ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-76734/2023

г. Москва Дело № А40-111639/23

15 декабря 2023 года

Резолютивная часть постановления объявлена 13 декабря 2023 года

Постановление изготовлено в полном объеме 15 декабря 2023 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Суминой О.С.,

судей:

Лепихина Д.Е., Кочешковой М.В.,

при ведении протокола

секретарем судебного заседания Аверьяновой К.К.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ПК «Инвестиционный капитал»

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 18.09.2023 по делу № А40-111639/23

по заявлению ПК «Инвестиционный капитал»

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по г. Москве

третье лицо: 1) ООО «Русалка-медиа», 2) АО «Аргументы и факты»

о признании недействительным решения

при участии:

от заявителя:

ФИО1 – председатель правления, ФИО2 по доверенности от 15.05.2023;

от заинтересованного лица:

ФИО3 по доверенности от 26.12.2022;

от третьих лиц:

не явились, извещены;

УСТАНОВИЛ:

Потребительский кооператив «Инвестиционный капитал» обратился в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по г. Москве о признании недействительным решения Московского УФАС России от 21.02.2023 по делу № 077/05/28-16432/2022.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 18.09.2023 в удовлетворении требования ПК «Инвестиционный капитал» отказано.

Не согласившись с решением суда, Кооператив обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции в связи с неправильным применением норм материального прав.

В судебном заседании представитель антимонопольного органа решение суда поддержал в полном объеме.

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 121 - 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей третьих лиц, извещенных надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела, в том числе, публично, путем размещения информации на официальном сайте суда www.9aas.arbitr.ru.

Проверив в соответствии со ст. ст. 266, 268 АПК РФ законность и обоснованность принятого решения, заслушав представителя заявителя, заинтересованного лица, изучив материалы дела, доводы жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, оспариваемое решение принято по результатамрассмотрения заявления Главного управления Банка России по ЦентральномуФедеральному округу по факту распространения рекламы финансовых услугследующего содержания: «ПРИНИМАЕМ СБЕРЕЖЕНИЯ до 20% годовых в рублях,выплаты % ежемесячно, финансовые риски до 5 млн. рублей полностью застрахованы.Страхование финансовых рисков осуществляет НКО ПОВЕС «СМАРТСТРАХ.(предложение действует только для членов ПК «ИНВЕСТИЦИОННЫЙ КАПИТАЛ»…», с нарушением часть 7 статьи 5, часть 14 статьи 28 Федерального закона от 13.03.2006 №38-Ф3 «О рекламе».

Не согласившись с данным решением, заявитель обратился в Арбитражный суд города Москвы с настоящим заявлением

Отказывая заявителю в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из наличия в действиях Общества нарушений законодательства о рекламе.

Поддерживая выводы суда первой инстанции, апелляционный суд руководствуется следующим.

Согласно ч. 1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Отсутствие предусмотренной статьей 198 АПК РФ совокупности условий, необходимой для оспаривания ненормативного правового акта, действия, решения, влечет в силу части 3 статьи 201 АПК РФ отказ в удовлетворении заявленных требований.

В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Закона о рекламе рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Согласно пункту 2 статьи 3 Закона о рекламе, объектом рекламирования является товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

В соответствии с пунктом 2 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» под финансовой услугой понимается банковская услуга, страховая услуга, услуга на рынке ценных бумаг, услуга по договору лизинга, а также услуга, оказываемая финансовой организацией и связанная с привлечением и (или) размещением денежных средств юридических и физических лиц.

В соответствии с частью 7 статьи 5 Закона о рекламе не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.

В соответствии с частью 14 статьи 28 Закона о рекламе, если оказание банковских, страховых и иных финансовых услуг или осуществление финансовой деятельности может осуществляться только лицами, имеющими соответствующие лицензии, разрешения, аккредитации либо включенными в соответствующий реестр или являющимися членами соответствующих саморегулируемых организаций, реклама указанных услуг или деятельности, оказываемых либо осуществляемой лицами, не соответствующими таким требованиям, не допускается.

Как установлено судом, публикация спорного объявления отмечается в следующем издании: - на страницах 12 выпуска № 26 (454) от 08.08.2022 и выпуска № 29 (457) от 29.08.2022, на странице 15 выпуска № 27 (455) от 18.08.2022, на странице 13 выпуска № 30 (458) от 05.09.2022, на странице 11 выпуска № 33 (461) от 26.09.2022 газеты «За Калужской заставой».

Факт размещения рассматриваемой рекламы в газете не отрицается лицами, а также подтверждается представленными в материалы заявления документами Главного управления Банка России по Центральному Федеральному округу.

