АРБИТРАЖНЫЙ СУД СВЕРДЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ

620075 г. Екатеринбург, ул. Шарташская, д.4,

www.ekaterinburg.arbitr.ru e-mail: info@ekaterinburg.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

г. Екатеринбург

10 июля 2023 года Дело № А60-68208/2022

Резолютивная часть решения объявлена 03 июля 2023 года.

Решение изготовлено в полном объеме 10 июля 2023 года.

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи Соловьевой О.А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Могильниковой А.Г., рассмотрев в судебном заседании дело № А60-68208/2022

по иску акционерного общества «Екатеринбургэнергосбыт» (ИНН <***>, ОГРН <***>)

к индивидуальному предпринимателю ФИО1 (ИНН <***>, ОГРН <***>),

третье лицо: акционерное общество «Екатеринбургская электросетевая компания» (ИНН <***>, ОГРН <***>), Екатеринбургское муниципальное унитарное предприятие «Городской транспорт» (ИНН <***>, ОГРН <***>),

о взыскании задолженности за переданную электрическую энергию, неустойки

при участии

от истца: ФИО2, доверенность от 12.12.2022 № 10/64Д, диплом,

от ответчика: ФИО3, доверенность от 06.03.2023, диплом,

от третьего лица, АО «ЕЭСК»: ФИО4, доверенность от 01.01.2023 № 119/5-55, диплом,

от третьего лица, ЕМУП «Гортранс»: не явились,

установил:

АО «ЕЭНС» (истец) обратилось в Железнодорожный районный суд г. Екатеринбурга с иском к ФИО1 (ответчик) о взыскании 1 936 872 руб. 04 коп. стоимости неучтенной электрической энергии по договору энергоснабжения от 18.01.2017 № 30725 за период с 27.04.2021 по 26.10.2021, 59 447 руб. 07 коп. неустойки, начисленной за период с 21.12.2021 по 31.01.2022.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено АО «ЕЭСК».

Определением от 10.11.2022 дело № 2-2175 передано по подсудности на рассмотрение Арбитражного суда Свердловской области.

Определением суда от 19.12.2022 исковое заявление принято к производству, предварительное судебное заседание назначено на 31.01.2023.

Третьим лицом 31.01.2023 представлен отзыв на исковое заявление, в котором он поддерживает доводы истца. К отзыву приложены дополнительные доказательства, в том числе диск с видеозаписью процесса проверки и составления акта неучтенного потребления. Отзыв третьего лица на исковое заявление и приложенные к нему доказательства приобщены к материалам дела в порядке статей 64 - 68, 75, 76, 89, 131 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В предварительном судебном заседании представитель истца исковые требования поддержал, заявил ходатайство о приобщении к материалам дела диска с видеозаписью процесса проверки и составления акта неучтенного потребления. Ходатайство судом рассмотрено и удовлетворено в порядке статей 64 - 68, 75, 76, 89 АПК РФ.

Ответчик и третье лицо явку представителей в предварительное судебное заседание не обеспечили.

Определением суда от 04.02.2023 судебное разбирательство назначено на 07.03.2023.

В судебном заседании 07.03.2023 представитель истца исковые требования поддержал; представитель ответчика в судебном заседании против удовлетворения исковых требований возражал, заявил ходатайство о приобщении к материалам дела отзыва на исковое заявление и дополнительных документов. Отзыв на исковое заявление и дополнительные документы приобщены к материалам дела в порядке статей 64-68, 75, 131 АПК РФ.

Кроме того, представителем ответчика заявлено ходатайство о привлечении к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Екатеринбургское муниципальное унитарное предприятие «Городской транспорт».

Определением от 13.03.2023 судебное разбирательство отложено на 05.04.2023; к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ЕМУП «Гортранс».

В судебном заседании 05.04.2023 представитель истца исковые требования поддержал, заявил ходатайство о приобщении к материалам дела копии ответа от 01.02.2022 № ЕЭСК/290/19 на обращение от 25.01.2022 № 1.1.2.3/1-183. Ходатайство судом рассмотрено и удовлетворено, документ приобщен к материалам дела (статьи 64-68, 75 АПК РФ).

