ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия (3812)37-26-06, факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, info@8aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

26 декабря 2023 года

Дело № А70-18257/2023

Резолютивная часть постановления объявлена 19 декабря 2023 года

Постановление изготовлено в полном объеме 26 декабря 2023 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ивановой Н.Е.,

судей Лотова А.Н., Шиндлер Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарём Усовой Ю.Б.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационный номер 08АП-12693/2023, 08АП-12694/2023) Управления Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области и акционерного общества «Россети Тюмень» на решение Арбитражного суда Тюменской области от 19.10.2023 по делу № А70-18257/2023 (судья Коряковцева О.В.), принятое по заявлению акционерного общества «Россети Тюмень» (ОГРН 1028600587399, ИНН 8602060185, адрес: 628408, Ханты-Мансийский автономный округ - Югра, город Сургут, улица Университетская, дом 4) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области (ОГРН 1027200812308, ИНН 7202081799, адрес: 625048, город Тюмень, улица Холодильная, 58, А), с участием третьего лица Лобанова Александра Сергеевича, о признании незаконными и отмене постановления от 14.08.2023 о назначении административного наказания по делу №072/04/9.21-370/2023 об административном правонарушении и представления от 14.08.2023 № 072/04/9.21-370/2023 об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения,

при участии в судебном заседании посредством вебконференц-связи представителей:

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области – ФИО2 по доверенности от 25.04.2023 № 24 сроком действия 31.12.2025,

от акционерного общества «Россети Тюмень» - ФИО3 по доверенности от 04.04.2023 № 87829 сроком действия по 16.09.2024,

установил:

акционерное общество «Россети Тюмень» (далее – заявитель, АО «Россети Тюмень») обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области (далее – административный орган, Тюменское УФАС России, управление, антимонопольный орган) о признании незаконными и отмене постановления от 14.08.2023 о назначении административного наказания по делу №072/04/9.21-370/2023 об административном правонарушении и представления от 14.08.2023 № 072/04/9.21-370/2023 об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен ФИО1 (далее - ФИО1, потерпевший).

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 19.10.2023 по делу № А70-18257/2023 заявленные требования удовлетворены частично: постановление Тюменского УФАС России от 14.08.2023 № 072/04/9.21-370/2023 о привлечении к административной ответственности изменено в части назначения наказания, снижен размер назначенного АО «Россети Тюмень» административного штрафа до 400 000 руб., в удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым решением, АО «Россети Тюмень» и Тюменское УФАС России обратились в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами.

АО «Россети Тюмень» в своей апелляционной жалобе просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований заявителя в полном объеме.

В обоснование апелляционной жалобы ее заявитель указал, что при проведении работ столкнулось с непредвиденными трудностями; дело об административном правонарушении подлежало прекращению на основании постановления Правительства Российской Федерации от 10.03.2022 № 336 «Об особенностях организации и осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля» (далее – Постановление №336); АО «Россети Тюмень» также полагает возможным снизить размер административного штрафа ниже минимального размера, а также считает, что отсутствуют основания, препятствующие оплате штрафа в размере половины суммы административного штрафа.

Управление в своей апелляционной жалобе просит изменить решение в части назначения наказания, оставив в силе административный штраф в размере 800 000 руб.

В обоснование доводов своей апелляционной жалобы антимонопольный орган отмечает, что при рассмотрении дела об административном правонарушении исключительных обстоятельств не установлено, в связи с чем судом первой инстанции необоснованно снижена сумма штрафа; кроме того, отмечает, что на данный момент в производстве Тюменского УФАС России находится более 50 дел, возбужденных в отношении АО «Россети Тюмень». По мнению антимонопольного органа, этот факт свидетельствует о том, что снижение размеров административных штрафов не позволяет достичь целей административного наказания, а именно предупреждение совершения лицом новых правонарушений.

В отзыве на апелляционную жалобу управление не соглашается с доводами АО «Россети Тюмень», поддерживает позицию, заявленную в своей апелляционной жалобе.

В судебном заседании представитель АО «Россети Тюмень» поддержал доводы, изложенные в своей апелляционной жалобе, просил решение суда первой инстанции отменить, свою апелляционную жалобу – удовлетворить, возражал против удовлетворения апелляционной жалобы Тюменского УФАС России,

Представитель Тюменского УФАС России поддержал доводы, изложенные в своей апелляционной жалобе, просил решение суда первой инстанции отменить, свою апелляционную жалобу – удовлетворить, поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу АО «Россети Тюмень», возражал против удовлетворения апелляционной жалобы АО «Россети Тюмень».

ФИО1, надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного заседания, явку в судебное заседание не обеспечил, ходатайство об отложении слушания по делу не заявил, в связи с чем суд апелляционной инстанции рассмотрел апелляционную жалобу в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в отсутствие неявившегося участника процесса.