Исходя из текста рекламы, объектом рекламирования являются финансовые услуги по привлечению денежных средств. Вышеприведенные выводы соотносятся также с самой по себе целью установления особых требований к рекламе финансовых услуг, а именно с намерением обезопасить потребителя от недобросовестных лиц.

В таком контексте стоит учитывать именно не формальное определение финансовой услуги, а суть предлагаемых рекламодателем услуг, направленных именно на привлечение денежных средств физических лиц.

Рекламодатель вправе выбрать форму, способ и средства рекламирования своего товара. Однако при этом он должен соблюдать обязательные требования, предъявляемые

Законом о рекламе к рекламе, в частности о включении в рекламу предупреждающих надписей, обязательных сведений или условий оказания услуг.

Поэтому если информация изображена таким образом, что она не воспринимается или плохо воспринимается потребителем (шрифт (кегль), цветовая гамма и тому подобное), и это обстоятельство приводит к искажению ее смысла и вводит в заблуждение потребителей рекламы, то данная информация считается отсутствующей, а соответствующая реклама ненадлежащей в силу того, что она не содержит части существенной информации о рекламируемом товаре, условиях его приобретения или использования.

При этом оценка такой рекламы осуществляется с позиции обычного потребителя, не обладающего специальными знаниями.

Реклама содержит утверждение о том, что «финансовые риски до 5 млн. Рублей полностью застрахованы», «Страхование финансовых рисков осуществляет НКО ПОВС «СМАРТСТРАХ».

Вместе с тем, в рекламных объявлениях в свободном доступе отсутствуют какие-либо сведения об объеме и полноте страхования финансовых рисков и т.п.

ПК «ИНВЕСТИЦИОННЫЙ КАПИТАЛ» в государственных реестрах Банка России не состоит, лицензиями Банка России не обладает.

Таким образом, общество не обладает статусом финансовой организации.

При этом, как указывает Заявитель, при осуществлении деятельности действует на основании Закона № 3085-1 и не является финансово организацией, а привлечение заемных средств от пайщиков и третьих лиц относится к законной деятельности кооператива.

Однако, согласно позиции Банка России деятельность потребительских обществ, которым является Заявитель, в Российской Федерации регулируется Законом РФ от 19.06.1992 № 3085-1 «О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации (далее - Закон № 3085-1).

В силу статьи 1 Закона № 3085-1 потребительское общество - добровольное объединение граждан и (или) юридических лиц, созданное, как правило, по территориальному признаку, на основе членства путем объединения его членами имущественных паевых взносов для торговой, заготовительной, производственной и иной деятельности в целях удовлетворения материальных и иных потребностей его членов.

При этом в соответствии со статьей 2 Закона № 3085-1 настоящий закон нераспространяется на потребительские кооперативы, осуществляющие свою

деятельность на основании Федерального закона «О сельскохозяйственной кооперации», а также на иные специализированные потребительские кооперативы (гаражные, жилищно-строительные, кредитные и другие).

Так, деятельность кредитных потребительских кооперативов является

поднадзорной Банку России и регулируется Федеральным законом от 18.07.2009 № 190-ФЗ «О кредитной кооперации» (далее - Закон № 190-ФЗ).

Согласно пункту 2 части 3 статьи 1 Закона № 190-ФЗ 2) кредитный потребительский кооператив - добровольное объединение физических и (или) юридических лиц по территориальному, профессиональному и (или) социальному принципам, за исключением случая, установленного частью 3 статьи 33 настоящего Федерального закона, в целях удовлетворения финансовых потребностей членов кредитного кооператива (пайщиков).

Отдельное законодательное регулирование предопределяет отличия

потребительских кооперативов от иных видов: кредитные потребительские кооперативы являются формой объединения граждан, создаваемой специально в качестве некредитной финансовой организации.

Таким образом, деятельность в форме потребительского кооператива, направленная исключительно на привлечение денежных средств граждан, потенциально противоречит целям, предусмотренным Законом № 3085-1.

Коме того, как указывает Банк России в своем заявлении, по данным расчетной сети Банка России за период с августа 2021 года по август 2022 года операции, свидетельствующие о ведении Обществом какой-либо инвестиционной деятельности не установлены. Основные операции по списанию связаны с оплатой налогов, аренды нежилого помещения, а также оплата счетов за размещение рекламы. Также установлены платежи в адрес физических лиц, указывающих на выплату процентов по договорам займа с пайщиками.