Представитель ответчика против удовлетворения иска возражал, заявил ходатайство о приобщении к материалам дела отзыва на исковое заявление. Отзыв ответчика на исковое заявление приобщен к материалам дела в порядке статьи 131 АПК РФ.

Представитель третьего лица, АО «ЕЭСК», заявил ходатайство о приобщении к материалам дела письменных пояснений. Ходатайство судом рассмотрено и удовлетворено, письменные пояснения приобщены к материалам дела (статьи 64-68, 81 АПК РФ).

Третье лицо, ЕМУП «Гортранс», явку представителя в судебное заседание не обеспечило, отзыв на исковое заявление в нарушение статьи 131 АПК РФ не представило.

Определением от 05.04.2023 судебное разбирательство отложено на 17.05.2023.

В арбитражный суд 04.05.2023 поступил отзыв третьего лица, ЕМУП «Гортранс», на исковое заявление и дополнительные доказательства по делу.

В судебном заседании 17.05.2023 представитель истца исковые требования поддержал; представитель ответчика против удовлетворения иска возражал, представил дополнительный отзыв на исковое заявление, который приобщен к материалам дела в порядке статьи 131 АПК РФ. Представитель третьего лица, АО «ЕЭСК», в судебном заседании поддержал заявленные требования, представил возражения на отзыв ответчика от 05.04.2023.

Третье лицо, ЕМУП «Гортранс», явку представителя в судебное заседание не обеспечило, представило заявление о рассмотрении дело в отсутствие его представителя (статья 156 АПК РФ).

Определением суда от 18.05.2023 судебное разбирательство отложено на 03.07.2023.

От АО «ЕЭСК» 19.06.2023 поступили возражения на отзыв ответчика на исковое заявление от 17.05.2023, к которому приложены сведения о показаниях счетчика МИЛУР-307, расположенного на ТП 4720, о предоставлении которых просил ответчик ранее.

В судебном заседании 03.07.2023 представитель истца исковые требования поддержал, представил пояснение, материалы судебной практики. Дополнительные документы приобщены к материалам дела в порядке статей 64-68, 75 АПК РФ.

Представитель ответчика против удовлетворения иска возражал, представил копию заявления о привлечении к уголовной ответственности и копию жалобы на действие (бездействие) сотрудников ОП 10 Железнодорожного района г. Екатеринбурга. Данные документы приобщены к материалам дела в порядке статей 64-68, 75 АПК РФ.

Представитель третьего лица, АО «ЕЭСК», поддержал заявленные требования; третье лицо, МУП «Гортранс», явку представителя в судебное заседание не обеспечило.

Рассмотрев материалы дела, арбитражный суд установил.

Между АО «ЕЭНС» (гарантирующий поставщик) и индивидуальным предпринимателем ФИО5 (абонент) заключен договор энергоснабжения от 18.01.2017 № 30725, по условиям которого (раздел 1) гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии абоненту, а абонент обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказание услуги в объеме и на условиях настоящего договора.

Место исполнения обязательств по настоящему договору (точка поставки), используемое для определения объема взаимных обязательств сторон по договору, расположено на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств абонента и объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, или владельца сетей, к сетям которых присоединены энергопринимающие устройства абонента и объектов электросетевого хозяйства, определенной в акте разграничения балансовой принадлежности электрических сетей (пункт 2.3 договора).

Согласно пункту 3.2.13 договора абонент обязан обеспечить функционирование допущенного в эксплуатацию измерительного комплекса, в соответствии с назначением, в том числе путем проведения осмотров, технического обслуживания и своевременной поверки; сохранность и целостность измерительного комплекса, а также пломб и (или) знаков визуального контроля.

Пунктом 4.1.5 договора предусмотрено, что гарантирующий поставщик имеет право составлять акт о неучтенном потреблении электрической энергии и рассчитывать объем и стоимость безучетного потребления электрической энергии в соответствии с действующим законодательством.

В силу пункта 6.2 договора объем потребленной электроэнергии определяется на основании показаний измерительных комплексов (приборы учета, трансформаторы тока и напряжения), указанных в приложении № 2, для каждого потребителя абонента, за исключением случаев, отдельно предусмотренных договором, при которых объемы фактически поставленной электрической энергии (мощности) определяются расчетными способами.

В соответствии с пунктом 7.3 договоров расчетным периодом является один календарный месяц.

