Арбитражный суд Чукотского автономного округа

улица Ленина, дом 9а, Анадырь, 689000,

www.chukotka.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

г. Анадырь Дело № А80-365/2023

26 октября 2023 года

резолютивная часть решения объявлена 24 октября 2023 года

Арбитражный суд Чукотского автономного округа в составе судьи Руникиной Н.П., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Акпасовой З.К.

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Терра-Горизонт» (ОГРН <***>, ИНН <***>)

к управлению Федеральной антимонопольной службы по Чукотскому автономному округу (ОГРН <***>, ИНН <***>)

третье лицо, не заявляющее самостоятельные требования относительно предмета спора государственное казенное учреждение Чукотского автономного округа «Управление автомобильных дорог Чукотского автономного округа» (ОГРН <***>, ИНН <***>)

об оспаривании решения,

при участии:

от заявителя посредством веб-конференции – директор ФИО1, на основании выписки из ЕГРЮЛ, представитель ФИО2 по доверенности от 16.11.2022;

от третьего лица – представитель ФИО3 от 27.02.2023 № 7, диплом,

от Чукотского УФАС России – руководитель ФИО4, на основании выписки из ЕГРЮЛ, служебное удостоверение, представитель ФИО5, доверенность от 06.02.2023,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Терра-Горизонт» (далее – заявитель, Общество, ООО «Террагор», Исполнитель) обратилось в арбитражный суд с требованием признать незаконным решение управления Федеральной антимонопольной службы по Чукотскому автономному округу (далее – антимонопольный орган, Чукотское УФАС России) от 20.04.2023 № 087/06/104-56/2023 о включении общества в реестр недобросовестных поставщиков.

27.07.2023 заявление принято к производству суда, к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора привлечено государственное казенное учреждение Чукотского автономного округа «Управление автомобильных дорог Чукотского автономного округа» (далее – Учреждение, Заказчик).

О принятии заявления, возбуждении производства по делу, времени и месте судебного заседания, стороны извещены судом надлежащим образом в порядке, предусмотренном статьями 121, 122 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ). Судебные акты по делу размещены в сервисе «Картотека арбитражных дел».

Доказательства надлежащего извещения сторон имеются в материалах дела.

В судебном заседании посредством веб-конференции принимают участие представители заявителя, в зале судебного заседания присутствуют представители антимонопольного органа и третьего лица.

ООО «Террагор» оспаривает решение Чукотского УФАС России, которым сведения об ООО «Терра-Горизонт» внесены в реестр недобросовестных поставщиков, в связи с решением заказчика об односторонне отказе от исполнения государственного контракта №1/Д-22 от 17.05.2022. С оспариваемым решением заявитель не согласен, так как действовал добросовестно, контракт полагает частично исполненным. В качестве причин препятствующих полному исполнению указывает поломку компьютера, находящегося на гарантийном обслуживании у дистрибьютора, прекратившего свою деятельность на территории Российской Федерации, поломку жесткого диска второго компьютера, на котором производилась обработка полевых измерений, что считает обстоятельствами непреодолимой силы. Поскольку исполнитель не уклонялся от исполнения контракта, продолжал по мере объективных возможностей выполнять работы и нести убытки, готов был к исполнению контракта на худших для себя условиях, полагает, что антимонопольный орган при вынесении решения не учел фактических обстоятельств по исполнению контракта.

В дополнительных пояснениях от 27.08.2023 заявитель сослался, что расторжение контракта не свидетельствует об эффективном использовании бюджетных средств, полагает что выполнил порядка 85% объема работ, готов исполнить обязательства при условии увеличения сроков исполнения контракта, по сниженной цене на условиях заказчика. В оспариваемом решении не отражены обстоятельства, имеющие значение для сроков выполнения работ, а именно, что около 2 месяцев исполнителем было потрачено на поиск и установку рабочей информационно-аналитической базы программного комплекса «RoadDB», которую ГКУ ЧАО «Чукотуправтодор» передал ООО «Террагор» не рабочей. Сохраняя интерес в работах, ГКУ ЧАО «Чукотуправтодор» 05.05.2023 разместило в ЕИС закупку № 0888500000223000154 «Выполнение работ по диагностике, паспортизации и оценке технического состояния автомобильной дороги общего пользования регионального значения «Эгвекинот - Мыс Шмидта» на участке км 0 - км 93+400». Сопоставление технических задания контракта и новой закупки показывает, что стоимость выполнения работ диагностики 1 км автомобильной дороги «Эгвекинот - Мыс Шмидта» по закупке № 0888500000223000154 составляет 47707,22 руб. и включает паспортизацию 17 мостов, по контракту заключенному между ГКУ ЧАО «Чукотуправтодор» и ООО «Террагор», стоимость выполнения работ диагностики 1 км автомобильной дороги составляет 29294,37 руб. и включало паспортизацию 33 мостов. Кроме того, поясняет, что сам по себе факт неуплаты неустойки не может являться доказательством недобросовестности поставщика.

