ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной Сторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-64887/2023

г. Москва Дело № А40-22951/23

31 октября 2023 года

Резолютивная часть постановления объявлена 25 октября 2023 года

Постановление изготовлено в полном объеме 31 октября 2023 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Г.М. Никифоровой,

судей: Чеботарёвой И.А., Яковлевой Л.Г.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Аверьяновой К.К.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ПАО «Россети Центр» на решение Арбитражного суда г. Москвы от 25.07.2023 по делу № А40-22951/23 по заявлению ПАО «Россети Центр» к ФАС России о признании незаконным решение от 19.01.2023 № 048/04/9.21-577/2022,

третьи лица: 1) ФИО1; 2) УФАС по Липецкой области,

при участии в судебном заседании представителей:

от заявителя: ФИО2 по доверенности от 19.10.2022;

от заинтересованного лица: ФИО3 по доверенности от 23.12.2022;

от третьих лиц: не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

ПАО «Россети Центр» (далее - заявитель) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании решения ФАС России от 19.01.2023, о рассмотрении жалобы ФИО1 на постановление Липецкого УФАС России от 11.08.2022 о прекращении производства по делу № 048/04/9.21-577/2022 об административном правонарушении, незаконным и его отмене.

Решением арбитражного суда первой инстанции от 25.07.2023 в удовлетворении требований отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, заявитель обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просил решение суда первой инстанции отменить полностью, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований заявителя.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указал на неправильное применение норм материального и нарушение норм процессуального права; неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела; несоответствие выводов суда, изложенных в решении, обстоятельствам дела.

Информация о принятии апелляционной жалобы вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте Девятого арбитражного апелляционного суда (www.9aas.arbitr.ru) и Картотеке арбитражных дел по веб-адресу: (www.kad.arbitr.ru) в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Поскольку апелляционная жалоба подана без пропуска срока на обжалование, лица, участвующие в деле, которые были извещены надлежащим образом в суде первой инстанции, признаются надлежаще извещенными в суде апелляционной инстанции.

В судебном заседании представитель заявителя озвучил свою позицию. Просил решение отменить по доводам жалобы.

Представитель заинтересованного лица возражала по доводам жалобы, озвучила свою позицию.

В соответствии со статьей 123, 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие представителей третьих лиц, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

23.10.2023 от ФАС поступил отзыв на жалобу, который в порядке статьи 262 АПК РФ приобщен к материалам дела.

Законность и обоснованность принятого решения проверены апелляционным судом по правилам, предусмотренным главой 34 АПК РФ.

Как следует из материалов дела и установлено апелляционным судом, 19.01.2023 ФАС России была рассмотрена жалоба ФИО1 на постановление Липецкого УФАС России от 11.08.2022 о прекращении производства по делу № 048/04/9.21-577/2022 об административном правонарушении.

Решением от 19.01.2023 (полученное Обществом 26.01.2023 по электронной почте) постановление Липецкого УФАС России от 11.08.2022 № 048/04/9.21-577/2022 об административном правонарушении было отменено, материалы дела об административном правонарушении направлены на новое рассмотрение.

31.05.2022 года в УФАС Липецкой области поступило заявление ФИО1 на действия ПАО «Россети Центр» в лице филиала ПАО «Россети Центр» - «Липецкэнерго», было возбуждено дело об административном правонарушении № 048/04/9.21-577/2022.

Липецким УФАС России 10.08.2022 было вынесено постановление о наложении штрафа по делу об административном правонарушении № 048/04/9.21-794/2022 по ч. 2 ст. 9.21 КоАП РФ в сумме 40 000 руб. на должностное лицо, а именно начальника Управления капитального строительства филиала ПАО «Россети Центр» - «Липецкэнерго» ФИО4. Вина в совершенном административном правонарушении Должностным лицом не оспаривалась.

Постановлением Липецкого УФАС России № 048/04/9.21-577/2022 от 11.08.2022, производство по делу об административном правонарушении в отношении филиала ПАО «Россети Центр» - «Липецкэнерго» было прекращено.

