Апелляционное постановление по делу № 22-4176/2023 от 21.09.2023.

Судья р/с Сафонова У.П. № 22-4176/2023

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Кемерово 21 сентября 2023 года

Кемеровский областной суд в составе председательствующего судьи Гуляевой И.М.

с участием прокурора Арефьева А.О.,

адвоката Шахова Ю.А.

при секретаре Басалаевой Е.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы осужденного ФИО1 и его адвоката Холкиной А.Е. на приговор Центрального районного суда г. Кемерово от 14.06.2023, которым

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, ранее судимый:

- 22.03.2019 мировым судьей судебного участка № 4 Центрального судебного района г. Кемерово по ч.1 ст. 159 УК РФ к 5 месяцам исправительных работ с удержанием 5% заработка, на основании ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 6 месяцев;

- 25.07.2019 Заводским районным судом г. Кемерово по ст.158.1 УК РФ к 80 часам исправительных работ, приговор от 22.03.2019 исполнять самостоятельно;

- 28.10.2019 Ленинским районным судом г. Кемерово по ч.3 ст.30 – ст.158.1 УК РФ, ч.5 ст.69 УК РФ (приговор от 25.07.2019) к 160 часам обязательных работ, приговор от 22.03.2019 исполнять самостоятельно;

- 26.11.2019 Заводским районным судом г. Кемерово по ст. 158.1 (3 преступления), ч. 2 ст. 69, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 28.10.2019) к 260 часам обязательных работ, приговор от 22.03.2019 исполнять самостоятельно;

- 14.01.2020 Центральным районным судом г. Кемерово по ст. 158.1 (2 преступления), ч. 3 ст. 30 – ст. 158.1, ч. 2 ст. 69, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 26.11.2019) к 280 часам обязательных работ, приговор от 22.03.2019 исполнять самостоятельно;

- 19.02.2020 Заводским районным судом г. Кемерово по 158.1 (8 преступлений), по ч. 2 ст. 69, ч. 4 ст. 74, ст. 71, ст. 70 УК РФ (приговор от 22.03.2019), ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 14.01.2020) к 1 году лишения свободы;

- 25.02.2020 Заводским районным судом г. Кемерово по ст. 158.1 (3 преступления), ч. 2 ст. 69, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 19.02.2020) к 1 году 3 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении;

- 05.03.2020 Заводским районным судом г. Кемерово по ст. 158.1, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 25.02.2020) к 1 году 3 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении;

- 10.03.2020 Заводским районным судом г. Кемерово по ч. 1 ст. 228, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 05.03.2020) к 1 году 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении;

- 18.05.2020 Заводским районным судом г. Кемерово по ст. 158.1 (4 преступления), ч. 2 ст. 69, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 10.03.2020) к 1 году 8 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении;

- 19.05.2020 Заводским районным судом г. Кемерово по ст. 158.1 (8 преступлений), ч. 2 ст. 69, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 18.05.2020) к 2 годам лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении;

- 08.06.2020 мировым судьей судебного участка № 5 Заводского судебного района г. Кемерово по ч. 1 ст. 158, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 19.05.2020) к 2 годам 1 месяцу лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении;

- 25.06.2020 Центральным районным судом г. Кемерово (с учетом апелляционного постановления Кемеровского областного суда от 28.09.2020) по ст. 158.1 (2 преступления), ч. 2 ст. 69, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 08.06.2020) к 2 годам 2 месяцам лишения свободы;

- 09.07.2020 Заводским районным судом г. Кемерово по ст. 158.1 УК РФ (3 преступления), ч. 2 ст. 69, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 25.06.2020) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы;

- 31.08.2020 Центральным районным судом г. Кемерово по ст. 158.1, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 09.07.2020) к 2 годам 8 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении;

- 29.10.2020 Центральным районным судом г. Кемерово по ст. 158.1 (4 преступления), ч. 2 ст. 69, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 31.08.2020) к 2 годам 9 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении;