Рассмотрев материалы дела, апелляционные жалобы, отзыв на нее, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела, 18.02.2022 между АО «Россети Тюмень» и ФИО1 заключен договор № Т13/22/0454-ДТП об осуществлении технологического присоединения энергопринимающих устройств заявителя, расположенных по адресу: Тюменская область, Тюменский район, д. Пышма, земельный участок с кадастровым номером 72:17:2405001:208, с заявленной максимальной мощностью 15 кВт, срок мероприятий по технологическому присоединению 6 месяцев.

Из обстоятельств рассматриваемого дела следует, что основанием для возбуждения дела № 072/04/9.21-370/2023 об административном правонарушении и вынесения оспариваемого постановления явилось обращение ФИО1 в управление с жалобой на действия общества, выразившиеся в нарушении срока осуществления мероприятий по технологическому присоединению к электрическим сетям.

В ходе проведения административного расследования управлением установлено, что в нарушение Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее - Правила № 861), обществом не выполнены мероприятия по технологическому присоединению в установленный срок.

По факту выявленного нарушения специалистом Тюменского УФАС России в присутствии уполномоченного представителя общества составлен протокол от 26.07.2023 об административном правонарушении № 072/04/9.21-370/2023 в связи с наличием в действиях заявителя признаков административного правонарушения, ответственность за которые предусмотрена частью 2 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

По результатам рассмотрения материалов административного дела, заместителем руководителя управления вынесено постановление от 14.08.2023 о назначении административного наказания по делу № 072/04/9.21-370/2023 об административном правонарушении, которым общество признано виновным в совершении правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 9.21 КоАП РФ, ему назначено наказание в виде административного штрафа в размере 800 000 руб.

Также в адрес АО «Россети Тюмень» направлено представление от 14.08.2023 № 072/04/9.21-370/2023 об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения.

Не согласившись с представлением и постановлением, заявитель обратился в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Принятое Арбитражным судом Тюменской области решение от 19.10.2023 является предметом апелляционного обжалования по настоящему делу.

Проверив в порядке статей 266, 268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены или изменения.

Частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ установлена административная ответственность за нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям.

В соответствии с частью 2 статьи 9.21 КоАП РФ предусмотрено, что повторное совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 настоящей статьи, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от сорока тысяч до пятидесяти тысяч руб. либо дисквалификацию на срок до трех лет; на юридических лиц - от шестисот тысяч до одного миллиона руб.

Порядок и процедура технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, существенные условия договора об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям, а также требования к выдаче технических условий установлены Правилами № 861, согласно первому абзацу пункта 3 которых сетевая организация обязана выполнить в отношении любого обратившегося к ней лица мероприятия по технологическому присоединению при условии соблюдения им настоящих Правил и при наличии технической возможности технологического присоединения.

Независимо от наличия или отсутствия технической возможности технологического присоединения на дату обращения заявителя сетевая организация обязана заключить договор с лицами, указанными в пунктах 12.1, 14 и 34 настоящих Правил, обратившимися в сетевую организацию с заявкой на технологическое присоединение энергопринимающих устройств, принадлежащих им на праве собственности или на ином предусмотренном законом основании, а также выполнить в отношении энергопринимающих устройств таких лиц мероприятия по технологическому присоединению (абзац второй пункта 3 Правил №861).

Следовательно, сетевая организация обязана выполнить в отношении любого обратившегося к ней лица мероприятия по технологическому присоединению при условии соблюдения им Правил № 861 и наличии технической возможности технологического присоединения.

В силу пункта 1 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», пункта 6 Правил № 861 технологическое присоединение осуществляется на основании договора, заключаемого между сетевой организацией и юридическим или физическим лицом, в сроки, установленные настоящими Правилами. Заключение договора является обязательным для сетевой организации.

В подпункте «б» пункта 16 Правил № 861 предусмотрено, что договор должен содержать следующие существенные условия: срок осуществления мероприятий по технологическому присоединению, который исчисляется со дня заключения договора и не может превышать 6 месяцев - для заявителей, указанных в пунктах 12(1), 13(3), 13(5), 14 и 34 настоящих Правил, если технологическое присоединение осуществляется к электрическим сетям, уровень напряжения которых составляет до 20 кВ включительно, и если расстояние от существующих электрических сетей необходимого класса напряжения до границ участка заявителя, на котором расположены присоединяемые энергопринимающие устройства, составляет не более 300 метров в городах и поселках городского типа и не более 500 метров в сельской местности.