Абонент оплачивает электрическую энергию (мощность) в следующем порядке: 30 процентов стоимости электрической энергии (мощности) в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 10-го числа этого месяца; 40 процентов стоимости электрической энергии (мощности) в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 25-го числа этого месяца; стоимость объема покупки электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных абонентом в качестве оплаты электрической энергии (мощности) в течение этого месяца, оплачивается до 18-го числа, месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата (пункт 7.4 договора)

Согласно приложению к договору объектом энергоснабжения абонента является павильон, расположенный по адресу: <...>.

Как следует из пункта 2 акта от 07.09.2020 № 218-385/217-4-2020 об осуществлении технологического присоединения, подписанного АО «ЕЭСК» (сетевая организация) и предпринимателем ФИО5 (заявитель), граница балансовой принадлежности определена в ТП 4720 (руб. № 17) на кабельных наконечниках ЛЭП 0,4 кВ к щиту 0,4 кВ павильона. Максимальная (разрешенная) мощность определена в размере 20 кВт.

На балансе и в эксплуатации заявителя находится ЛЭП 0,4 кВ к щиту 0,4 кВ павильона (пункт 3 акта от 07.09.2020 № 218-385/217-4-2020 об осуществлении технологического присоединения).

В ходе списания показаний прибора учета в ТП 4720 (руб. № 17) 26.10.2021 ведущим инженером АО «ЕЭСК» выявлено, что потребитель до расчетного прибора осуществил присоединение кабелей до расчетного прибора учета для энергоснабжения павильонов; при проведении замеров зафиксирована мощность около 30 кВт, о чем составлен акт списания показаний приоров учета от 26.10.2021 № 119017.

Сотрудником сетевой организации произведена виодеофиксация обнаруженного нарушения, видеозапись представлена в материалы дела.

В связи с выявленным нарушением сотрудником АО «ЕЭСК» составлен акт неучтенного (несанкционированного) потребления электроэнергии (мощности) от 01.11.2021 № 0003253. Представитель потребителя от подписи данного акта отказался. При этом при составлении акта велась видеозапись, которая представлена в материалы дела.

В соответствии с актом неучтенного (несанкционированного) потребления электроэнергии (мощности) от 01.11.2021 № 0003253 потребитель допустил подключение энергопринимающих устройств (которое влечет за собой недоучет электроэнергии) до прибора учета (системы учета) электроэнергии в сетях потребителя с нарушением установленного порядка подключения. Фактическая мощность указана в размере 32,7 кВТ, при максимально разрешенной – 20 кВт.

На основании акта неучтенного потребления электрической энергии от 01.11.2021 № 0003253 сетевой организацией произведен расчет объема безучетного потребления электроэнергии от 11.11.2021. Период неучтенного потребления определен с 27.04.2021 по 26.10.2021.

Согласно расчету от 01.11.2021 по акту неучтенного потребления электрической энергии от 01.11.2021 № 0003253 объем неучтенного потребления электрической энергии за период с 27.04.2021 по 26.10.2021 составил 270 785 кВт*ч.

С учетом произведенного расчета сетевой организации гарантирующий поставщик произвел расчет стоимости объема неучтенного потребления электрической энергии, выставил ответчику счет № 97 на сумму 1 936 872 руб. 04 коп.

Поскольку ответчик данный счет не оплатил, допустил просрочку оплаты переданной электрической энергии, АО «ЕЭнС» обратилось в арбитражный суд с настоящим иском с соблюдением претензионного порядка урегулирования спора.

Исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, изучив доводы и возражения участвующих в деле лиц, выслушав представителей истца, ответчика, третьего лица в судебном заседании, суд первой инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается (статья 310 ГК РФ). В силу статьи 408 ГК РФ надлежащее исполнение прекращает обязательство.

Пунктом 1 статьи 544 ГК РФ предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544 ГК РФ).

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, права и обязанности субъектов хозяйственного оборота при осуществлении деятельности в этой сфере определены нормами Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Закон об электроэнергетике).

Основные правила организации коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках и последствия безучетного потребления электроэнергии установлены Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее - Основные положения № 442).

