СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

улица Набережная реки Ушайки, дом 24, Томск, 634050, http://7aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Томск Дело № А45-36275/2022 Резолютивная часть постановления объявлена 21 ноября 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 27 ноября 2023 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Павлюк Т.В., судей Кривошеиной С.В., ФИО1,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Белозеровой А.А. (до перерыва), секретарем Волковой Т.А., (после перерыва). рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу Карт Бланш Гритингс лимитед ( № 07АП-7612/23), на решение Арбитражного суда Новосибирской области от 27.07.2023 по делу № А45-36275/2022 (судья Надежкина О.Б.) по иску по исковому заявлению заявлением Carte Blanche Greetings Limited (Карт Бланш Гритингс Лимитед), к обществу с ограниченной ответственностью «Каталог и Ко» (ИНН <***>), г. Новосибирск о взыскании компенсации за нарушение исключительного права на медвежонка «Tatty Teddy» в размере 40 000 рублей, стоимости вещественного доказательства в размере 316 рублей, почтовых расходов в размере 348 рублей 04 копеек,

В судебном заседании приняли участие:

от истца: ФИО2, представитель по доверенности от 14.11.2022, паспорт (до перерыва); ФИО3, представитель по доверенности от 09.03.2022, паспорт (после перерыва);

от ответчика: ФИО4, представитель по доверенности от 05.04.2023 (до перерыва); ФИО5, представитель по доверенности от 01.06.2023, паспорт (после перерыва);

УСТАНОВИЛ:

Carte Blanche Greetings Limited (Карт Бланш Гритингс Лимитед) (далее - истец) обратилась в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Каталог и Ко» (далее – ООО «Каталог и Ко», ответчик) о взыскании компенсации за нарушение исключительного права на медвежонка «Tatty Teddy» в размере 40 000 рублей, стоимости вещественного доказательства в размере 316 рублей, почтовых расходов в размере 348 рублей 04 копеек.

Решением суда от 27.07.2023 исковые требования удовлетворены частично. С общества с ограниченной ответственностью «Каталог и Ко» (ИНН <***>), г. Новосибирск, в пользу Carte Blanche Greetings Limited (Карт Бланш Гритингс Лимитед), компенсацию за нарушение исключительного права на произведение изобразительного искусства – изображение Медвежонок «Tatty Teddy» в размере 8 000 (Сорок тысяч) рублей; 2. С общества с ограниченной ответственностью «Каталог и Ко» (ИНН <***>), г. Новосибирск, в пользу Carte Blanche Greetings Limited (Карт Бланш Гритингс Лимитед), взысканы судебные издержки в размере стоимости вещественных доказательств – товаров, приобретенных у ответчика в сумме 63,20 (Триста шестнадцать рублей 00 копеек), также стоимость почтовых отправлений в виде претензии и искового заявления в размере 69,61 (Триста сорок восемь) рублей 04 копейки. 3. С общества с ограниченной ответственностью «Каталог и Ко» (ИНН <***>), г. Новосибирск, в пользу Carte Blanche Greetings Limited (Карт Бланш Гритингс Лимитед), взыскана сумма оплаченной государственной пошлины в размере 2 000 (Две тысячи) рублей. В остальной части иска отказано.

Не согласившись с указанным решением, истец обратился в Седьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение арбитражного суда и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований в полном объеме. В обоснование апелляционной жалобы ее податель ссылается на отсутствие оснований для снижения размера компенсации.

Ответчик в отзыве, представленном в соответствии со статьей 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), представитель в судебном заседании, доводы апелляционной жалобы отклонил, просит решение суда оставить без изменения.

В судебном заседании представитель истца настаивал на доводах апелляционной жалобы, полагает решение суда подлежащим отмене в части.

Судом апелляционной инстанции исследованы вещественные доказательства, просмотрен диск с видеозаписью закупки товара. Вещественные доказательства возвращены в материалы дела.

Проверив материалы дела в порядке статьи 268 АПК РФ, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыв, изучив вещественные доказательства, в том числе видеозапись, приобщенные к материалам дела, суд апелляционной инстанции считает решение подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, в ходе закупки, произведенной 05.08.2022 в торговой точке, расположенной вблизи адреса: <...>, установлен факт продажи контрафактного товара (значок) (далее - товар № 1). В подтверждение продажи был выдан чек: Наименование продавца: ООО "КАТАЛОГ И КО". Дата продажи: 05.08.2022. ИНН продавца: <***>.

Также на товаре № 1 имеется следующее изображение: изображение произведения изобразительного искусства - изображение Медвежонок «Tatty Teddy».