Материалами дела подтверждено, что между ФИО1 и АО «Россети Тюмень» 18.02.2022 был заключен договор № Т13/22/0454-ДТП об осуществлении технологического присоединения энергопринимающих устройств заявителя, расположенных по адресу: Тюменская область, Тюменский район, д. Пышма, земельный участок с кадастровым номером 72:17:2405001:208.

Срок выполнения мероприятий по технологическому присоединению составляет шесть месяцев со дня заключения договора, следовательно, мероприятия по технологическому присоединению должны быть выполнены в срок до 18.08.2022.

На момент обращения ФИО1 фактическое присоединение энергопринимающих устройств потерпевшего к электрическим сетям к установленному по договору не сроку осуществлено.

Указанные обстоятельства являются нарушением Правил № 861 и образуют в действиях заявителя событие административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 2 статьи 9.21 КоАП РФ, поскольку, как следует из материалов дела, до совершения спорного правонарушения общество было привлечено к административной ответственности по части 2 статьи 9.21 КоАП РФ за совершение аналогичного правонарушения (постановление Тюменского УФАС России от 18.01.2022 N 072/04/9.21-567/2021, оставленное в силе судами первой и апелляционной инстанции, вступило в законную силу 02.08.2022, 29.08.2022 обществом уплачен штраф, соответственно, АО «Россети Тюмень» считается подвергнутым административному наказанию с 02.08.2022 по 29.08.2023).

Поскольку в рассматриваемом случае АО «Россети Тюмень» не представлены доказательства, подтверждающие наличие каких-либо препятствий для выполнения предписанных Правилами № 861 действий, суд первой инстанции пришел к верному выводу о наличии в его деянии состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 9.21 КоАП РФ.

Ссылаясь на отсутствие вины, АО «Россети Тюмень» указывает, что при выполнении землеустроительных работ, в рамках выполнения обязательств по договору подряда, подрядная организация столкнулась с непредвиденными трудностями по оформлению земельных участков под строительство. Проведение землеустроительных работ в соответствии с действующим законодательством привело к увеличению срока выполнения мероприятий.

Податель жалобы ссылается на то, что Департаментом имущественных отношений Тюменской области 15.05.2023 вынесено решение №1432-о об отказе в выдаче разрешения на использование земель под линии электропередачи классом напряжения до 35 кВ, а также связанные с ними трансформаторные подстанции, распределительные пункты и иное предназначенное для осуществления передачи электрической энергии оборудование, для размещения которых не требуется разрешение на строительство (для строительства объекта: ВЛ-0,4 кВ от опоры № 5 ВЛИ-0,4 кВ Л-1 от ТП-10/0,4 кВ № 3097 присоединённая к ВЛ-10 кВ ф. ФИО4 110/10 кВ Борки, АСКУЭ н.п. Пышма) в Тюменской области, Тюменском районе, д. Пышма в связи с расположением земельного участка в границах зоны с особыми условиями использования территории (зона затопления территории Тюменского района, прилегающая к р. Тура (Долгая) с притоками).

Однако в материалы дела представлена копия только первой страницы названного решения от 15.05.2023 №1432-0 об отказе в выдаче разрешения на использование земель, не содержащей отказа как такового, сведений о земельном участке, что не позволяет оценить содержание данного решения применительно к рассматриваемым правоотношениям.

Кроме того, решение датировано 15.05.2023, в то время как срок выполнения мероприятий истёк 18.08.2022.

Таким образом, предпринятые обществом меры оказались недостаточными для своевременного осуществления технологического присоединения энергопринимающих устройств потерпевшего к электрическим сетям, что, в свою очередь, свидетельствует о наличии вины в действиях общества, выразившихся в нарушении установленного Правилами № 861 срока технологического присоединения.

Срок давности и порядок привлечения к административной ответственности управлением не нарушены.

Доводы заявителя жалобы со ссылкой на Постановление № 336 судебной коллегией отклоняются, поскольку введение указанным актом ограничений государственного и муниципального контроля в 2022 году не имеет правового значения для обстоятельств настоящего дела.

В отношении АО «Россети Тюмень» не проводился какой-либо контроль, регулируемый Федеральным законом от 31.07.2020 № 248-ФЗ «О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации» и Федеральным законом от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля». Вменяемые нарушения выявлены в ходе рассмотрения поступившего в антимонопольный орган обращения ФИО1

Состав вменяемого административного правонарушения не включает в себя нарушение обязательных требований, оценка соблюдения которых является предметом государственного контроля антимонопольного органа.

Тюменским УФАС России административное наказание назначено АО «Россети Тюмень» в пределах санкции части 2 статьи 9.21 КоАП РФ в размере 800 000 руб. с учетом следующих обстоятельств:

1) характер совершенного административного правонарушения – факт неосуществления истцом на момент рассмотрения дела мероприятий по технологическому присоединению энергопринимающих устройств заявителя, что может свидетельствовать о причинении ущерба ФИО1

2) имущественное и финансовое положение юридического лица — по данным бухгалтерской отчетности выручка АО «Россети Тюмень» за 2022 год составила 76 млрд. рублей.

