«в» ч.2 ст.158 УК РФ к 01 году 08 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 01 год 08 месяцев (сохранено условное осуждение по приговору от Октябрьского районного суда г.Рязани от 12.08.2021);

осужден по ч.2 ст.228 УК РФ с применением положений ст.64 УК РФ к 02 годам 05 месяцам лишения свободы.

В соответствии с ч.5 ст.74 УК РФ ФИО1 отменено условное осуждение, назначенное приговором мирового судьи судебного участка №13 судебного района Октябрьского районного суда г.Рязани от 12.08.2021 по ст.322.3 УК РФ, и на основании ст.70 УК РФ окончательно назначено наказание по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к наказанию, назначенному по данному приговору, неотбытой части наказания по приговору мирового судьи судебного участка №13 судебного района Октябрьского районного суда г.Рязани от 12.08.2021, в виде 02 (двух) лет 06 (шести) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Приговор Октябрьского районного суда г.Рязани от 14.11.2022 года и приговор Московского районного суда г.Рязани от 25.11.2022 года постановлено исполнять самостоятельно.

Срок отбывания наказания ФИО1 постановлено исчислять со дня вступления в силу приговора суда.

На основании ч.3.2 ст.72 УК РФ время задержания в порядке ст.ст.91-92 УПК РФ, время содержания под стражей в порядке ст.108 УПК РФ ФИО1 с 13 сентября 2022 года до дня вступления приговора суда в законную силу засчитано в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии особого режима.

На основании ст.81 УПК РФ разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Воробьева А.А., заслушав мнение прокурора Зимаковой И.Н., поддержавшей доводы апелляционного представления, выступление осужденного ФИО1, адвоката Гончарова А.Л., просивших удовлетворить апелляционное представление в части зачета срока задержания в срок лишения свободы, а в остальной части приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия

установила:

Приговором суда ФИО1 признан виновным и осужден за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере. Преступление им совершено ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В судебном заседании подсудимый ФИО1 вину в инкриминируемом ему преступлении признал полностью, отказавшись от дачи показаний на основании ст.51 Конституции РФ и подтвердив в полном объеме ранее данные в ходе предварительного следствия показания.

В апелляционном представлении государственный обвинитель ФИО5 просит приговор суда изменить, усилив наказание ФИО1 по ч.2 ст.228 УК РФ с 2 лет 5 месяцев лишения свободы до 3 лет 5 месяцев лишения свободы.

Окончательное наказание, назначенное по правилам ст.70 УК РФ усилить до 3 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Исключить из приговора на 6 стр. абзаца 9 слова «вес приобретенного им наркотического средства – 1,81 гр. – пограничен с верхним порогом размера наркотического средства» и до конца абзаца и на стр.7 абзаца 2 слова «размера и характера причиненного ущерба».

Зачесть ФИО1 в срок отбытия наказания время с момента его фактического задержания с ДД.ММ.ГГГГ до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии особого режима в соответствии с п. «а» ч.3.1 ст.72 УК РФ.

В обоснование апелляционного представления указывает, что обстоятельства, учтенные судом как исключительные, а именно наличие у ФИО1 ряда тяжелых хронических заболеваний, в том числе костной системы, наличие 2 группы инвалидности (установленная ДД.ММ.ГГГГ бессрочно), не воспрепятствовало совершению им тяжких и особо тяжких преступлений, за которые ФИО1 ранее неоднократно осуждался в период с 2012 года по 2022 год, должного вывода для себя не сделал.

При назначении наказания судом необоснованно принято во внимание такое обстоятельство, как размер и характер причиненного ущерба» действиями ФИО1, так как ч.2 ст.228 УК РФ является материальным составом преступления, за совершение которого не наступают последствия, фактически ущерб кому-либо не причинен.

Кроме того, в соответствии с требованиями, указанными в Постановлении Правительства РФ от 01.10.2012 года №1002 «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей ст.ст. 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ» указанное судом обстоятельство в описательно-мотивировочной части приговора, учтенное при назначении наказания ФИО1, как «вес приобретенного им наркотического средства – 1,81 гр. – пограничен с верхним порогом размера наркотического средства», подлежит исключению.

Также, в соответствии с положениями ст.72 УК РФ ФИО1 должно быть засчитано в срок отбывания наказания время с момента его фактического задержания – с ДД.ММ.ГГГГ.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению в виду неправильного применения уголовного закона.

Суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что обвинение, предъявленное ФИО1, является обоснованным и подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу в ходе следствия и исследованными в судебном заседании и сторонами не оспаривается. Правила оценки доказательств, предусмотренные ст. 88 УПК РФ, судом не нарушены.

Мотивы принятого судом решения приведены в приговоре и сомнений в своей достоверности у судебной коллегии не вызывают.

Действия осужденного правильно квалифицированы судом, как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере, то есть по ч.2 ст.228 УК РФ.

Суд правильно признал ФИО1, вменяемым по отношению к инкриминируемому ему деянию.

При назначении ему наказания суд учел характер и степень общественной опасности совершенного им преступления, конкретные обстоятельства дела, данные о его личности, наличие смягчающих и отягчающих его наказание обстоятельств, влияние наказания на исправление ФИО1, а также и условия жизни его семьи.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание ФИО1, суд на основании п.«и» ч.1 ст.61 УК РФ суд обоснованно признал активное способствование расследованию преступления, выразившееся в добровольном сообщении всех известных обстоятельств приобретения наркотического средства, сообщения мест тайников-«закладок»; на основании ч.2 ст.61 УК РФ – полное признание своей вины и раскаяние в содеянном, наличие ряда хронических заболеваний иммунной, костной и легочной системы, признание инвалидом II группы бессрочно.