Кроме того, в ходе закупки, произведенной 09.08.2022 в торговой точке, расположенной вблизи адреса: <...>, установлен факт продажи контрафактного товара (значок) (далее - товар № 2).

В подтверждение продажи был выдан чек: Наименование продавца: ООО "КАТАЛОГ И КО". Дата продажи: 09.08.2022. ИНН продавца: <***>.

Также на товаре № 2 имеется следующее изображение: изображение произведения изобразительного искусства - изображение Медвежонок «Tatty Teddy».

Вместе с тем, в ходе закупки, произведенной 26.08.2022 в торговой точке, расположенной вблизи адреса: <...>, установлен факт продажи контрафактного товара (значок) (далее - товар № 3).

В подтверждение продажи был выдан чек: Наименование продавца: ООО "КАТАЛОГ И КО". Дата продажи: 26.08.2022. ИНН продавца: <***>. Адрес: г. Новосибирск, м. Заельцовская, вых. 1

Также на товаре № 3 имеется следующее изображение: изображение произведения изобразительного искусства - изображение Медвежонок «Tatty Teddy».

Кроме того, представлен сам товар, а также видеозапись процесса реализации товара, произведенная в целях самозащиты права.

В связи с выявленными фактами нарушения исключительных прав истцом в порядке досудебного урегулирования спора ответчику была направлена претензия № 54928. Претензия была оставлена ответчиком без удовлетворения.

Истец, полагая, что ответчик нарушил исключительные имущественные права, принадлежащие компании «Карт Бланш Гритингс лимитед» (Carte Blanche Greetings Limited), обратился с настоящим иском в арбитражный суд.

Удовлетворяя исковые требования частично, суд первой инстанции исходил из их обоснованности, пришел к выводу о возможности снижения размера компенсации.

Апелляционный суд находит выводы суда первой инстанции о наличии оснований для снижения компенсации до 2000 руб. за каждое нарушение, не обоснованными исходя из следующего.

Права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации охраняются Гражданским кодексом Российской Федерации.

В соответствии с частью 1 статьи 1229 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (статья 1233 ГК РФ), если настоящим Кодексом не предусмотрено иное. Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, при этом отсутствие запрета не считается согласием (разрешением). Другие лица не могут использовать объекты интеллектуальной собственности без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных Кодексом. Согласно статье 1254 ГК РФ, если нарушение третьими лицами исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, на использование которых выдана исключительная лицензия, затрагивает права лицензиата, полученные им на основании лицензионного договора, лицензиат может наряду с другими способами защиты защищать свои права способами, предусмотренными статьями 1250 и 1252 названного Кодекса. Пунктом 1 статьи 1477 ГК РФ признается исключительное право на товарный знак, то есть на обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей. Согласно статье 1484 ГК РФ лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарного знака в соответствии со статьей 1229 ГК РФ любым не противоречащим закону способом (исключительное право на товарный знак), в том числе способами, указанными в пункте 2 статьи 1229 ГК РФ. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на товарный знак (часть 1). Исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности путем

размещения товарного знака: на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации; при выполнении работ, оказании услуг; на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот; в предложениях о продаже товаров, о выполнении работ, об оказании услуг, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе; в сети «Интернет», в том числе в доменном имени и при других способах адресации (пункт 2).

Из смысла данной нормы следует, что под введением товара в гражданский оборот понимается не только производство, но и продажа, обмен, предложение к продаже, демонстрация на выставках и ярмарках. При этом перечень способов введения в гражданский оборот товаров с использованием средств индивидуализации не является исчерпывающим.

Как следует из положений пункта 3 статьи 1484 ГК РФ, никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения. В соответствии со статьей 1479 ГК РФ на территории Российской Федерации действует исключительное право на товарный знак, зарегистрированный федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности, а также в других случаях, предусмотренных международным договором Российской Федерации. Согласно пункту 1 статьи 1515 ГК РФ товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными.

Из содержание приведенных норм следует, что под незаконным использованием товарного знака признается любое действие, нарушающее исключительные права владельцев товарного знака: несанкционированное изготовление, применение, ввоз, предложение о продаже, продажа, иное введение в хозяйственный оборот или хранение с этой целью товарного знака или товара, обозначенного этим знаком, или обозначения, сходного с ним до степени смешения, при этом незаконность воспроизведения чужого товарного знака является признаком контрафактности.