Федеральным законом от 27.12.2018 № 522-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с развитием систем учета электрической энергии (мощности) в Российской Федерации» (далее – Закон № 522-ФЗ) принципиально изменено нормативное регулирование вопроса о порядке установки, замены и эксплуатации приборов учета электрической энергии, обязанности по осуществлению которых с 01.07.2020 полностью возложены на гарантирующих поставщиков и сетевые организации (пункт 5 статьи 37 Закона об электроэнергетике» в редакции Закона № 522-ФЗ).

Законом № 522-ФЗ также внесены изменения в Федеральный закон от 23.11.2009 № 261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон № 261).

Тем самым произошли изменения, снявшие бо?льшую часть обязанностей по обеспечению приборного учета электрической энергии с потребителей, ранее несших полное бремя по их установке и содержанию, которой коррелировала ответственность за любые пороки прибора, и возложившие их на субъектов электроэнергетики, обязанных не только устанавливать приборы за свой счет (с последующей компенсацией затрат в тарифах), но и содержать их, нести риски, связанные с выходом приборов из строя, а за потребителями сохранилась обязанность по обеспечению невмешательства в приборы учета в случае, если они находятся на территории потребителя (негативное обязательство не вмешиваться в работу ПУ самому и позитивное обязательство препятствовать вмешательству других лиц).

Сообразно описанным изменениям с 01.07.2020 подверглись трансформации и Основные положения № 442, в которые внесены изменения постановлением Правительства Российской Федерации от 18.04.2020 № 554 «О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации по вопросам совершенствования организации учета электрической энергии», изложившим полностью в новой редакции раздел X «Правила организации учета электрической энергии на розничных рынках».

В соответствии с пунктом 2 Основных положений № 442 (в редакции упомянутого постановления № 554) под безучетным потреблением электрической энергии понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме вторичными цепями, через которые приборы учета установлены (подключены) (далее - измерительные трансформаторы), системы учета, компонентов интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) в случаях нарушения целостности (повреждения) прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов, нарушения (повреждения) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, систему учета, компоненты интеллектуальной системы электрической энергии (мощности), на приспособления, препятствующие доступу к ним, расположенные до места установки прибора учета электрической энергии (точки измерения прибором учета), когда в соответствии с настоящим документом прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, система учета, компоненты интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) установлены в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя) и (или) в границах земельного участка, принадлежащего такому потребителю на праве собственности или ином законном основании, на котором расположены энергопринимающие устройства потребителя (далее - границы земельного участка) или, если обязанность по обеспечению целостности и сохранности прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов (системы учета) возложена на потребителя (покупателя), а также с нарушением указанного порядка, обнаруженным в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя) подключения энергопринимающих устройств до точки измерения прибором учета или в границах земельного участка потребителя (покупателя) подключения до точки измерения прибором учета энергопринимающих устройств, расположенных в границах этого земельного участка.

С учетом приведенной нормы определение безучетного потребления изменилось и на сегодняшний день укрупненно состоит из вмешательства в прибор учета (равно в приспособления, препятствующие доступу к прибору учета), а также подключения энергопринимающих устройств до прибора учета (рекомендации НКС при Арбитражном суде Западно-Сибирского округа от 30.06-01.07.2022, г. Тюмень).

Согласно пункту 139 Основных положений № 442 собственники приборов учета и (или) иного оборудования, используемых для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности) на розничных рынках, а также собственники (владельцы) и (или) пользователи объектов, на которых установлены такие приборы учета и (или) иное оборудование, не вправе по своему усмотрению демонтировать приборы учета и (или) иное оборудование, ограничивать к ним доступ, вмешиваться в процесс удаленного сбора, обработки и передачи показаний приборов учета (измерительных трансформаторов), в любой иной форме препятствовать их использованию для обеспечения и осуществления контроля коммерческого учета электрической энергии (мощности), в том числе препятствовать проведению проверок целостности и корректности их работы, использованию для этих целей данных, получаемых с принадлежащих им приборов учета электрической энергии.

Субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также производят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии (пункт 167 Основных положений № 442).

В соответствии с пунктом 169 Основных положений № 442 сетевые организации и гарантирующие поставщики проверяют соблюдение требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления в части организации коммерческого учета, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного потребления и бездоговорного потребления электрической энергии.