Было установлено, что просрочка выполнения мероприятий по технологическому присоединению заявителя ФИО1 (п. 16 Правил №861) была вызвана действиями должностного лица, а именно начальника управления капитального строительства Филиала - ФИО4, ответственного за своевременное исполнение заключённых договоров подряда на проектирование, строительно-монтажные работы в сроки, не превышающие сроков оказания услуг по ТП, контроль за своевременным выполнением подрядной организацией СМР (пп. 3.9.1.6., 3.9.1.7. Должностной инструкции).

Поскольку выполнение мероприятий по технологическому присоединению к электрическим сетям объекта заявителя ФИО1 осуществлялось подрядным способом силами подрядной организации РСО-Энерго, в рамках договора на выполнение комплекса работ по строительству энергетических объектов № 4648011073 от 26.12.2021 года, а мероприятия по технологическому присоединению Заявителя подрядной организацией были выполнены с просрочкой (на момент рассмотрения дела об административном правонарушении технологическое присоединение заявителя было осуществлено подрядной организацией), считаем верным вывод Липецкого УФАС России о том, что присутствует вина именного должностного лица Начальника Управления капитального строительства, который является ответственным за сроки присоединения к электрическим сетям в случаях, кода работы выполняются подрядной организацией (согласно положению об управлении капитального строительства Общества, в том числе п. 3.9.1).

Согласно п. 5 договора на выполнение комплекса работ по строительству энергетических объектов № 4648011073 от 26.12.2021 года, срок выполнения работ - 16.02.2022.

Субъектом правонарушения выступают как должностные, так и юридические лица. Субъективная сторона данного правонарушения характеризуется наличием у субъекта вины, которая заключается в том, что лицом не были приняты все зависящие от него меры по соблюдению требований законодательства при наличии такой возможности.

В материалы административного дела 048/04/9.21-577/2022 были представлены все доказательства того, что вина в рассматриваемом случае лежит именно на Должностном лице, а никак не на Обществе. Общество со своей стороны обеспечило предоставило ФИО4 все необходимые организационные, материально-технические и трудовые ресурсы для соблюдения сроков осуществления технологического присоединения. Кроме тог, согласно штатному расписанию в период по состоянию на 20.12.2021 в состав управления капитального строительства входили 20 штатных единиц.

Все штатные должности были заняты, вакантных должностей не имелось.

В ходе рассмотрения административного дела по жалобе ФИО1 должностное лицо ФИО4 признал, что не в полной мере выполнил возложенные на него должностные обязанности и допустил просрочку выполнения мероприятий по технологическому присоединению объекта заявителя к электрическим сетям.

С учетом изложенного, заявитель обратился в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением.

В соответствии со статьей 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Учитывая совокупность установленных по делу обстоятельств, суд апелляционной инстанции согласен с правомерно установленными выводами суда первой инстанции.

Отказывая в удовлетворении заявления, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

Согласно представленным в дело доказательствам, 01.10.2021 между ПАО «Россети Центр» и ФИО1 был заключен договор № 42144069 (2021/124493) об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям объекта, расположенного по адресу: <...>, кадастровый номер земельного участка: 48:02:1041543:27.

Порядок технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии к электрическим сетям, процедура присоединения энергопринимающих устройств к электрическим сетям сетевой организации, существенные условия договора об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям, требования к выдаче технических условий для присоединения к электрическим сетям установлен Правилами технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 861 (далее Правила). Согласно пл. «б» и. 16 Правил, срок осуществления мероприятий по технологическому присоединению, который исчисляется со дня заключения договора, не может превышать 6 месяцев - для заявителей, указанных в пунктах 12(1), 13(3), 13(5), 14 и 34 настоящих Правил, если технологическое присоединение осуществляется к электрическим сетям, уровень напряжения которых составляет до 20 кВ включительно, и если расстояние от существующих электрических сетей необходимого класса напряжения до границ участка заявителя, на котором расположены присоединяемые энергопринимающие устройства, составляет не более 300 метров в городах и поселках городского типа и не более 500 метров в сельской местности.

В соответствии с п. 6 договора № 42144069 (2021/124493) от 01.10.2021, срок выполнения мероприятий по технологическому присоединению составляет 6 месяцев со дня заключения договора. Мероприятия по технологическому присоединению объекта ФИО1 должны были завершиться не позднее 01.04.2022.