Как следует из разъяснений, содержащихся в пункте 59 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.04.2019 № 10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее - Постановление № 10),

компенсация подлежит взысканию при доказанности факта нарушения, при этом правообладатель не обязан доказывать факт несения убытков и их размер.

Согласно подпункту 1 пункта 4 статьи 1515 ГК РФ, предусматривающей ответственность за незаконное использование товарного знака, правообладатель вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации: в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения.

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 162 Постановления № 10 и пункте 13 Обзора практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением законодательства об интеллектуальной собственности, утвержденного информационным письмом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.12.2007 № 122, вопрос о вероятности и степени смешения обозначений является вопросом факта и по общему правилу может быть разрешен судом без назначения экспертизы.

Из правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, содержащейся в постановлении от 18.07.2006 № 2979/06 по делу № А4063533/2004 и от 17.04.2012 № 16577/11 по делу № А40-2569/2011, а также в пункте 37 Обзора судебной практики по делам, связанным с разрешением споров о защите интеллектуальных прав, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 23.09.2015 следует, что вывод о сходстве до степени смешения обозначений делается на основе восприятия не отдельных элементов, а общего впечатления, которое производят это обозначение и товарный знак в целом на среднего потребителя соответствующих товаров или услуг.

Аналогичная правовая позиция выражена в определении Верховного Суда Российской Федерации от 02.02.2017 № 309-ЭС16-15153.

В силу пункта 1 статьи 1259 ГК РФ объектами авторских прав являются произведения науки, литературы и искусства независимо от достоинств и назначения произведения, а также от способа его выражения.

В числе прочих такими объектами являются произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, а также графические рассказы, комиксы и другие произведения изобразительного искусства.

Согласно пункту 3 статьи 1259 ГК РФ авторские права распространяются как на обнародованные, так и на необнародованные произведения, выраженные в какой-либо объективной форме, в том числе в письменной, устной форме (в виде публичного произнесения, публичного исполнения и иной подобной форме), в форме изображения, в форме звуко- или видеозаписи, в объемно-пространственной форме.

Для возникновения, осуществления и защиты авторских прав не требуется регистрация произведения или соблюдение каких-либо иных формальностей (пункт 4 статьи 1259 ГК РФ).

В соответствии со статьей 1250 ГК РФ интеллектуальные права защищаются способами, предусмотренными Кодексом, с учетом существа нарушенного права и последствий нарушения этого права (пункт 1).

Пунктом 1 статьи 1252 ГК РФ предусмотрено, что защита исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации осуществляется, в частности, путем предъявления требований, в том числе, о пресечении действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, - к лицу, совершающему такие действия или осуществляющему необходимые приготовления к ним, а также к иным лицам, которые могут пресечь такие действия; о возмещении убытков - к лицу, неправомерно использовавшему результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без заключения соглашения с правообладателем (бездоговорное использование) либо иным образом нарушившему его исключительное право и причинившему ему ущерб.

В соответствии с пунктом 3 статьи 1252 ГК в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом для отдельных видов результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, при нарушении исключительного права правообладатель вправе вместо возмещения убытков требовать от нарушителя выплаты компенсации за нарушение указанного права. Компенсация подлежит взысканию при доказанности факта правонарушения. При этом правообладатель, обратившийся за защитой права, освобождается от доказывания размера причиненных ему убытков.

Размер компенсации определяется судом в пределах, установленных настоящим Кодексом, в зависимости от характера нарушения и иных обстоятельств дела с учетом требований разумности и справедливости.

Правообладатель вправе требовать от нарушителя выплаты компенсации за каждый случай неправомерного использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации либо за допущенное правонарушение в целом.

Как следует из материалов дела, истец является обладателем исключительного авторского права на Медвежонка «Tatty Teddy» (серии Me To You – Серый мишка с синим носом), который, в свою очередь, является популярным произведением, персонажем аудиовизуальных произведений, персонажем различных картинок, открыток, популярной игрушкой, используется в оформлении различных товаров, подлежит правовой охране и как самостоятельное произведение живописи (часть 1 статьи 1259 ГК РФ), и как персонаж

различных аудиовизуальных произведений и произведений живописи (часть 7 статьи 1259 ГК РФ).

В подтверждение данного обстоятельства истец представляет заверенную копию апостилированного аффидевита с нотариальным переводом, а также трудовой договор от 17.11.2000 между автором (Стив Морт-Хилл) и истцом с нотариальным переводом. Согласно условиям данного трудового договора, все авторские права на созданные и создаваемые произведения принадлежат работодателю – истцу (пункт 17 трудового договора). Впервые произведение «История Me To You», персонажем которой является Медвежонок «Tatty Teddy» (Серый мишка с синим носом), было опубликовано Истцом в 2003 году. Истец не давал своего разрешения ответчику на использование принадлежащих ему исключительных прав. Товары, реализованные ответчиком, не вводились в гражданский оборот истцом и (или) третьими лицами с согласия истца.