В пункте 177 Основных положений № 442 установлено, что по факту выявленного в ходе проверки безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

С учетом изложенного отклонен довод ответчика о том, что выявление факта безучетного потребления возможно лишь при плановой или неплановой проверке приборов учета в порядке пункта 173 Основных положений № 442.

Требования к составлению акта установлены в пункте 178 Основных положений № 442. В акте о неучтенном потреблении электрической энергии, за исключением случая составления такого акта при выявлении бездоговорного потребления в период приостановления поставки электрической энергии по договору в связи с введением полного ограничения режима потребления электрической энергии, должны содержаться: данные о лице, осуществляющем безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии; данные о способе и месте осуществления безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии; данные о приборах учета на момент составления акта; данные о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления электрической энергии; данные о ранее установленных контрольных пломбах и (или) знаках визуального контроля с приложением документов, подтверждающих факт их установления (при установлении факта срыва и (или) нарушения сохранности установленных контрольных пломб и (или) знаков визуального контроля); объяснение лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

При этом лицо, составляющее акт о неучтенном потреблении электрической энергии, прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. Уведомление потребителя о дате и времени составления акта осуществляется способом, определенным договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии), а в случае, когда указанным договором такой порядок не определен или договор отсутствует, - любым позволяющим подтвердить доставку указанного уведомления способом. В случае составления акта на месте выявления безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии в отсутствие лица, допустившего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, акт составляется с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки и (или) видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта фиксируется с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

Истцом в материалы дела представлен акт неучтенного (несанкционированного) потребления электроэнергии (мощности) от 01.11.2021 № 0003253, составленный в установленном порядке.

При этом по общему правилу достоверным и допустимым доказательством факта и объема безучетного потребления электрической энергии является оформленный надлежащим образом акт о неучтенном потреблении, который является поименованным в законодательстве доказательством факта безучетного потребления электроэнергии.

Однако он не является единственным допустимым доказательством этого обстоятельства.

Истцом в материалы дела также представлен акт списания показаний приоров учета от 26.10.2021 № 119017, видеозаписи, сделанные в ходе проверки, на которых видно подключение иного лица до коммерческого прибора учета ответчика в границах ответственности последнего, процесс составления акта неучтенного (несанкционированного) потребления электроэнергии (мощности) от 01.11.2021 № 0003253.

Вышеуказанные обстоятельства ответчиком не опровергнуты (часть 1 статьи 65 АПК РФ).

Таким образом, факт неучтенного потребления электрической энергии, выразившийся в нарушении порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя) - подключение энергопринимающих устройств до точки измерения прибором учета в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя), подтвержден.

Ссылка ответчика на то, что акт от 26.10.2021 составлен в отсутствие представителя потребителя и двух заинтересованных лиц, судом отклонена, так как действия сотрудника сетевой организации при составлении акта от 26.10.2021 не противоречат Основным положениям № 442. Кроме того, при проведении проверки произведена видеозапись нарушения, которая представлена в материалы дела.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии (абзац 3 пункта 187 Основных положений № 442). Согласно абзацу 2 пункта 172 Основных положений № 442 проверки расчетных приборов учета должна проводиться не реже 1 раза в год.

Период неучтенного потребления электрической энергии определен истцом с 27.04.2021 по 26.10.2021.

По мнению ответчика, период неучтенного потребления должен определяться с иной даты, а именно: с 30.09.2021. В обоснование данного довода ответчик ссылается на то, что 30.09.2021 ЕМУП «Гортранс» совместно с АО «ЕЭСК» проведен совместный осмотр столба, на котором расположен прибор учета ответчика.

Данный довод не принят судом первой инстанции ввиду следующего.