Обстоятельством, отягчающим наказание ФИО1, суд обоснованно признал в силу п.«а» ч.1 ст.63 УК РФ рецидив преступлений, который согласно п.«а» ч.3 ст.18 УК РФ признается особо опасным, поскольку ФИО1, ранее дважды был судим за тяжкие преступления к реальному лишению свободы.

Решение суда об отсутствии оснований для применения положений ч.6 ст.15, ст.73 УК РФ обосновано и в приговоре отражены мотивы принятого решения, с которыми судебная коллегия также соглашается.

Выводы суда о назначении ФИО1, наказания в виде реального лишения свободы без назначения дополнительного наказания в виде штрафа и ограничения свободы, в приговоре мотивированы должным образом.

Довод апелляционного представления о необоснованном применении к ФИО1, положений ст. 64 УК РФ, по мнению судебной коллегии, нельзя признать правильным, поскольку суд справедливо признал совокупность смягчающих наказание обстоятельств, состояние здоровья подсудимого и осознание им своей вины исключительными обстоятельствами существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления. В связи с этим не имеется оснований для исключения применения положений ст. 64 УК РФ, о чем ставится вопрос в апелляционном представлении.

Суд правильно отменил условное осуждение по приговору мирового судьи судебного участка №13 судебного района Октябрьского районного суда г.Рязани от 12.08.2021 года, применив положения ч.5 ст.74 УК РФ и на основании ст.70 УК РФ окончательно назначил наказание по совокупности приговоров.

Вид исправительной колонии для отбывания наказания осужденному определен в строгом соответствии с п.«г» ч.1 ст.58 УК РФ - колония особого режима.

Довод автора апелляционного представления об исключении из приговора слов «вес приобретенного им наркотического средства – 1,81 гр. – пограничен с верхним порогом размера наркотического средства» также не подлежит удовлетворению, так как суд правильно указал, что данный вес наркотического средства пограничен с верхним порогом размера наркотического средства, запрещенному к обороту, хранение которого влечет квалификацию содеянного как преступление небольшой тяжести, то есть суд первой инстанции учел, что данный вес пограничен с верхним пределом значительного размера данного вида наркотического средства.

Вместе с тем приговор суда подлежит изменению на основании п.3 ст.389.15, п.1 ч.1 ст.389.18 УПК РФ т.е. в связи неправильным применением уголовного закона.

Так суд первой инстанции назначая наказание ФИО1, фактически учел размер и характер причиненного ущерба. Вместе с тем, состав преступления, предусмотренного ч.2 ст. 228 УК РФ является формальным и не предполагает причинение ущерба. Каких-либо данных о причинении ущерба ни обвинительного заключение, ни приговор не содержат.

Поэтому данная ссылка в описательно-мотивировочной части приговора подлежит исключению из приговора, а назначенное наказание (как за совершенное преступление, так и окончательное наказание) подлежит снижению.

Также судебная коллегия считает обоснованным и довод апелляционного представления о необходимости, зачета ФИО1 в срок отбывания наказания времени с момента его фактического задержания - ДД.ММ.ГГГГ, а не с ДД.ММ.ГГГГ как указано в приговоре, поскольку как видно из материалов дела в том числе из показаний оперуполномоченного ГНК ОМВД России по Советскому району г.Рязани ФИО6 и ФИО7 и показаний самого ФИО1, он фактически был задержан ДД.ММ.ГГГГ, то есть с момента его досмотра сотрудниками полиции. Каких-либо данных свидетельствующих о том, что ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ был после этого отпущен и его задержание был прекращено, а ДД.ММ.ГГГГ он вновь был задержан, материалы уголовного дела не содержат.

С учетом того, что фактически ФИО1 по подозрению в совершении преступления задержан ДД.ММ.ГГГГ, изложенное является основанием для зачета ДД.ММ.ГГГГ в срок отбытия наказания.

Других нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального закона, при рассмотрении уголовного дела, которые могли бы послужить основанием отмены приговора или его изменения, судебной коллегией не установлено.

Руководствуясь ст. ст. 389.15, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Советского районного суда г.Рязани от 13 июля 2023 года в отношении ФИО1 – изменить.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора ссылку суда при назначении наказания ФИО1, на размер и характер причиненного ущерба.

Снизить ФИО1, наказание по ч.2 ст.228 УК РФ до 2 лет 4 месяцев лишения свободы.

Снизить ФИО1, окончательное наказание, назначенное по правилам ст.70 УК РФ до 2 лет 5 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

На основании ч.3.2 ст.72 УК РФ время задержания в порядке ст.ст.91-92 УПК РФ и время содержания под стражей в порядке ст.108 УПК РФ ФИО1 в период с 12 сентября 2022 года до дня вступления приговора суда в законную силу засчитать в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии особого режима.

В остальной части приговор суда оставить без изменения.

Судебное решение может быть обжаловано во Второй кассационный суд общей юрисдикции (г. Москва) в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ, путем подачи кассационных жалоб (представлений) через суд первой инстанции в течение шести месяцев со дня вступления в законную силу судебного решения.

В случае пропуска указанного срока или отказа в его восстановлении кассационные жалобы (представления) подаются непосредственно в суд кассационной инстанции и рассматриваются в порядке, предусмотренном статьями 401.10 - 401.12 УПК РФ.

Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий /подпись/ М.Г. Мельников

Судьи /подпись/ А.А. Воробьев

/подпись/ А.Б. Ваганов

Копия верна:

судья Рязанского областного суда А.А. Воробьев