Чукотское УФАС России представило отзыв на заявление, содержащие несогласие с заявленными требованиями, считает решение законным и обоснованным в соответствии с доводами изложенными в оспариваемом решении, во внимание принят факт неисполнения контракта, а также то обстоятельств, что все причины по его неисполнению связаны с предпринимательской деятельностью общества и не являются обстоятельствами непреодолимой силы.

Учреждение представило возражения на заявление, выражающие несогласие с доводами заявителя. В обоснование указывает, что исполнителем по результатам аукциона снижена цена контракта до 52,27%. Срок выполнения работ по контракту – 01.12.2022. Заказчиком предоставлялась возможность подрядчику исполнить контракт за пределами установленных сроков, однако работы не выполнены и не сданы в соответствии с условиями контракта, в связи с чем, заказчик принял решение о расторжении контракта в одностороннем порядке, направил обращение в антимонопольный округ о включении общества в реестр недобросовестных подрядчиков. С оспариваемым решением полностью согласен. В результате действий подрядчика работы не исполнены, заказчик вынужден инициировать новую закупку, результат работ получит не раньше конца 2023 года, что приводит к возложению на ГКУ ЧАО «Чукотуправтодор» обязанности произвести определенную дополнительную выплату в качестве меры его публично-правовой ответственности в рамках возбужденного ОСП г. Анадыря УФССП по Камчатскому краю и Чукотскому автономному округу исполнительного производства № 29229/23/41041-ИП.

УФАС по Чукотскому АО в материалы дела представлены аудиозапись заседания комиссии, принявшей оспариваемое решение, которая заслушана в ходе судебного заседания.

Исследовав материалы дела, выслушав позиции представителей заявителя, антимонопольного органа и третьего лица, оценив представленные доказательства в порядке статьи 71 АПК РФ, арбитражный суд пришел к выводу, что заявленное требование не подлежат удовлетворению, на основании следующего.

Судом установлено, что между государственным казенным учреждением Чукотского автономного округа «Управление автомобильных дорог Чукотского автономного округа» (Заказчик) и обществом с ограниченной ответственностью «Терра-Горизонт» (Исполнитель) 17.05.2022 заключен государственный контракт № 1/Д-22 на выполнение работ по диагностике, паспортизации и оценке технического состояния автомобильной дороги общего пользования регионального значения (закупка № 0888500000222000163) по условиям которого Исполнитель берет на себя обязательства выполнить комплекс работ по диагностике, паспортизации и оценке технического состояния автомобильной дороги общего пользования регионального значения «Эгвекинот - Мыс Шмидта» на участке км 0 - км 153 (далее – работы) в порядке и сроки, установленные Контрактом, а Заказчик обязуется принять и оплатить результат выполненных Исполнителем работ (пункт 1.1 Контракта).

Исполнитель обеспечивает выполнение работ, в соответствии с Техническим заданием (пункт 1.2).

Результатом выполненных работ по Контракту является документация, указанная в разделе 10 Задания (Приложение № 1), отвечающая требованиям, установленным Контрактом, Заданием (Приложение № 1) и законодательством Российской Федерации, которые применяются к такого рода документации (далее – документация (пункт 1.3).

В соответствии с пунктами 9.2 и 9.3 ТЗ исполнитель обязан представить:

- отчет по диагностике автомобильной дороги и мостов, включающие ведомости в соответствии с ТЗ;

- отчет по оценке технического состояния автомобильной дороги, включающий ведомости, формы которых установлены в приложении к ТЗ;

- технический паспорт автомобильной дороги, включающий сводные ведомости, линейный график, ведомости наличия и состояния элементов автомобильной дороги, карточки искусственных сооружений, схему автомобильной дороги на карте масштаба 1:50 000 по материалам GPS-съемки, навигационные материалы;

- технические паспорта мостов на каждый мост в отдельности в книгах;

- предоставить Заказчику наполненную информационно-аналитическую базу данных, совместимую с программным комплексом «RoadDB», установленным у Заказчика, включающую результаты работы, видеопаспорт автомобильной дороги и мостов.

В разделе 10 Технического задания указаны следующие требования к оформлению и сдаче работ Заказчику:

Документация и информационно-аналитическая база данных, в составе определенном п. 9.2., 9.3. настоящего технического задания, должна быть передана Заказчику для проверки в книгах в одном экземпляре и на электронном носителе в формате соответствующих программ в срок до 1 октября 2022 г. Файлы должны иметь наименование соответствующие наименованию книг (томов) бумажной версии.