Так, третьим лицом, ЕМУП «Гортранс», представлены в материалы дела письмо ЕМУП «Гортранс» от 31.03.2021 № 373/021, адресованное в администрацию Железнодорожного района города Екатеринбурга, в котором указано, что «24.03.2021 в 18 час 35 мин вблизи перекрестка ул. Техническая - пер. Теплоходный на остановке «Переулок Теплоходный» (в направлении к ул. Бебеля) произошло повреждение контактной сети трамвая, вызвавшее простой Городского электротранспорта 50 мин. Причиной повреждения явился посторонний электрокабель питающий киоск «Мясо-ЭТ». Данная прокладка кабелей по опорам контактной сети является несанкционированной «Правила Технической эксплуатации трамвая» пункт 7.2.4. Размещение на опорах сетей, устройств и оборудования допускается только с разрешения организации ГЭТ (Службы Энергохозяйства) при соблюдении требования ПУЭ. Аналогичный пункт (7.35) имеется и в СП 98.13330.-2018 «Трамвайные и троллейбусные линии». Подобные случаи происходили и ранее. Просим Вас обязать владельцев объектов торговли (киосков), находящихся вблизи остановок «Теплоходный переулок» (в оба направления) демонтировать сети электроснабжения с опор контактной сети, как угрожающие надежному и бесперебойному движению транспорта. О принятых мерах просим сообщить ЕМУП «Гортранс» в установленные законодательством сроки.».

По итогам дальнейшей переписки (письмо АО «ЕЭСК» от 26.04.2021 № еэск/001/121/2479, письмо ЕМУП «Гортранс» от 14.05.2021 № 592/021, письмо администрации Железнодорожного района города Екатеринбурга от 07.06.2021 № 63//2065/001/437) и в целях решения вопроса о демонтаже кабелей электросети с опор контактной сети трамвая по адресу: ул. Техническая и пер. Теплоходный, представителями администрации Железнодорожного района, ЕМУП «Гортранс», АО «ЕЭСК» и собственников нестационарных торговых объектов – предпринимателя ФИО5 и ООО «Ильчанка», 14.07.2021 проведено обследование электрических сетей ЕМУП «Гортранс», по результатам которого составлен акт обследования от 14.07.2021.

Согласно данному акту кабель электросети размещенный на опоре контактной сети трамвая на пересечении ул. Технической и пер. Теплоходный не обнаружен, размещены несанкционированные распределительные щиты. Этим же актом было предписано собственнику нестационарного торгового объекта, расположенного по адресу: ул. Техническая, д. 24 обратиться в ЕМУП «Гортранс» для согласования размещения электрического щита на опоре контактной сети трамвая в срок до 23.07.2021.

В соответствии с пунктом 173 Основных положений № 442 результаты проверки приборов учета оформляются актом проверки расчетного прибора учета, который составляется сетевой организацией (гарантирующим поставщиком), подписывается такой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. В акте проверки расчетного прибора учета должны быть указаны: дата, время и адрес проведения проверки, форма проверки и основание для проведения проверки; лица, принявшие участие в проверке; лица, приглашенные в соответствии с требованиями настоящего документа для участия в проверке, но не принявшие в ней участие; характеристики и место установки проверяемого расчетного прибора учета (измерительных трансформаторов - при их наличии), показания прибора учета на момент проверки и дата истечения интервала между поверками прибора учета (измерительных трансформаторов); соответствие оттиску поверителя в свидетельстве о поверке и (или) записи в паспорте (формуляре) средства измерений и место установки контрольных пломб и знаков визуального контроля, установленных на момент начала проверки, а также вновь установленных (если они менялись в ходе проверки); результат проверки; характеристики используемого при проведении проверки оборудования, в случае если проводится инструментальная проверка; лица, отказавшиеся от подписания акта проверки либо несогласные с указанными в акте результатами проверки, и причины такого отказа либо несогласия.

Между тем актом обследования от 14.07.2021 фиксируется несанкционированная установка электрического щита на опоре контактной сети трамвая, принадлежащей ЕМУП «Гортранс», при этом в акте отсутствует информация о расчетном приборе учета, показания прибора учета на момент проверки и дата истечения интервала между поверками прибора учета.

Более того, как следует из представленной в материалы дела переписки ЕМУП «Гортранс», АО «ЕЭСК» и администрации Железнодорожного района города Екатеринбурга, а также акта обследования от 14.07.2021, целью составления упомянутого акта является проверка электрических сетей ЕМУП «Гортранс» на предмет выявления несанкционированного размещения энергопринимающих устройств в электросетевом хозяйстве ЕМУП «Гортранс», а не проверка коммерческого прибора учета, установленного на опоре контактной сети трамвая по адресу: ул. Техническая, д. 24, поэтому в расчете объемов безучетного потребления электрической энергии акт обследования от 14.07.2021 не применим.