Пунктом 7 Правил установлена процедура технологического присоединения.

Согласно п. 18 Правил, мероприятия по технологическому присоединению включают в себя: а) подготовку, выдачу сетевой организацией технических условий и их согласование с системным оператором (субъектом оперативно-диспетчерского управления в технологически изолированных территориальных электроэнергетических системах), а в случае выдачи технических условий электростанцией - согласование их с системным оператором (субъектом оперативно-диспетчерского управления в технологически изолированных территориальных электроэнергетических системах) и со смежными сетевыми организациями; б) разработку сетевой организацией проектной документации согласно обязательствам, предусмотренным техническими условиями; в) разработку заявителем проектной документации в границах его земельного участка согласно обязательствам, предусмотренным техническими условиями, за исключением случаев, когда в соответствии с законодательством Российской Федерации о градостроительной деятельности разработка проектной документации не является обязательной; г) выполнение заявителем и сетевой организацией технических условий, включая осуществление сетевой организацией мероприятий по подключению энергопринимающих устройств (объектов микрогенерации) под действие устройств сетевой, противоаварийной и режимной автоматики, а также выполнение заявителем и сетевой организацией требований по созданию (модернизации) комплексов и устройств релейной защиты и авюматики в порядке, предусмотренном Правилами технологического функционирования электроэнергетических систем, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 13 августа 2018 г. № 937 «Об утверждении Правил технологического функционирования электроэнергетических систем и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации» (далее - Правила технологического функционирования электроэнергетических систем) (за исключением заявителей, указанных в пунктах 12(1) и 14 настоящих Правил, кроме случаев, если технологическое присоединение энергопринимающих устройств (объектов микрогенерации) таких заявителей осуществляется на уровне напряжения выше 0,4 кВ); д) проверку выполнения заявителем (за исключением заявителей, указанных в пунктах 12(1), 13(2) - 13(5) и 14 настоящих Правил, кроме случаев, если технологическое присоединение энергопринимающих устройств таких заявителей осуществляется на уровне напряжения выше 0,4 кВ) и сетевой организацией технических условий в соответствии с разделом IX настоящих Правил; д(1)) выполнение мероприятий по вводу объектов электроэнергетики заявителя, сетевой организации и иных лиц, построенных (реконструированных, модернизированных) в рамках выполнения мероприятий по технологическому присоединению, а также входящих в их состав оборудования, комплексов и устройств релейной защиты и автоматики, средств диспетчерского и технологического управления в работу в составе электроэнергетической системы в соответствии с Правилами технологического функционирования электроэнергетических систем.

В силу пункта 3 Правил, сетевая организация обязана выполнить в отношении любого обратившегося к ней лица мероприятия по технологическому присоединению при условии соблюдения им настоящих Правил и наличии технической возможности технологического присоединения. Сетевая организация, заключив с потребителем договор, возложила на себя обязательства по исполнению условий данного договора в предусмотренные Правилами сроки.

ОАО «Россети Центр» в силу и. 3 Правил обязано выполнить предусмотренные п. 18 Правил мероприятия по технологическому присоединению, в сроки, установленные п. 16 Правил.

Из содержания пункта 16 Правил следует, что срок, установленный для осуществления мероприятий по технологическому присоединению, в рамках которого сетевой организацией должны быть произведены все необходимые согласования мест размещения объектов электроснабжения, получена исходно-разрешительиая документация на строительство электросетевого хозяйства, проведена конкурсная процедура закупок, урегулированы отношения с третьими лицами, а также решены иные вопросы, носит императивный характер и изменению не подлежит.

В то же время, как следует из заявления ФИО1, мероприятия по технологическому присоединению объекта заявителя к электрическим сетям со стороны ПАО «Россети Центр» на момент поступления заявления в антимонопольный орган не были выполнены. Фактическое технологическое присоединение объекта ФИО1 осуществлено только 20.07.2022, что подтверждается актами о выполнении технических условий и об осуществлении технологического присоединения от 20.07.2022.