Откорректированная по замечаниям Заказчика документация и информационно-аналитическая база данных, в составе определенном п. 9.2. п. 9.3. настоящего технического задания, должна быть передана Заказчику Исполнителем по акту:

Для автомобильной дороги в 2 (двух) экземплярах в книгах на бумажном носителе и в 1 (одном) экземпляре на электронном носителе (текстовые файлы в формате .doc, excel; чертежи - .dwg; и в формате PDF (одна книга (том) – 1 файл) (файлы должны иметь наименование соответствующие наименованию книг (томов) бумажной версии);

Для мостов в 2 (двух) экземплярах в книгах на бумажном носителе и в 1 (одном) экземпляре на электронном носителе (текстовые файлы в формате .doc, excel; чертежи - .dwg; и в формате PDF (одна книга (том) – 1 файл) (файлы должны иметь наименование соответствующие наименованию книг (томов) бумажной версии).

Информационно-аналитическая база данных, совместимая с программным комплексом «RoadDB», в полном объеме.

Существенными условиями Контракта являются: условия о предмете, цене, сроках исполнения обязательств, гарантии качества выполненных работ, наличие надлежащего обеспечения исполнения Контракта (пункт 1.4).

Начало работ по Контракту – 19 мая 2022 года, окончание работ – 1 декабря 2022 года (пункт 5.1).

Исполнитель в числе прочего обязан в соответствии с требованиями и в порядке, установленными Заданием (Приложение № 1) выполнить работы, предусмотренные Контрактом (пункт 6.3.1. Контракта), передать Заказчику результат выполненных работ в срок, установленный в пункте 5.1 Контракта, с учетом срока его проверки, установленного в пункте 7.4 Контракта (пункт 6.3.2. Контракта), информировать Заказчика по его запросу о ходе исполнения Контракта (пункт 6.3.4. Контракта), уведомить Заказчика обо всех изменениях, касающихся юридического статуса, адреса, названия, банковских реквизитов, реорганизации и любой другой информации, имеющей значение для надлежащего выполнения Сторонами своих обязательств по Контракту, в однодневный срок со дня возникновения изменений, неисполнение Исполнителем данного условия лишает его права ссылаться на то, что предусмотренные Контрактом уведомления или платежи не были произведены Заказчиком надлежащим образом (пункт 6.3.5 Контракта), в случаях возникновения обстоятельств, не зависящих от Исполнителя, которые создают невозможность завершения работы в установленный срок, немедленно предупредить Заказчика и, до получения от него указаний, приостановить работу. Невыполнение указанного требования лишает Исполнителя права ссылаться на такие обстоятельства при предъявлении к нему претензий (пункт 6.3.6. Контракта).

Исполнитель имеет право привлечь к исполнению своих обязательств соисполнителей, обладающих специальными знаниями, навыками, квалификацией и т.п.. При этом Исполнитель несет ответственность перед Заказчиком за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств соисполнителями (пункт 6.4.1. Контракта).

Исполнитель не позднее 1 декабря 2022 года (пункт 5.1 Контракта) представляет Заказчику результат выполненных работ по Контракту, документы, установленные в разделе 10 Задания (Приложение № 1) и документ о приемке, который оформляется по форме электронного документа, формируемого в единой информационной системе в сфере закупок (далее – ЕИС), и должен отвечать требованиям части 13 статьи 94 Федерального закона № 44-ФЗ (пункты 7.1, 7.2, 7.3. Контракта).

Риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненных работ до подписания Заказчиком Документа о приемке несет Исполнитель (пункт 7.4 Контракта).

Расторжение Контракта допускается по соглашению Сторон, на основании решения суда, в случае одностороннего отказа одной из Сторон от исполнения Контракта в случаях, когда такой отказ допускается в соответствии с законодательством Российской Федерации и условиями Контракта.

Порядок принятия Сторонами решения об одностороннем отказе от исполнения Контракта устанавливается Федеральным законом № 44-ФЗ (пункт 11.3. Контракта).

Заказчик имеет право в одностороннем порядке отказаться от исполнения Контракта по следующим основаниям, предусмотренным в том числе ГК РФ для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств:

- Исполнитель не приступает своевременно к исполнению Контракта или выполняет работы настолько медленно, что окончание ее к установленному сроку становится явно невозможным (пункт 2 статьи 715 ГК РФ);

- неисполнение Исполнителем в назначенный Заказчиком срок требования об устранении недостатков (пункт 3 статьи 715 ГК РФ);

- просрочка Исполнителя, вследствие чего исполнение Контракта утратило интерес для Заказчика (пункт 2 статьи 405 ГК РФ);

- неустранение Исполнителем в установленный Заказчиком разумный срок допущенных отступлений в работе от условий Контракта или недостатков результата работы либо наличие существенных и неустранимых отступлений (недостатков) (пункт 3 статьи 723 ГК РФ);

- невыполнение Исполнителем полного комплекса работ, установленного Контрактом;

- отклонение Исполнителем предложения Заказчика о заключении дополнительного соглашения в соответствии с пунктом 2.5 Контракта;

- неисполнение Исполнителем обязательства, установленного пунктом 4.9 Контракта;

- установление факта проведения ликвидации Исполнителя – юридического лица или наличия решений Арбитражного суда о признании Исполнителя банкротом и открытии в отношении него конкурсного производства;

- иные случаи, установленные законодательством Российской Федерации пункт 11.4. Контракта).