В виде компенсации за нарушение исключительных прав на Медвежонка «Tatty Teddy» (серии «Me To You» - Серый мишка с синим носом), истец просит взыскать с ответчика 40 000 рублей из расчета по 10 000 рублей за каждый факт нарушения, то есть в минимальном размере (4 фактов нарушений).

В абзаце третьем пункта 60 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.04.2019 № 10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее - постановление № 10) разъяснено, что нарушение прав на каждый результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации является самостоятельным основанием применения мер защиты интеллектуальных прав.

Как следует из разъяснений, содержащихся в пункте 59 постановления № 10, компенсация подлежит взысканию при доказанности факта нарушения, при этом правообладатель не обязан доказывать факт несения убытков и их размер.

Соответственно, в предмет доказывания по требованию о защите исключительных прав входят следующие обстоятельства: факт принадлежности истцу указанных прав и факт их нарушения ответчиком.

В соответствии с разъяснениями, изложенными в пункте 43.2 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 5, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 29 от 26.03.2009 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» разъяснено, что компенсация подлежит взысканию при доказанности факта нарушения, при этом правообладатель не обязан доказывать размер понесенных убытков.

Пунктом 1 статьи 1301 ГК РФ определено, что в случаях нарушения исключительного права на произведение автор или иной правообладатель наряду с

использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, установленных настоящим Кодексом (статьи 1250, 1252 и 1253), вправе в соответствии с пунктом 3 статьи 1252 настоящего Кодекса требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации:

1) в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения;

2) в двукратном размере стоимости контрафактных экземпляров произведения;

3) в двукратном размере стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения тем способом, который использовал нарушитель.

Совокупностью представленных истцом доказательств подтверждено, что ответчиком по договору розничной купли-продажи реализованы товары – (значки).

В обоснование произведенной покупки истцом представлены копии чеков, содержащие наименование продавца, ИНН продавца, наименование и стоимость товара.

В подтверждение факта предложения товара к продаже и обстоятельств заключения договора розничной купли – продажи, истцом представлен диск с видеосъемкой, а также приобщены к материалам дела, в качестве вещественных доказательств, проданные товары

Видеозапись на диске отображает факт покупки товаров в разных торговых точках, местонахождение, внешний и внутренний вид торговых точек ответчика, процесс выбора приобретаемого товара, процесс его оплаты, выдачи чеков, а также содержание выданных чеков (наименование ответчика, ИНН, дата выдачи и др.).

Видеозапись закупки осуществлена истцом в порядке статей 12, 14 ГК РФ в целях защиты собственных прав и приобщена к материалам дела в порядке статьи 64 АПК РФ как доказательство, содержащее сведения об обстоятельствах, имеющих значение для правильного рассмотрения дела. Таким образом, указанные доказательства подтверждают факт реализации ответчиком товаров.

Кроме того, судом произведен осмотр товаров. Внешний вид товаров позволяет сделать вывод о том, что в материалы дела истцом в качестве доказательства представлены именно те товары, которые были приобретены у ответчика.

Следовательно, сами купленные товары, в совокупности с чеками и видеозаписью совершения покупки, также подтверждают факт приобретения у ответчика контрафактных товаров. Товары, реализованные ответчиком, не вводились в гражданский оборот истцом и (или) третьими лицами с его согласия.

Таким образом, ответчик, осуществив действия по распространению товаров, нарушил исключительные права истца на Медвежонка «Tatty Teddy» (серии «Me To You» - Серый мишка с синим носом). Принадлежность истцу исключительных прав на Медвежонка «Tatty Teddy» (серии «Me To You» - Серый мишка с синим носом), подтверждена представленными в материалы дела доказательствами.

При этом оценка сходства изображений осуществлена судом посредством сравнительного анализа с учетом общего восприятия, цветовой гаммы, характерного расположения черт персонажей, по результатам которого суд пришел к выводу о тождественности изображений, нанесенных на реализованный ответчиком товар, с изображениями, исключительные права на которые принадлежат истцу.

Доказательства, подтверждающие наличие у ответчика прав на использование в предпринимательских целях указанных объектов интеллектуальной собственности, в материалах дела отсутствуют.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к верному выводу о нарушении ответчиком исключительных прав истца на Медвежонка «Tatty Teddy» (серии «Me To You» - Серый мишка с синим носом).