Согласно письма ПАО «Россети Центр» (вх. № 252/22 от 26.07.2022) просрочка технологического присоединения объекта заявителя вызвана действиями должностного лица, а именно начальником управления капитального строительства ПАО «Россети Центр» в липе филиала ПАО «Россети Центр» - «Липецкэнерго» ФИО4, который являлся ответственным за своевременное исполнение заключенных договоров подряда на проектирование, строительно - монтажные работы в сроки, не превышающие сроков оказания услуг по ТП, контроль за своевременным выполнением подряд рядной организацией СМР (пп. 3.9.1.6; 3.9.1.7 должностной инструкции).

Постановлением от 10.08.2022 должностное лицо ФИО4 был привлечен к административной ответственности за вменяемое правонарушение.

Согласно ч. 4 ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо не подлежит административной ответственности за совершение административного правонарушения, за которое должностное лицо или иной работник данного юридического лица привлечены к административной ответственности либо его единоличный исполнительный орган, имеющий статус юридического лица, привлечен к административной ответственности, если таким юридическим лицом были приняты все предусмотренные законодательством Российской Федерации меры для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, за исключением случаев, предусмотренных частью 5 настоящей статьи.

Постановлением от 11.08.2022 производство по делу № 048/04/9.21-577/2022 об административном правонарушении было прекращено в связи с отсутствием в действиях ПАО «Россети Центр» состава административного правонарушения, предусмотренного ст.9.21 КоАП РФ.

Не согласившись с постановлением от 11.08.2022 по делу об административном правонарушении № 048/04/9.21-577/2022, ФИО1 обратилась в ФАС России с жалобой на указанное постановление.

Решением вышестоящего должностного липа ФАС России от 19.01.2023 постановление Липецкого УФАС России от 11.08.2022 о прекращении производства по делу № 048/04/9.21-577/2022 об административном правонарушении было отменено, материалы дела об административном правонарушении возвращены на новое рассмотрение в Липецкое УФАС России.

В соответствии с п. 1 договора № 42144069 (2021/124493) сетевая организация ПАО «Россети Центр» приняла на себя обязательства по осуществлению технологического присоединения объекта Заявителя, в том числе по обеспечению готовности объектов электросетевого хозяйства (включая их проектирование, строительство, реконструкцию) к присоединению энергопринимающих устройств, урегулированию отношений с третьими лицами в случае необходимости строительства (модернизации) такими лицами принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства (энергопринимающих устройств, объектов электроэнергетики).

В силу части 3 статьи 2.1 КоАП РФ назначение административного наказания юридическому лицу не освобождает от административной ответственности за данное правонарушение виновное физическое лицо, равно как и привлечение к административной или уголовной ответственности физического лица не освобождает от административной ответственности за данное правонарушение юридическое лицо, за исключением случаев, предусмотренных частями 4 и 5 данной статьи.

Часть 4 статьи 2.1 КоАП содержит условие, при котором юридическое лицо не подлежит административной ответственности за совершение административного правонарушения, за которое должностное лицо или иной работник данною юридического лица привлечены к административной ответственности либо сто единоличный исполнительный орган, имеющий статус юридического лица, привлечен к административной ответственности, а именно если таким юридическим лицом были приняты все предусмотренные законодательством Российской Федерации меры для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность.

Вместе с тем, материалы дела не содержат доказательств, что ПАО «Роесети Центр» приняты все установленные законодательством меры для выполнения мероприятий по Договору в установленный Правилами срок, а также что у сетевой организации имелись объективные препятствия к реализации мероприятии, предусмотренных Договором.

Надлежащих и достаточных доказательств, подтверждающих, что ПАО «Роесети Центр» принимало все зависящие от него меры для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, проявив должную степень заботливости и осмотрительности во избежание совершения вменяемых нарушений, в материалах дела не имеется.

Положения части 4 статьи 2.1 КоАП направлены на недопустимость возложения административной ответственности на лицо, предпринимавшее все возможные действия для предотвращения совершения правонарушения и минимизацию неблагоприятных последствий его совершения. В то же время сам по себе факт привлечения к ответственности виновного должностного лица не может являться основанием для произвольного освобождения юридических лиц от административной ответственности, поскольку обратное будет способствовать злоупотреблению правом со стороны указанных лиц и безосновательный уход ими от административной ответственности за допущенное правонарушение.