Контракт вступает в силу с даты заключения Контракта и действует по 31 декабря 2022 года пункт 12.1.Контракта).

В случае, если к моменту окончания срока действия Контракта обязательства Сторон не исполнены, окончание срока действия Контракта не влечет прекращение исполнения Сторонами обязательств по Контракту и не освобождает Стороны от ответственности за его нарушение. В этом случае Контракт признается действующим до момента надлежащего исполнения Сторонами обязательств по Контракту (пункт 12.2. Контракта).

Исполнитель, подписав Контракт, подтверждает, что:

- несет полную ответственность за исполнение Контракта, в том числе за выполнение работ соисполнителями, в соответствии с требованиями и условиями Контракта;

- тщательно изучил и проверил всю информацию и документацию, связанные с заключением и исполнением Контракта и полностью ознакомлен и согласен со всеми условиями Контракта, в том числе с условиями о порядке и сроках выполнения работ, условиях и возможности одностороннего отказа от исполнения Контракта Заказчиком;

- получил полную информацию по всем вопросам, которые могли бы повлиять на сроки, стоимость и качество выполнения работ по Контракту, и принимает на себя все расходы, риск и трудности выполнения работ (пункт 14.2.Контракта).

Контракт признается судом заключенным и действующим в период спорных правоотношений.

22.08.2022 № 1533/04-01 Заказчик запросил информацию о ходе выполнения работ по контракту.

25.08.2022 Исполнитель на указанное письмо ответил, что полевые работы завершены в полном объеме, сдача документации планируется в пределах сроков установленных пунктом 10.1 раздела 10 технического задания.

Заказчик письмами от 03.10.2022 № 1807/04-01, 24.10.2022 № 1984/04-01, 17.11.2022 № 2171/04-01 напоминал о необходимости сдать результат работ в установленные сроки.

06.10.2022 Исполнитель проинформировал Заказчика о задержке обработки полевых результатов исследований по причинам связанным с транспортной логистикой, погодными условиями, а также частичной мобилизацией затронувшей работника камерального отдела ООО «Терра-горизонт».

02.11.2022 Исполнитель проинформировал Заказчика о наличии проблем с программным обеспечением, которая решена, в ближайшее время будут заполнены все отчетные формы и высланы Заказчику для проверки.

01.12.2022 Исполнитель проинформировал Заказчика, что не уложился в сроки исполнения контракта, вместе с тем, сообщил, что высылает часть материалов для понимания Заказчика что исполнено, паспорта мостов сделаны на 90%, заполнение программного комплекса «RoadDB» займет около месяца, просил не расторгать контракт и предоставить время на выполнение работ в полном объеме.

01.12.2022 (исх. № 2276/04-01) Заказчик потребовал сдать работы не позднее 02.12.2022, в ответ Исполнитель (письмо от 02.12.2022 вх. № 3798) сообщил Заказчику, что окончательный срок сдачи работ 01.03.2023.

07.12.2022 (исх. № 2307/04-01) Заказчик потребовал предоставить новое обеспечение контракта.

03.03.2023 Исполнитель проинформировал Заказчика, что при выполнении работ по оформлению паспортов мостов сломался компьютер, который находился в ремонте полтора месяца, все данные сохранены. Перед новым годом у другого специалиста Общества сломался винчестер, 09.01.2023 сервисная служба проинформировала, что данные не сохранились, в связи с чем, к обработке материалов приступили заново. Отчетные формы не сделаны, но работа находится на завершающей стадии. Исполнителем к 06.03.2023 будет подготовлено письмо, об установке программы, внесения дороги в базу.

03.03.2023 (исх. № 376/01-04) Заказчик потребовал уплатить неустойку за просрочку выполнения работ, сдать работы не позднее 20.03.2023.

19.03.2023 Исполнитель направил в адрес Заказчика письмо с сообщением о направлении материалов по диагностике, паспортизации и оценки технического состояния дороги, проинформировал, что в материалах отсутствуют линейный график, паспорта мостов, карточки искусственных сооружений, а карточках труб не хватает схем, не подсчитана грузоподъемность. При этом проинформировал, что работа находится в завершающей стадии, просил не расторгать контракт, для сдачи результата работ в полном объеме.

20.03.2023 Исполнителем на электронную почту Заказчика направлены файлы: Диагностика АД. 0-153 (Ведомости); Диагностика общая часть; Оценка АД. 0-153 (Ведомости); Паспорт АД (Ведомости); Паспорт АД Общая часть.