Иного из материалов дела не следует, следовательно, такое использование осуществлено ответчиком незаконно.

Суд первой инстанции посчитал, что в рассматриваемом случае имеются основания для снижения денежной компенсации ниже заявленного истцом размера и взыскал с ответчика 8000 руб. из расчета 2000 руб. за каждое нарушение.

Вместе с тем судом первой инстанции при определении суммы, подлежащей взысканию, не учтено следующее.

В силу положений пунктов 60, 61 постановления № 10 требование о взыскании компенсации носит имущественный характер. Нарушение прав на каждый результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации является самостоятельным основанием применения мер защиты интеллектуальных прав (статьи 1225, 1227, 1252 ГК РФ).

Заявляя требование о взыскании компенсации в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда, истец должен представить обоснование размера взыскиваемой суммы (пункт 6 части 2 статьи 131, абзац восьмой статьи 132 ГПК РФ, пункт 7 части 2 статьи 125 АПК РФ), подтверждающее, по его мнению, соразмерность требуемой им суммы компенсации допущенному нарушению, за исключением требования о взыскании компенсации в минимальном размере.

Если имеется несколько принадлежащих одному лицу результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, связанных между собой: произведение и товарный знак, в котором использовано это произведение и проч., компенсация за нарушение прав на каждый объект определяется самостоятельно (пункт 63 постановления № 10).

В силу пункта 3 статьи 1252 ГК РФ в случаях, предусмотренных Кодексом для отдельных видов результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, при нарушении исключительного права правообладатель вправе вместо возмещения убытков требовать от нарушителя выплаты компенсации за нарушение указанного права. Компенсация подлежит взысканию при доказанности факта правонарушения. При этом правообладатель, обратившийся за защитой права, освобождается от доказывания размера причиненных ему убытков.

Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим интеллектуальные права.

Абзацем третьим этого пункта определено, что, если иное не установлено ГК РФ, предусмотренные подпунктом 3 пункта 1 и пунктом 3 статьи 1252 ГК РФ меры ответственности за нарушение интеллектуальных прав, допущенное нарушителем при осуществлении им предпринимательской деятельности, подлежат применению независимо от вины нарушителя, если такое лицо не докажет, что нарушение интеллектуальных прав произошло вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

Таких доказательств ответчик не представил.

В силу статьи 2 ГК РФ предпринимательской деятельностью является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном порядке.

Следовательно, приобретая товар, а затем, реализуя его, ответчик принял все риски, связанные с введением в оборот данного товара.

При приобретении (закупки) любого товара ответчик должен знать, что помимо технических вопросов существуют вопросы, связанные с соблюдением интеллектуальных прав. Информацию о правообладателе, охраняемых товарных знаков, лицензиатах и иные сведения, необходимые для осуществления предпринимательской деятельности, можно получить из открытых и общедоступных источников (https://roivisual.com/).

Кроме того, всегда существует возможность запросить у контрагента (продавца товара) все имеющиеся у него документы на используемые на товаре или его упаковке изображения.

В материалы дела ответчиком не представлено доказательств попыток проверить партию товара на контрафактность, что, наоборот, свидетельствует о грубом характере нарушения.

Следовательно, судом сделан вывод об отсутствии грубого характера незаконного использования объектов интеллектуальной собственности истца, который не соответствует обстоятельствам дела.

Ответчиком не доказано, что он не знал о контрафактности реализуемой продукции, однако указанное не исключает возможности получения необходимой информации. Более того, лицензионная продукция находится в свободном доступе и могла быть приобретена ответчиком без каких-либо препятствий. Ответчик имел возможность проверить лицензионный характер продукции путем получения необходимой документации от своего поставщика, соответствующего запроса правообладателю либо проверки наличия предупредительной маркировки на приобретенном товаре. На всей лицензионной продукции имеется предупредительная маркировка, позволяющая идентифицировать правообладателя, а также лицензионная продукция более качественная по сравнению с контрафактной, что также могло быть оценено ответчиком самостоятельно.

Таким образом, факт того, что ответчиком спорный товар не производился, не снимает с него ответственности за проверку товара на его контрафактность и проявление должной внимательности и предусмотрительности с целью избегания нарушения исключительных прав третьих лиц. Пренебрежение своими обязанностями со стороны ответчика не может являться основанием для уменьшения его ответственности, поскольку в этом случае ответчик и дальше не будет производить проверку товара на его контрафактность.