16.06.2020 г. Заявителем было получено Заключение специалиста Автономной некоммерческой организации «Центр по проведению судебных экспертиз и исследований» по результатам правового исследования.

На разрешение специалиста в том числе ставились вопросы «Является лидеятельность, указанная в договоре процентного займа и в рекламных продуктахПотребительского кооператива «Инвестиционный капитал» финансовой деятельностьюи финансовыми услугами?» и «Являются ли рекламные продукты, представленные ввиде модуля в газете «Звёздный бульвар», и информация на сайте Потребительскогокооператива «Инвестиционный капитал», оказанием финансовых услуг и осуществление финансовой деятельности? Нарушает ли это ст.28, п. 14 ФЗ «О рекламе»?».

На вопрос «Является ли деятельность, указанная в договоре процентного займа и в рекламных продуктах Потребительского кооператива «Инвестиционный капитал» финансовой деятельностью и финансовыми услугами?» специалист пришёл к следующему заключению: «Деятельность по привлечению сбережений членов потребительского кооператива «Инвестиционный капитал» с выплатой им процентов за пользование суммой займа, указанная в договоре процентного займа и в рекламных продуктах кооператива, не является финансовой деятельностью и финансовыми услугами».

На вопрос «Являются ли рекламные продукты, представленные в виде модуля в газете «Звёздный бульвар», и информация на сайте Потребительского кооператива «Инвестиционный капитал», оказанием финансовых услуг и осуществление финансовой деятельности? Нарушает ли это ст.28, п. 14 ФЗ «О рекламе»?» специалист пришёл к следующему заключению: «Рекламный продукт потребительского кооператива «Инвестиционный капитал», представленный в виде модуля в газете «Звёздный бульвар», и информация на сайте кооператива https://invkap.ru/ не являются оказанием финансовых услуг и осуществлением финансовой деятельности. Размещение исследованного рекламного продукта в газете и на сайте кооператива не нарушает пункт 14 статьи 28 Федерального закона от 13.03.2006 г. №38-Ф3 «О рекламе».

Вместе с тем, в рамках рассмотрения антимонопольного дела, реклама размещалась в газете в 2022 году, макеты данной рекламы представлены Центральным Банком России и отличаются от представленных Заявителем в суд (поименованных в Заключениях). Кроме того, согласно фотоизобрежаниям из данных Заключений, реклама размещалась посредством рекламного плаката, в то время как в настоящем случае это было объявление в газете, и имеют отличительный текст и условия сделки. Также стоит отметить, что данные Заключения датируются от 2020 года, в то время как настоящая реклама размещалась в 2022 году.

Таким образом, представленные Заявителем Заключения не относятся к существу рассматриваемой рекламы и не могут являться надлежащим подтверждением законности такой рекламы. Кроме того, данные заключения не были представлены в рамках рассмотрения дела № 077/05/28-16432/2022.

Согласно части 6 статьи 38 Закона о рекламе, ответственность за нарушение требований, установленных статьей 5, 28 Закона о рекламе несет рекламодатель.

В соответствии с пунктом 5 статьи 3 Закона о рекламе рекламодателем признается изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.

В соответствии с представленными в Московское УФАС России документами и сведениям размещение рекламного объявления ПК «Инвестиционный капитал» в газете «За калужской заставой» (№ 26 (454) от 08.09.2022 г., № 27 (455) от 15.08.2022 г.) осуществлялось в соответствии с Договором № 4181/21 от 30.12.2021 года между компанией АО «Аргументы и факты» и ООО «Русалка-Медиа» (ИНН/КПП: <***>/770801001, 105066, <...>, ком. 1). Также в ответе на запрос АО «Аргументы и факты» представило лист записи «Инвестиционный капитал» и свидетельство ИНН ПК «Инвестиционный капитал».

Таким образом, рекламодателем рекламы финансовых услуг является ПК «ИНВЕСТИЦИОННЫЙ КАПИТАЛ».

Заявитель не представил доказательств, свидетельствующих о неправомерности выводов антимонопольного органа.

Приведенные заявителем в апелляционной жалобе доводы не свидетельствуют о незаконности оспариваемого акта.

Нарушений норм материального права, повлиявших на исход судебного разбирательства или допущенной судебной ошибке, апелляционной коллегией не усматривается.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к отмене судебного акта, в соответствии с частью 4 статьи 270 АПК РФ, судом первой инстанции не допущено.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ :

решение Арбитражного суда г.Москвы от 18.09.2023 по делу № А40-111639/23 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья: О.С. Сумина

Судьи: Д.Е. Лепихин

М.В. Кочешкова

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.