21.03.2023 (исх. № 450/04-01) сдать работы не позднее 27.03.2023, в противном случае будет принято решение об одностороннем расторжении контракта.

26.03.2023 Исполнителем на электронную почту Заказчика направлены файлы Эгвекинот - М. Шмидта 0-153 (Съемка).

31.03.2023 (исх. № 532/01-04) Заказчиком выставлено повторное требование об уплате неустойки.

03.04.2023 Заказчик принял решение об одностороннем расторжении контракта на основании части 15 статьи 95 Федерального закона 44-ФЗ.

Решение размещено в ЕИС 03.04.2023, получено исполнителем в тот же день.

Решение вступило в силу 14.04.2023, контракт переведен в статус «расторгнут».

14.04.2023 (письмо б/н от 13.04.2023) Исполнитель письмом сообщил о направлении материалов по диагностике, паспортизации и оценки технического состояния автомобильной дороги, в том объеме, что успели сделать, указав, что в 3-5 карточках труб отсутствуют фотографии, отчеты по диагностике мостов сформированы на 6 мостов. Просили по возможности рассмотреть увеличение сроков исполнения Контракта со снижением цены на условиях Заказчика.

14.04.2023 (исх. № 636/04-01 на письмо от 13.04.2023 б/н) Заказчик проинформировал, что поскольку в течение 10 дней после принятия решения об обностороннем расторжении контракта обязательства исполнителем не выполнены, контракт считается расторгнутым с 14.04.2023, материалы на включение в реестр недобросовестных поставщиков направлены в антимонопольный орган.

14.04.2023 заказчиком направлено обращение в Чукотское УФАС России о включении сведений в отношении ООО «Терра-Горизонт» в реестр недобросовестных поставщиков.

Приказом от 14.04.2023 № 36 Чукотским УФАС России назначена внеплановая проверка по обращению, сформирована комиссия, назначены сроки проведения проверки.

Исполнитель и заказчик уведомлены о дате, времени и месте рассмотрения материалов проверки.

18.04.2023 Исполнителем представлены пояснения о причинах неисполнения контракта, аналогичные доводам рассматриваемого заявления.

19.04.2023 Заказчиком представлена правовая позиция, аналогичная возражениям на заявление.

20.04.2023 комиссией Чукотского УФАС России, с участием представителей заказчика и исполнителя рассмотрены материалы внеплановой проверки, принято оспариваемое решение о включении ООО «Терра-Горизонт» в реестр недобросовестных поставщиков.

Принимая оспариваемое решение антимонопольный орган исходил из того, что Контракт не исполнен, что является грубым нарушением его существенных условий. Причины по неисполнению связаны с предпринимательской деятельностью Общества, не являются обстоятельствами непреодолимой силы. Кроме того, отсутствовали попытки Исполнителя привлечь квалифицированных специалистов и иным образом действовать в интересах Заказчика.

20.07.2023 ООО «Терра-Горизонт» обратился в арбитражный суд с требованием об отмене решения принятого Чукотским УФАС России, как необоснованно препятствующее осуществлению предпринимательской деятельности Общества.

В силу части 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 763 Гражданским кодексом Российской Федерации (далее - ГК РФ) подрядные строительные работы (статья 740), проектные и изыскательские работы (статья 758), предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд.

Отношения, связанные с размещением заказов на оказание услуг для государственных или муниципальных нужд регулируются Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Федеральный закон 44-ФЗ).

Контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок (статья 6 Федерального закона 44-ФЗ).

Согласно части 1 статьи 12 Федерального закона 44-ФЗ государственные органы, органы управления государственными внебюджетными фондами, муниципальные органы, казенные учреждения, иные юридические лица в случаях, установленных настоящим Федеральным законом, при планировании и осуществлении закупок должны исходить из необходимости достижения заданных результатов обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Одним из средств обеспечения таких результатов является ведение реестра недобросовестных поставщиков участников (подрядчиков, исполнителей).

В соответствии с частью 2 статьи 104 Федерального закона 44-ФЗ в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), не исполнивших или ненадлежащим образом исполнивших обязательства, предусмотренные контрактами.

В силу пункта 16 статьи 95 Федерального закона 44-ФЗ заказчик не позднее двух рабочих дней, следующих за днем вступления в силу решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, направляет в соответствии с порядком, предусмотренным – пунктом 1 части 10 статьи 104 настоящего Федерального закона, обращение о включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Согласно части 9 статьи 95 Закона о контрактной системе заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным ГК РФ для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это предусмотрено контрактом.

Право заказчика на односторонне расторжение договора закреплено в статьях 715, 723 ГК РФ.

Пунктами 11.3-11.5 Контракта предусмотрено право и основания для одностороннего расторжения Контракта, в частности невыполнение Исполнителем полного комплекса работ, установленного Контрактом.