Доказательства, свидетельствующие о проведении проверки спорного прибора учета 30.09.2021, как на это указывает ответчик в своих отзывах, последним не представлены (часть 1 статьи 65 АПК РФ).

Согласно пункту 84 Основных положений № 442 стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии (далее - стоимость объема безучетного потребления) рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком с потребителя по договору энергоснабжения электрической энергии на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В соответствии с пунктом 187 Основных положений № 442 объем безучетного потребления в отношении потребителей электрической энергии (мощности), за исключением населения и приравненных к нему категорий потребителей, определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к настоящему документу.

Истцом произведен расчет безучетного потребления. По его расчету размер задолженности за неучтенное потребление электрической энергии по акту неучтенного (несанкционированного) потребления электроэнергии (мощности) от 01.11.2021 № 0003253 за период с 27.04.2021 по 26.10.2021 составляет 1 936 872 руб. 04 коп.

Этот расчет проверен арбитражным судом и признан верным.

Ответчиком представлен контррасчет стоимости неучтенного объема электрической энергии на сумму 431 957 руб. за период с 15.07.2021 по 29.10.2021.

В обоснование своего расчета указал, что фактический объем потребления электрической энергии в павильоне, расположенном по адресу г. Екатеринбург, исходит из установленного автоматического выключателя 50А. Сответственно, допустимая длительная токовая нагрузка вводного кабеля была ограничена автоматическим выключателем на 50А. Следовательно, павильон ответчика не мог потреблять электрическую энергию с допустимой длительной токовой нагрузкой более 50А. Таким образом, при определении размера обогащения с учетом обстоятельств, при расчете задолженности, в качестве допустимой длительной токовой нагрузки использовать значение 50А. И с учетом предоставленного ответа третьего лица, согласно акту обследования от 14.07.2021 с участием истца отсутствовали иные подключения.

В этой связи контррасчет ответчика сделан следующий образом: (3*50А*220В*0,9*2568 (часов)(из расчета 15.07.2021 по 29.10.2021)/1000 = 76269 кВт/ч.

76269 кВт/ч * 5,66361 руб. = 431 957 руб.

При этом ответчик сослался, что данные об автоматическом выключателе находятся, в том числе у истца, также в январе 2023 года истцом был установлен прибор учета в самом ТП, расположенном у дома 24 города Екатеринбурга, который находится в закрытом виде и доступ имеет только истец, в связи с чем при истребовании показаний за период с января 2023 года по март 2023 года средние показания будут равны предоставленному расчету.

Согласно пункту 11 Обзора судебной практики по спорам об оплате неучтенного потребления воды, тепловой и электрической энергии, поставленной по присоединенной сети, утвержденного 22.12.2021 определение объема безучетного потребления исходя из максимальных технических характеристик энергопринимающего устройства абонента при непрерывной работе такого устройства в круглосуточном режиме в течение 365 дней направлено на защиту интересов добросовестной ресурсоснабжающей (сетевой) организации, не имеющей из-за нарушения абонентом правил пользования энергией возможности установить фактическое ее потребление.

При установлении объема фактического потребления энергии в спорном периоде в меньшем, чем установлено основными положениями № 442 объеме, разница между стоимостью расчетного объема неучтенного потребления и стоимостью доказанного абонентом объема фактического потребления составит величину ответственности абонента за нарушение правил пользования энергией, которая может быть уменьшена на основании статей 333, 404 ГК РФ.

При недоказанности абонентом объема фактического потребления энергии следует полагать, что стоимость расчетного объема неучтенного потребления, исчисленная исходя из предельных технических характеристик энергопринимающего устройства абонента, не подлежит снижению и должна быть взыскана с такого абонента полностью.

По смыслу указанных разъяснений ответственность абонента за нарушение правил пользования энергией может быть уменьшена при доказанности абонентом объема фактического потребления.

Между тем представленный ответчиком контррасчет не принимается арбитражным судом, поскольку он сделан не за весь установленный период неучтенного потребления.

Кроме того, наличие в павильоне ответчика автоматического выключателя на 50А, показания прибора учета за спорный период не подтверждают тот объем электрической энергии, который фактически был потреблен подключенными до прибора учета ответчика энергопринимающими устройствами.