3) систематическое нарушение АО «Россети Тюмень» Правил № 861 - за период с 01.01.2022 по 31.05.2023 Тюменским УФАС России в отношении АО «Россети Тюмень» вынесено 104 постановления о привлечении юридического лица к административной ответственности по статье 9.21 КоАП РФ.

Согласно части 3.2 статьи 4.1 КоАП РФ при наличии исключительных обстоятельств, связанных с характером совершенного административного правонарушения и его последствиями, имущественным и финансовым положением привлекаемого к административной ответственности юридического лица, судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дела об административных правонарушениях либо жалобы, протесты на постановления и (или) решения по делам об административных правонарушениях, могут назначить наказание в виде административного штрафа в размере менее минимального размера административного штрафа, предусмотренного соответствующей статьей или частью статьи раздела II настоящего Кодекса либо соответствующей статьей или частью статьи закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, в случае, если минимальный размер административного штрафа для юридических лиц составляет не менее ста тысяч руб.

Согласно части 3.3 статьи 4.1 КоАП РФ при назначении административного наказания в соответствии с частью 3.2 настоящей статьи размер административного штрафа не может составлять менее половины минимального размера административного штрафа, предусмотренного для юридических лиц соответствующей статьей или частью статьи раздела II настоящего Кодекса.

Судом первой инстанции при назначении наказания в виде административного штрафа в размере менее минимального размера учтено, размер штрафа 400 000 руб., по мнению суда, является соразмерным совершенному правонарушению, отвечает целям административного наказания и является достаточным в данном конкретном случае; назначенный штраф является справедливым и соразмерным административным наказанием с учетом объекта посягательства, характера и последствий правонарушения, а также степени вины правонарушителя.

Судом апелляционной инстанции не установлено оснований для переоценки указанного вывода суда первой инстанции.

Так, оценка наличия обстоятельств, позволяющих назначить наказание в виде административного штрафа в размере менее минимального размера, помимо зависимости этой оценки от представленных в их обоснование доказательств также носит в определенной мере и субъективный, оценочный, зависящий от усмотрения (внутреннего убеждения - часть 1 статьи 71 АПК РФ) каждого конкретного судьи характер, в связи с чем пересмотр выводов суда первой инстанции в этой части возможен только в исключительных случаях, а именно - при наличии в материалах дела безусловных доказательств, свидетельствующих о том, что оценка судом (его внутреннее убеждение) имеющихся в деле документов полностью противоречит содержанию последних в результате их неправильной трактовки судом, недостоверности этих документов, их несоответствия императивным правовым нормам и т.д., что в данном случае места не имеет.

Обстоятельства, позволяющие еще больше уменьшить размер назначенного наказания, апелляционным судом не установлены.

Суд апелляционной инстанции считает, что имеющиеся в материалах дела документы, а также доводы подателя апелляционной жалобы не свидетельствуют о наличии оснований для применения положений статьи 2.9 КоАП РФ и признания совершенного правонарушения малозначительным, поскольку обстоятельства совершения административного правонарушения не имеют свойства исключительности.

Доводы АО «Россети Тюмень» о том, что в соответствии с частями 1.3 - 3 статьи 32.2 КоАП РФ отсутствуют основания, препятствующие оплате штрафа по статье 9.21 КоАП РФ в размере половины суммы административного штрафа, судом апелляционной инстанции отклоняются, поскольку исполнение постановления о наложении административного штрафа не влияет на его законность.

С учетом изложенного суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что оспариваемое постановление является законным, что свидетельствует также об отсутствии оснований для признания незаконным представления об устранении причин и условий, способствовавших совершению рассматриваемого административного правонарушения.

При данных обстоятельствах арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение.

Нормы материального права применены арбитражным судом первой инстанции правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ в любом случае основаниями для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено. Следовательно, оснований для отмены обжалуемого решения арбитражного суда не имеется, апелляционные жалобы удовлетворению не подлежат.

В соответствии с частью 4 статьи 208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьёй 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тюменской области от 19.10.2023 по делу № А70-18257/2023 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Настоящий судебный акт выполнен в форме электронного документа и подписан усиленной квалифицированной электронной подписью судьи, направляется лицам, участвующим в деле, согласно статье 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

Информация о движении дела может быть получена путем использования сервиса «Картотека арбитражных дел» http://kad.arbitr.ru в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

Председательствующий

Н.Е. Иванова

Судьи

А.Н. Лотов

Н.А. Шиндлер