Пунктом 2 статьи 450 ГК РФ установлено, что по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:

1) при существенном нарушении договора другой стороной;

2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

В соответствии с пунктом 1.4 Контракта условия о предмете и сроках исполнения обязательств согласованы сторонами в качестве существенных условий контракта.

Поскольку материалами дела подтвержден факт нарушения сроков выполнения работ, а также отсутствуют доказательства выполнения работ Исполнителем в полном объеме предусмотренном техническим заданием к контракту, Заказчик правомерно расторг контракт в одностороннем порядке.

Процедура одностороннего расторжения контракта Заказчиком не нарушена. Следовательно, имеются основания для рассмотрения вопроса о включении Исполнителя в реестр недобросовестных поставщиков.

Пунктом 5.3.4 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331, ведение реестра недобросовестных поставщиков осуществляет Федеральная антимонопольная служба.

В соответствии с частью 10 статьи 104 Федерального закона 44-ФЗ Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 № 1078 утверждены Правила ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (далее - Правила № 1078).

В силу подпункта «а» пункта 13 Правил № 1078 орган контроля не позднее пяти рабочих дней со дня, следующего за днем поступления обращения, за исключением случаев, предусмотренных подпунктом «е» пункта 9 и подпунктом «г» пункта 10 Правил № 1078, осуществляет следующую совокупность действий: рассматривает обращение, проводит проверку содержащихся в обращении фактов, свидетельствующих об уклонении участника закупки от заключения контракта, о расторжении контракта по решению суда в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, об одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта в связи с существенными нарушениями поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта или об отсутствии оснований для одностороннего отказа поставщика (подрядчика, исполнителя) от исполнения контракта, а также внеплановую проверку, предусмотренную пунктом 5 части 15 статьи 99 Федерального закона.

Согласно подпункту «б» пункта 13 Правил № 1078 по результатам рассмотрения обращения и проведения проверок, указанных в подпункте «а» настоящего пункта, принимает решение о включении информации об участнике закупки, о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр либо в случаях, предусмотренных пунктами 14 и 15 настоящих Правил, об отказе во включении участника закупки, поставщика (подрядчика, исполнителя) в реестр, а также выдает (при необходимости) предписание, предусмотренное пунктом 2 части 22 статьи 99 Федерального закона, в случае выявления нарушений законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Принимая решение о внесении сведений в реестр недобросовестных поставщиков в отношении Общества, комиссия Чукотского УФАС России пришла к выводу о наличии обстоятельств, указывающих на недобросовестное поведение со стороны Исполнителя при исполнении Контракта.

Суд соглашается с итоговым выводом антимонопольного органа в соответствии со следующим.

В соответствии с абзацем 3 пункта 1 статьи 2 ГК РФ предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Принимая решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта, Заказчик исходил из нарушения срока выполнения подрядных работ, что подтверждено материалами дела и не оспаривается заявителем и отсутствием результата выполненных работ в соответствии с условиями Контракта, как на дату принятия Заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения Контракта, так и на момент рассмотрения дела в суде.

Судом отклоняется довод общества о выполнении работ на 85%, в связи со следующим.

По условиям контракта результатом работ являются предоставленные отчеты и технические паспорта на автомобильные дороги (2 участка) и мосты (33 шт.) на бумажном носителе и в электронном виде, а также наполненная информационно-аналитическую база данных, совместимая с программным комплексом «RoadDB», установленным у Заказчика, включающая результаты работы, видеопаспорт автомобильной дороги и мостов.

Вместе с тем, в соответствии с перепиской, представленной в материалы дела, Исполнителем сдана только часть работ, и только в электронном виде, с указанием на отсутствие отдельных элементов, что не оспаривается заявителем.

С момента опубликования решения об одностороннем расторжении Контракта, при рассмотрении материалов комиссией Чукотского УФАС России и в ходе судебного разбирательства заявителем не представлены доказательства передаче заказчику отчетов и технических паспортов на электронном и бумажном носителе, оформленном в порядке установленном разделом 10 технического задания, наполнения информационно-аналитической базы данных, совместимой с программным комплексом «RoadDB», включающая результаты работы, видеопаспорт автомобильной дороги и мостов.

Таким образом, исполнителем не по одному из объектов, перечисленных в техническом задании, не выполнены работы в полном объеме, что не позволяет прийти к выводу об исполнении работ имеющих потребительскую ценность для заказчика с учетом требований к результатам работ в соответствии с условиями Контракта.

В силу положений статьи 401 ГК РФ лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства. При этом отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.

Если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Вместе с тем, доводы, которые Общество приводит в качестве причин неисполнения Контракта, а именно поломка компьютеров, наличие проблем с установкой программного обеспечения, отсутствие соответствующего руководства по эксплуатации программы не могут быть приняты в качестве исключающих виновность Общества в неисполнении обязательства.