Факт того, что ответчик не привлекался ранее за совершение нарушения исключительных прав, в том числе и других правообладателей, не является безусловным основанием для применения правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении № 28-П.

Суд по интеллектуальным правам в Постановлении от 30.08.2018 по делу № А5710302/2017 указал, что следует учитывать, что в соответствии с приведенной позицией Конституционного Суда РФ в Постановлении от 13.12.2016 № 28-П снижение размера компенсации ниже минимального предела обусловлено Конституционным Судом

Российской Федерации одновременным наличием ряда критериев, обязанность доказывания соответствия которым возлагается именно на ответчика.

Таким образом, бремя доказывания несоразмерности заявленной компенсации лежит на ответчике. Однако никаких доказательств несоразмерности компенсации ответчиком в материалы представлено не было.

Ссылки на значительное превышение размера компенсации над стоимостью товара, несостоятельны, поскольку не было обосновано, что размер компенсации многократно превышает размер убытков, причиненных истцу.

Довод о том, использование результатов интеллектуальной деятельности не является существенной частью предпринимательской деятельности, отклоняется.

Согласно выписке из ЕГРИП, основным видом деятельности Ответчика является «46.49 Торговля оптовая прочими бытовыми товарами».

Код деятельности по ОКВЭД, указанный в ЕГРИП, не ограничивает лицо в осуществлении иной деятельности, что подтверждается письмом ФНС России от 22 августа 2019 г. № СА-17-2/229@.

Таким образом, ответчик может осуществлять иные виды деятельности помимо указанных в ЕГРИП в отношении данного ответчика.

Стоит отметить, что споры, связанные с защитой интеллектуальных прав, не обусловлены стоимостью товаров, на которых без согласия и разрешения правообладателя изображены объекты интеллектуальной собственности.

Таким образом, низкая стоимость контрафактного товара по данной категории дел не имеет юридического значения.

Кроме того, следует учитывать, что продажа товаров была осуществлена ответчиком в разное время, в разных точках, по разным чекам.

Истцом при обращении с настоящим иском был избран вид компенсации в твердой сумме в минимальном размере - в размере 10 000 рублей за каждый факт нарушения исключительных прав на произведения изобразительного искусства, на товарный знак.

Обществом избран вид компенсации, предусмотренный пунктом 3 статьи 1301 и подпунктом 1 пункта 4 статьи 1515 ГК РФ, следовательно, снижение данного размера компенсации ниже установленного предела, возможно исключительно при наличии мотивированного и документального подтвержденного заявления ответчика.

Данный правовой подход изложен в Определениях Верховного Суда Российской Федерации от 25.04.2017 № 305-ЭС16-13233, от 11.07.2017 № 308-ЭС17-2988.

Обязанность определить размер компенсации и выявить обстоятельства для ее снижения в пределах, установленных ГК РФ, с учетом фактических обстоятельств дела,

возложена на суд, что нашло свое отражение в постановлении Конституционного Суда РФ от 13.12.2016 № 28-П «По делу о проверке конституционности подпункта 1 статьи 1301, подпункта 1 статьи 1311 и подпункта 1 пункта 4 статьи 1515 Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с запросами Арбитражного суда Алтайского края» (пункты 3.2., 4).

Из правовой позиции Конституционного Суда РФ, изложенной в пункте 4 постановления от 13.12.2016 № 28-П, следует, что снижение размера компенсации менее размера, установленного пунктом 3 статьи 1252 ГК РФ возможно в исключительных случаях, если размер ответственности к которой привлекается нарушитель прав на объекты интеллектуальной собственности, в сопоставлении с совершенным им деянием может превысить допустимый с точки зрения принципа равенства и справедливости предел; снижение судом размера компенсации ниже низшего предела возможно лишь по заявлению ответчика и при одновременном наличии следующих условий: убытки поддаются исчислению с разумной степенью достоверности, а их превышение должно быть доказано ответчиком; правонарушение совершено ответчиком впервые; использование объектов интеллектуальной собственности, права на которые принадлежат другим лицам, с нарушением этих прав не являлось существенной частью деятельности ответчика и не носило грубый характер (например, если продавцу не было заведомо известно о контрафактном характере реализуемой им продукции).

Таким образом, следует учитывать, что в соответствии с приведенной правовой позицией снижение размера компенсации ниже минимального предела обусловлено Конституционным Судом Российской Федерации одновременным наличием ряда критериев, обязанность доказывания соответствия которым возлагается на ответчика.