- 21.12.2020 Ленинским районным судом г. Кемерово по ч. 3 ст. 30 - ст. 158.1, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 29.10.2020) к 2 годам 10 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении, 21.01.2022 освобожден по отбытию наказания;

- 27.09.2022 мировым судьей судебного участка № 5 Заводского судебного района г. Кемерово по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год;

- 16.11.2022 Заводским районным судом г. Кемерово по ч. 1 ст. 158, ст. 158.1 (2 преступления), ч. 2 ст. 69 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении, приговор от 27.09.2022 исполнять самостоятельно;

- 23.01.2023 мировым судьей судебного участка № 5 Ленинского судебного района г. Кемерово по ч. 1 ст. 158, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 16.11.2022) к 11 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении, приговор от 27.09.2022 исполнять самостоятельно;

- 26.01.2023 Заводским районным судом г. Кемерово (с учетом апелляционного постановления Кемеровского областного суда от 04.05.2023) по ст. 158.1 (2 преступления), ч. 2 ст. 69, ч. 4 ст. 74, ст. 70 УК РФ (приговор от 27.09.2022), ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 23.01.2023) к 1 году 2 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении;

- 10.05.2023 Заводским районным судом г. Кемерово по ст. 158.1, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 26.01.2023) к 1 году 3 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

- 11.05.2023 Заводским районным судом г. Кемерово (апелляционным постановлением Кемеровского областного суда от 24.08.2023 приговор оставлен без изменения) по ст. 158.1, ч. 1 ст. 158 (2 преступления), ч. 2 ст. 69, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 10.05.2023) к 1 году 4 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

- 11.05.2023 Заводским районным судом г. Кемерово (апелляционным постановлением Кемеровского областного суда от 01.09.2023 приговор оставлен без изменения) по ст. 158.1, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 11.05.2023) к 1 году 5 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

- 16.05.2023 Центральным районным судом г. Кемерово (с учетом апелляционного постановления Кемеровского областного суда от 04.09.2023 года) по ст. 158.1 УК РФ, ч. 1 ст. 158, ст. 158.1 УК РФ, ч. 1 ст. 158, ст. 158.1 УК РФ, ч. 2 ст. 69, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 11.05.2023) к 2 годам 3 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

- 18.05.2023 Заводским районным судом г. Кемерово по ст. 158.1 УК РФ (6 преступлений), ч. 2 ст. 69 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 16.05.2023) к 2 годам 5 месяцам лишения свободы;

- 23.05.2023 Заводским районным судом г. Кемерово по ст. 158.1 УК РФ (3 преступления), ч. 1 ст. 158 УК РФ (2 преступления), ч. 2 ст. 69 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 18.05.2023) к 2 годам 8 месяцам лишения свободы;

осужден по ст. 158.1 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения с наказанием, назначенным приговором Заводского районного суда г. Кемерово от 23.05.2023, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 9 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

Мера пресечения до вступления приговора в законную силу изменена на заключение под стражу, взят под стражу в зале суда.

В соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачтено в срок наказания время содержания под стражей, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима по настоящему уголовному делу с 14.06.2023 до вступления настоящего приговора в законную силу, а также время содержания под стражей по приговору Заводского районного суда г. Кемерово от 23.05.2023 с 10.05.2023 до 14.06.2023.

Разрешен гражданский иск потерпевшего и вопрос о судьбе вещественных доказательств.

Заслушав пояснения адвоката, поддержавшего доводы апелляционных жалоб, мнение прокурора, возражавшего против доводов апелляционных жалоб, суд апелляционной инстанции

установил:

ФИО1 осужден за мелкое хищение чужого имущества, совершенное лицом, подвергнутым административному наказанию за мелкое хищение, предусмотренное ч.2 ст.7.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, совершенное 18.09.2022 около <данные изъяты> в <адрес> при обстоятельствах, установленных в приговоре.

В апелляционной жалобе осужденный ФИО1, не оспаривая приговор в части виновности и квалификации, считает его чрезмерно суровым, просит изменить приговор, смягчить наказание.