По характеру обязательства связанного с формированием и обработкой большого объема цифровой информации, наличие резервных источников хранения цифровой информации предполагается.

Сведения о программе, в которую необходимо вносить данные («RoadDB»), а также обязательность ее наполнения указана в Контракте и техническом задании.

Исходя из представленной переписки, Исполнитель не приобрел для собственного использования программный комплекс «RoadDB» по мотивам высокой цены (порядка 3000000 руб.), (т. 1, л.д. 109).

Актом от 30.08.2022 Заказчиком передан Исполнителю ключ от указанной программы, что не предусмотрено условиями Контракта.

Вместе с тем, о наличии проблем с программным обеспечением Исполнитель проинформировал Заказчика только 02.11.2022, при этом указал, что проблема решена. 02.12.2022 Исполнитель проинформировал, что для внесения данных потребуется около месяца. Однако, как следует из материалов дела и пояснений представителей заявителя, проблема с программой была решена только после обращения к разработчику программы в марте 2023 года (т. 1 л.д. 56).

Как следует из переписки и пояснений представителей заявителя, рабочая версия программы установлена 09.03.2023, время необходимое для внесения данных в программу составляет от 1 месяца до полутора.

Вместе с тем, на момент расторжения Контракта - 14.04.2023 наполненная программка Исполнителем Заказчику не предоставлена.

Изложенное свидетельствует о том, что при той степени заботливости и осмотрительности, какая требовалась от Исполнителя по характеру обязательства и условиям оборота, меры предпринятые им для предотвращения возможных проблем и устранения препятствий, возникших при исполнении Контракта не являются достаточным и результативными. События, на которые ссылается Исполнитель не являются обстоятельствами непреодолимой силы, не носят характер чрезвычайных и непредотвратимых.

На вопрос суда, какую должность занимал в Обществе мобилизованный сотрудник и когда на работу был принят другой специалист, представитель заявителя пояснил, что сотрудник ООО «Терра-Горизонт» занимает должность инженера, после прохождения военной подготовки на службу не призван, в связи с мобилизационными мероприятиями отсутствовал на работе один месяц, в связи с чем, данный срок является простоем в работе. Доказательства данного обстоятельства заявителем не представлены.

Вместе с тем, в материалах дела отсутствуют доказательства приостановления подрядчиком работ.

Оспаривая решение, заявитель утверждает, что комиссия Чукотского УФАС России при принятии оспариваемого решения не учла готовность подрядчика исполнить обязательства при условии увеличения сроков исполнения Контракта, по сниженной цене на условиях Заказчика, а также, что Заказчиком не проводилась экспертиза результат работ сданных подрядчиком.

Судом отклоняются данные доводы заявителя, так как при условиях отсутствия сданных Исполнителем результатов работ в соответствии с условиями Контракта у Заказчика не наступило встречное обязательство по приемке работ, следовательно, по проведению экспертизы качества их выполнения.

При сложивших обстоятельствах предложение об увеличении срока выполнения работ и снижении цены Контракта не может расцениваться как достаточное добросовестное действие должника, которое является основанием для освобождения от ответственности в виде включения в реестр недобросовестных поставщиков.

Иные доводы заявителя судом рассмотрены и отклонены, как не влекущие переоценку выводов к которым пришел суд по результатам исследования материалов дела, в том числе аудиозаписи заседания комиссии Чукотского УФАС России, в их совокупности и системной взаимосвязи.

Принимая во внимание вышеизложенное, суд приходит к выводу, что вина в неисполнении обязательства Исполнителем не опровергнута.

Исходя из приведенных требований Закона о контрактной системе, Правил № 1078, с учетом позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлениях от 30.07.2001 № 13-П и от 21.11.2002 № 15-П, определениях от 20.12.2018 № 3234-О и от 25.04.2019 № 922-О, при рассмотрении вопроса о законности решения антимонопольного органа о включении или невключении лица в реестр недобросовестных поставщиков нельзя ограничиться только формальной констатацией ненадлежащего исполнения хозяйствующим субъектом тех или иных нормативных требований без выяснения и оценки всех фактических обстоятельств дела в совокупности и взаимосвязи.

Сам по себе односторонний отказ заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением подрядчиком условий контракта не является безусловным основанием для включения сведений о нем в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков). В каждом конкретном случае антимонопольный орган должен дать оценку действиям подрядчика на предмет принятия им достаточных и разумных мер для надлежащего исполнения контракта.