Помимо этого суд учитывает, что ответчик не обоснован наличие оснований для применения статей 333, 404 ГК РФ. То обстоятельство, что он 30.10.2021 обратился в правоохранительные органы с соответствующим заявлением после выявления неучтенного потребления, таким основанием не является. Иные основания последним не приведены.

Ссылка ответчика на решение Арбитражного суда свердловской области от 30.03.2021 по делу № А60-65347/2020 не принимается судом, так как данное решение основано на иных фактических обстоятельствах дела при выявлении иного способа неучтенного потребления.

С учетом изложенного, а также принимая во внимание, что ответчиком допущено нарушение, приведшее к неучтенному потреблению электрической энергии, расчет стоимости безучетного объема электроэнергии произведен истцом в соответствии с положениями действующего законодательства, оснований для применения в рассматриваемом случае статей 333, 404 ГК РФ не имеется, исковое требование о взыскании 1 936 872 руб. 04 коп., составляющих стоимость неучтенной электрической энергии, подлежит удовлетворению в заявленном размере.

Как предусмотрено пунктом 1 статьи 330 ГК РФ, неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

В силу пункта 1 статьи 332 ГК РФ кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон.

Согласно абзацу 8 пункта 2 статьи 37 Федерального закона от 26.03.2003 №35-ФЗ «Об электроэнергетике» потребитель или покупатель электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию гарантирующему поставщику, обязаны уплатить ему пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы, за каждый день просрочки, начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

По расчету истца размер законной неустойки, начисленной за период с 21.12.2021 по 31.01.2022 за нарушение сроков оплаты неучтенного объема электрической энергии, составил 59 447 руб. 07 коп.

Названный расчет неустойки проверен судом и признан неверным.

Как установлено судом, расчет неустойки произведен истцом исходя из ставки 9,50%, между тем на момент вынесения решения действует ставка 7,5%.

По расчету суда размер неустойки составляет 46 931 руб. 90 коп.

Поскольку ответчиком допущена просрочка исполнения обязательства по оплате неучтенного объема электрической энергии, требование истца о взыскании с ответчика неустойки является обоснованным, однако подлежит удовлетворению частично в сумме 46 931 руб. 90 коп.

Судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований (части 1, 2 статьи 110 АПК РФ).

С учетом частичного удовлетворения иска судебные расходы по уплате государственной пошлины, понесенные при подаче иска, подлежат распределению пропорционально удовлетворенным требованиям, и относятся на ответчика в сумме 17 640 руб. 57 коп.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 171, 176 АПК РФ, арбитражный суд

РЕШИЛ:

иск удовлетворить частично.

Взыскать с индивидуального предпринимателя ФИО1 (ИНН <***>) в пользу акционерного общества «Екатеринбургэнергосбыт» (ИНН <***>) 1 983 803 руб. 94 коп., из них 1 936 872 руб. 04 коп. стоимости неучтенной электрической энергии, 46 931 руб. 90 коп. неустойки, а также 17 640 руб. 57 коп. судебных расходов по уплате государственной пошлины по иску.

В удовлетворении остальной части иска отказать.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме) через Арбитражный суд Свердловской области.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить соответственно на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.

В соответствии с частью 3 статьи 319 АПК РФ исполнительный лист выдается по ходатайству взыскателя или по его ходатайству направляется для исполнения непосредственно арбитражным судом.

С информацией о дате и времени выдачи исполнительного листа канцелярией суда можно ознакомиться в сервисе «Картотека арбитражных дел» в карточке дела в документе «Дополнение».

В случае неполучения взыскателем исполнительного листа в здании суда в назначенную дату, исполнительный лист не позднее следующего рабочего дня будет направлен по юридическому адресу взыскателя заказным письмом с уведомлением о вручении.

В случае если до вступления судебного акта в законную силу поступит апелляционная жалоба (за исключением дел, рассматриваемых в порядке упрощенного производства), исполнительный лист выдается только после вступления судебного акта в законную силу. В этом случае дополнительная информация о дате и времени выдачи исполнительного листа будет размещена в карточке дела «Дополнение».

Судья О.А. Соловьева