Сторона, заявившая о необходимости такого снижения, обязана в соответствии со статьей 65 АПК РФ доказать необходимость применения судом такой меры. Снижение размера компенсации ниже минимального предела, установленного законом, с учетом требований разумности и справедливости должно быть мотивировано судом, и подтверждено соответствующими доказательствами.

Между тем заявление ответчика о необходимости снижения размера компенсации, содержащееся в ходатайстве о снижении размера компенсации, в силу приведенной правовой позиции высшей судебной инстанции, не является само по себе основанием для снижения размера компенсации.

Конституционный суд РФ в Постановлении КС РФ № 28-П указал на то, что лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность по продаже товаров, в которых содержатся объекты интеллектуальной собственности, - с тем, чтобы удостовериться в

отсутствии нарушения прав третьих лиц на эти объекты - должно получить необходимую информацию от своих контрагентов.

Соответственно, ответчик мог предпринять самостоятельно меры по проверке отсутствия нарушения исключительных прав третьих лиц.

При осуществлении предпринимательской деятельности ответчик должен осознавать наличие потенциальной возможности наступления или ненаступления событий, которые могут повлечь неблагоприятные имущественные последствия для его деятельности.

При этом апелляционная коллегия также отмечает следующее.

Как было указано выше, если права на соответствующие результаты или средства индивидуализации принадлежат одному правообладателю, общий размер компенсации за нарушение прав на них с учетом характера и последствий нарушения может быть снижен судом ниже пределов, установленных настоящим Кодексом, но не может составлять менее пятидесяти процентов суммы минимальных размеров всех компенсаций за допущенные нарушения.

Из правовой позиции, сформулированной в пункте 21 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 3 (2017), утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 12.07.2017, снижение размера компенсации ниже минимального предела, установленного законом, является экстраординарной мерой, должно быть мотивировано судом и обязательно подтверждено соответствующими доказательствами.

Таким образом, из изложенных норм и разъяснений следует, что закон прямо запрещает снижение общего размера компенсации ниже низшего предела, так как в противном случае, общая сумма компенсации будет составлять менее пятидесяти процентов суммы минимальных размеров всех компенсаций за допущенные нарушения.

Размер заявленной компенсации не связан со стоимостью контрафактной продукции. Стоимость товара не имеет юридического значения для оценки заявленного размера компенсации, поскольку расчет произведен на основании количества допущенных нарушений на самостоятельные объекты интеллектуальной собственности истца.

В силу значительной специфики объектов интеллектуальной собственности, обусловленной их нематериальной природой, правообладатели ограничены как в возможности контролировать соблюдение принадлежащих им исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации третьими лицами и выявлять допущенные нарушения, так и в возможности установить точную или

по крайней мере приблизительную величину понесенных ими убытков (особенно в виде упущенной выгоды), в том числе если правонарушение совершено в сфере предпринимательской деятельности.

С учетом указанной специфики, предопределяющей необходимость установления специальных способов защиты нарушенных исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности, Гражданский кодекс Российской Федерации предоставляет правообладателю право в случаях, предусмотренных данным Кодексом для отдельных видов результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, требовать от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты соответствующей компенсации и освобождает его от доказывания в суде размера причиненных убытков. Размер компенсации, которая подлежит взысканию при доказанности факта нарушения, как следует из пункта 3 статьи 1252 ГК Российской Федерации, определяется судом в пределах, установленных данным Кодексом (в том числе статьями 1301, 1311 и 1515), в зависимости от характера нарушения и иных обстоятельств дела с учетом требований разумности и справедливости; если же одним действием нарушены права на несколько результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, размер компенсации определяется судом за каждый неправомерно используемый результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации.

Тем самым приведенное правовое регулирование позволяет взыскивать в пользу лица, чье исключительное право на объект интеллектуальной собственности было нарушено, компенсацию в размере, который может и превышать размер стоимости товара. Более того, размер компенсации всегда превышает стоимость реализованного товара.

В материалы дела не представлено доказательств того, что у ответчика отсутствует материальная возможность нести ответственность за нарушение исключительных прав истца в заявленном размере.

Сведений о фактических доходах в материалы дела представлено не было, соответственно, у суда отсутствовала возможность дать объективную оценку материальному положению ответчика.

Компенсация является штрафной мерой ответственности и преследует, помимо прочих целей, цель общей превенция совершения правонарушений, что не выполняется в случае необоснованного произвольного снижения размера компенсации со стороны суда.

Ответчиком не доказано, что у него отсутствует материальная возможность несения компенсации в заявленном минимальном размере.