Пунктом 15 Правил № 1078 установлено, что орган контроля принимает решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр в следующих случаях:

а) если при рассмотрении обращения, направленного в связи с расторжением контракта в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, и при проведении проверок, предусмотренных подпунктом «а» пункта 13 настоящих Правил: выявлены нарушения заказчиком установленных законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок требований к порядку принятия заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, направления его поставщику (подрядчику, исполнителю) и размещения в единой информационной системе; заказчиком не подтверждены факты существенного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта; поставщиком (подрядчиком, исполнителем) представлены информация и документы, подтверждающие: принятие им мер для надлежащего исполнения условий контракта; надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие обстоятельств непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств, в том числе в связи с мобилизацией в Российской Федерации, введением санкций и (или) мер ограничительного характера. К таким обстоятельствам не относится отказ поставщика (подрядчика, исполнителя) от исполнения контракта по причине введения санкций и (или) мер ограничительного характера в отношении заказчика;

б) если при рассмотрении обращения, направленного в связи с расторжением контракта в случае одностороннего отказа поставщика (подрядчика, исполнителя) от исполнения контракта, и при проведении проверок, предусмотренных подпунктом "а" пункта 13 настоящих Правил, заказчиком не представлены информация и документы, подтверждающие отсутствие оснований для одностороннего отказа поставщика (подрядчика, исполнителя) от исполнения контракта.

В материалах дела отсутствуют доказательства наличия вышеперечисленных оснований для отказа во включении в реестр недобросовестных поставщиков.

Учитывая, что предпринимательской деятельностью является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли, принимая решение об участии в электронном аукционе на право заключения контракта Общество должно было знать и предвидеть возможность наступления неблагоприятных последствий в случае ненадлежащего исполнения принятых на себя обязательств в виде включения информации о нем в реестр недобросовестных поставщиков.

По условиям Контракта и положениям ГК РФ подрядчик несет риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненных работ до подписания Заказчиком документа о приемке.

Неправильная оценка своих возможностей по выполнению работ в установленный срок, находится во власти и контроле Исполнителя, является его риском, и свидетельствует о наличии вины. При подаче заявки на участие в закупке Общество не могло не осознавать все неблагоприятные правовые последствия, которые могут наступить вследствие невыполнения в срок принятых на себя обязательств.

Действия Исполнителя привели к нарушению финансовой деятельности казенного учреждения, чем нарушен принцип эффективности осуществления закупок, необходимости достижения заданных результатов обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Реестр недобросовестных поставщиков является специальной мерой ответственности, установленной законодателем в целях обеспечения исполнения лицом принятых на себя обязательств в рамках процедуры исполнения государственного заказа. Включение сведений в реестр недобросовестных поставщиков по существу является санкцией за недобросовестное поведение исполнителя.

Негативные последствия меры, предусмотренной законодателем, в виде размещения в свободном доступе информации о лице, как о контрагенте, ненадлежащим образом исполнившим принятое на себя обязательство, подразумевает под собой негативные сведения о деловой репутации и возможный отказ от сделок с таким контрагентом, а также выгоды от осуществления предпринимательской деятельности.

Поскольку включение в реестр недобросовестных поставщиков следует воспринимать как санкцию, одним из ее последствий являться ограничение прав такого лица на участие в течение установленного срока в конкурсах по размещению государственного и муниципального заказов, что способствует гарантиям эффективного освоения бюджетных средств.

При этом, вопреки доводам Общества, при включении в реестр, отсутствуют ограничения на участие в сделках с иными хозяйствующими субъектами, в том числе в рамках осуществления дополнительных видов экономической деятельности.

Факт нарушения существенных условий Контракта материалами дела подтвержден, доказательства принятия исполнителем достаточных и эффективных действий направленных на устранение возникающих препятствий для исполнения обязательства, не представлены, наличие обстоятельств непреодолимой силы, явившихся причиной неисполнения обязательства, из материалов дела не следует.

При указанных обстоятельствах, суд соглашается с выводом антимонопольного органа о наличии оснований для включения сведений в отношении ООО «Террагор» в реестр недобросовестных поставщиков.

Оспариваемое решение принято в соответствии с полномочиями антимонопольного органа, нарушение процедуры проверки и принятия решения комиссией не допущены, выводы подтверждаются собранными в рамках работы комиссии документами и не опровергнуты неопровержимыми доказательствами в ходе судебного разбирательства, что в силу части 3 статьи 201 АПК РФ, является основанием для отказа в удовлетворении заявленного требования.

Расходы по уплате государственной пошлины на основании статьи 110 АПК РФ относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 167 - 170, 176, 197-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью «Терра-Горизонт» (ОГРН <***>, ИНН <***>) отказать.

Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Чукотскому автономному округу от 20.04.2023 № 087/06/104-56/2023 признать соответствующим требованиям Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров работ, услуг, для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Шестой арбитражный апелляционный суд в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а также в Арбитражный суд Дальневосточного округа в порядке, предусмотренном частью 2 статьи 181, статьей 276 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Жалоба на решение суда подается через Арбитражный суд Чукотского автономного округа.

Судья Н.П. Руникина