При нарушении правил (порядка обеспечения) недискриминационнного доступа, порядка подключения (технологического присоединения) применение части 4 статьи 2.1 КоАП возможно лишь при наличии обстоятельств, свидетельствующих о том, что юридическим лицом были приняты все предусмотренные законодательством Российской Федерации меры для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность.

Обществом не предпринято всех необходимых мер для обеспечения соблюдения требований законодательства в части осуществления технологического присоединения объекта заявителя ФИО1 доказательств обратного в материалы дела не представлено. 09.02.2023 в отношении МАО «Россети Центр» был составлен протокол № 048/04/9.21-577/2022 об административном правонарушении, постановлением от 20.03.2023 ПАО «Россети Центр» было привлечено к административной ответственности в виде штрафа.

ФАС России установлено, что доказательств, свидетельствующих об отсутствии у Ответчика объективной возможности для соблюдения требований действующего законодательства, а также доказательств, свидетельствующих о принятии всех необходимых мер, направленных на соблюдение требований действующего законодательства материалы дела об административном правонарушении не содержат.

Мероприятия, предусмотренные Правилами присоединения, со стороны ПАО «Россети Центр» (Филиал ПАО «Россети Центр» - «Липецкэнерго») не выполнены в срок предусмотренный договором, в связи с чем, нарушены требования, предусмотренные п. 16 Правил № 861, что указывает на наличие в действиях ПАО «Россети Центр» (Филиал ПАО «Россети Центр» - «Липецкэнерго») признаков состава административного правонарушения предусмотренного ст. 9.21 КоАП РФ, а именно нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям.

Субъективная сторона административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена статьей 9.21 КоАП РФ, состоит в наличии вины, что предусмотрено разъяснениями № 7 Президиума ФАС России «Порядка применения закона о защите конкуренции с учетом правил технологического присоединения, правил недискриминационного доступа, правил подключения и законодательства о теплоснабжении» (утв. протоколом Президиума ФАС России от 30.11.2016 № 15). Объективную сторону административного правонарушения составляет нарушение указанными субъектами правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения.

Так, субъектами административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена статьей 9.21 КоАП, являются субъекты естественной монополии, осуществляющие свою деятельность в следующих сферах: - транспортировки нефти и нефтепродуктов по магистральным трубопроводам (нефтепроводам, нефтепродуктопроводам); - транспортировки газа по газопроводам; - оказания услуг по передаче электрической энергии; - оказания услуг по передаче тепловой энергии; - водоснабжения и водоотведения с использованием централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения, водоотведения.

Субъектами административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена статьей 9.21 КоАП, являются также любые собственники или иные законные владельцы объектов электросетевого хозяйства.

Субъектом административного правонарушения, предусмотренного ст. 9.21 КоАП РФ является сетевая организация ПАО «Россети Центр» (Филиал ПАО «Россети Центр» -«Липецкэнерго») осуществляющая деятельность по обеспечению электрической энергией населения и технологического присоединения.

Во исполнение требований КоАП РФ о всестороннем, полном, объективном и своевременном выяснении обстоятельств дела об административном правонарушении по результату проведенного административного расследования 20.03.2023 года заместителем руководителя - начальника отдела защиты конкуренции Управления ФАС России по Липецкой области ФИО5. было принято решение о привлечении Филиала ПАО «Россети Центр» - «Липецкэнерго») к административной ответственности по признакам состава правонарушения, предусмотренного ст. 9.21 КоАП РФ и вынесено Постановление о наложении штрафа № 048/04/9.21-577/2022.

С учетом анализа приведенных норм у судов отсутствуют основания для признания решения незаконным.

Доводы жалобы не содержат ссылок на факты не установленные судом или иные доказательства отсутствие вины общества, а сам факт несогласия заявителя с выводами суда первой инстанции, основанными на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, которым дана надлежащая правовая оценка без документального опровержения не может служить основанием для отмены или изменения решения суда.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта (часть 4 статьи 270 АПК РФ), при принятии решения судом первой инстанции не допущено.

Руководствуясь статьями 176, 266 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 25.07.2023 по делу № А40-22951/23 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья: Г.М. Никифорова

Судьи: И.А. Чеботарёва

Л.Г. Яковлева