Компенсация несет превентивную функцию, направленную на недопущение нарушение исключительных прав третьих лиц ответчиком в будущем, а также стимулирующую к приобретению лицензионной продукции, обладающей лучшим качеством и прошедшей проверку на безопасность, что является важным, поскольку основной группой потребителей реализованного товара являются дети, наиболее незащищенная социальная группа населения, следовательно, реализация контрафактной продукции, как допущенное правонарушение, характеризуется повышенной степенью общественной опасности.

При данных обстоятельствах, суд апелляционной инстанции не находит оснований для применения постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 13.12.2016 № 28-П в настоящем случае, поскольку ответчик не обосновал и не представил доказательств, свидетельствующих о наличии фактических обстоятельств, соответствующих критериям, указанным в названном Постановлении; не представил доказательств невозможности нести ответственность за нарушение исключительных прав истца в установленном апелляционном судом размере; ответчиком не доказано, что использование объектов интеллектуальной собственности, права на которые принадлежат другим лицам, с нарушением этих прав не являлось существенной частью предпринимательской деятельности нарушителя; не представлено доказательств объективно свидетельствующих о тяжелом материальном положении.

Таким образом, исковые требования подлежат удовлетворению в полном объеме в сумме 40000 руб.

На основании изложенного, с учетом положений пунктов 3, 4 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение суда подлежит отмене с принятием нового судебного акта об удовлетворении иска и взыскании с ответчика в пользу истца 40000 руб. компенсации за нарушение исключительного права на произведения изобразительного искусства и товарный знак.

Истцом также заявлено требование о возмещении судебных расходов стоимости представленного в материалы дела доказательства - 316 рублей, на почтовые отправления в сумме 348 рублей 04 копеек, указанные расходы документально подтверждены.

В силу статьи 106 АПК РФ к судебным издержкам, связанным с рассмотрением дела в арбитражном суде, относятся денежные суммы, подлежащие выплате экспертам, специалистам, свидетелям, переводчикам, расходы, связанные с проведением осмотра доказательств на месте, расходы на оплату услуг адвокатов и иных лиц, оказывающих юридическую помощь (представителей), расходы юридического лица на уведомление о корпоративном споре в случае, если федеральным законом предусмотрена обязанность

такого уведомления, и другие расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в связи с рассмотрением дела в арбитражном суде. Судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований (часть 1 статьи 110 АПК РФ).

Учитывая, что указанные расходы понесены истцом, доказательства их несения имеются в материалах дела, подлежат отнесению к возмещению за счёт ответчика на основании статьи 106 АПК РФ. При обращении в суд истцом была уплачена государственная пошлина платежным поручением от 12.12.2022 № 9400 в размере 2000 руб. С учетом удовлетворения исковых требований судебные расходы в порядке статьи 110 АПК РФ по уплате государственной пошлины подлежат отнесению на ответчика в полном объеме. На основании статьи 110 АПК РФ судебные расходы по уплате истцом государственной пошлины по иску 2000 рублей и апелляционной жалобе 3000 рублей подлежат отнесению на ответчика.

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктом 3 части 1 статьи 270, статьями 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ :

решение Арбитражного суда Новосибирской области от 27.07.2023 по делу № А4536275/2022 отменить, принять по делу новый судебный акт.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Каталог и Ко» (ИНН <***>), г. Новосибирск, в пользу Carte Blanche Greetings Limited (Карт Бланш Гритингс Лимитед), компенсацию за нарушение исключительного права на произведение изобразительного искусства – изображение Медвежонок «Tatty Teddy» в размере 40 000 (Сорок тысяч) рублей;

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Каталог и Ко» (ИНН <***>), г. Новосибирск, в пользу Carte Blanche Greetings Limited (Карт Бланш Гритингс Лимитед), судебные издержки в размере стоимости вещественных доказательств – товаров, приобретенных у ответчика в сумме 316 (Триста шестнадцать рублей 00 копеек), также стоимость почтовых отправлений в виде претензии и искового заявления в размере 348 (Триста сорок восемь) рублей 04 копейки.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Каталог и Ко» (ИНН <***>), г. Новосибирск, в пользу Carte Blanche Greetings Limited (Карт Бланш

Гритингс Лимитед), сумму оплаченной государственной пошлины по иску в размере 2 000 (две тысячи) рублей, по апелляционной инстанции в размере 3000 (три тысячи) рублей.

Вещественные доказательства уничтожить после вступления решения в законную силу.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Суд по интеллектуальным правам в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Новосибирской области.

Председательствующий Т.В. Павлюк

Судьи С.В. Кривошеина

ФИО1