В апелляционной жалобе адвокат Холкина А.Е., не оспаривая приговор в части виновности и квалификации, считает его чрезмерно суровым. Просит учесть полное признание вины, раскаяние в содеянном, неудовлетворительное состояние здоровья осужденного, условия его жизни и жизни его семьи. Просит приговор отменить, смягчить наказание.

В возражениях на апелляционные жалобы государственный обвинитель Балагаев Д.С. просит приговор оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Проверив уголовное дело, выслушав участников процесса, изучив доводы апелляционных жалоб, возражений, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Виновность ФИО1 в совершении вышеуказанного преступления судом установлена, подтверждается совокупностью доказательств, исследованных в судебном заседании и изложенных в приговоре.

В качестве доказательств виновности ФИО1 суд обоснованно принял показания осужденного, представителя потерпевшего ООО <данные изъяты> ФИО2, а также письменные доказательства, приведенные в приговоре. Кроме того, виновность ФИО1 в совершении данных преступлений не оспаривается в апелляционных жалобах.

Суд проанализировал в соответствии с положениями ст. ст. 17, 88 УПК РФ все представленные сторонами доказательства в их совокупности, дал надлежащую оценку доказательствам на предмет относимости, допустимости, достоверности и достаточности для разрешения уголовного дела. Оснований сомневаться в допустимости и достоверности этих доказательств не имеется.

Суд, установив фактические обстоятельства дела, правильно квалифицировал действия ФИО1 по 158.1 УК РФ.

Наказание ФИО1 назначено в соответствии с требованиями ст. ст.6, 60 УК РФ, то есть с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, данных о личности осужденного, смягчающих наказание обстоятельств, влияния назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

В качестве данных о личности суд учел, что ФИО1 <данные изъяты>

В качестве смягчающих наказание обстоятельств суд учел полное признание вины, раскаяние в содеянном, <данные изъяты>, наличие на иждивении малолетнего ребенка, близкого родственника – <данные изъяты>

Вопреки доводам жалобы, все смягчающие наказание обстоятельства, предусмотренные ст.61 УК РФ, учтены судом при назначении наказания осужденному.

Отягчающих наказание обстоятельств не установлено.

Выводы суда об отсутствии оснований для применения ст. 64 УК РФ при назначении наказания ФИО1 не вызывают сомнений у суда апелляционной инстанции, поскольку исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности совершенного преступления, не установлено.

С учетом категории преступления возможность применения положений ч.6 ст.15 УК РФ судом не обсуждалась.

С учетом совокупности обстоятельств, сведений о личности виновного суд обоснованно пришел к выводу о том, что исправление осужденного ФИО1 невозможно без изоляции от общества и назначил наказание в виде лишения свободы без применения положений ст.73 УК РФ. Выводы суда первой инстанции в этой части подробно мотивированы и не вызывают сомнений.

Поскольку ФИО1 совершено преступление до вынесения приговора Заводского районного суда г. Кемерово от 23.05.2023, окончательное наказание верно назначено по правилам ч.5 ст.69 УК РФ.

Отбывание наказания верно назначено в исправительной колонии общего режима в соответствии с п. «б» ч.1 ст.58 УК РФ.

Вместе с тем, в соответствии с п. 4 ст. 304 УПК РФ и разъяснений, содержащихся в п. 3 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 29.11.2016 № 55 «О судебном приговоре», в отношении лиц, имеющих судимость, в вводной части приговора должны отражаться сведения о дате осуждения с указанием наименования суда, норме уголовного закона и мере наказания с учётом последующих изменений, если таковые имели место, об испытательном сроке при условном осуждении, о дате отбытия (исполнения) наказания или дате и основании освобождения от отбывания наказания, размере неотбытой части наказания.

Судом указано, что приговором Центрального районного суда г. Кемерово 25.06.2020 ФИО1 осуждун по ст. 158.1, ст. 158.1, ч. 2 ст. 69, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 08.06.2020) к 2 годам 4 месяцам лишения свободы, вместе с тем указанным приговором с учетом апелляционного постановления Кемеровского областного суда от 28.09.2020 ФИО1 осуждён по ст. 158.1, ст. 158.1, на основании ч. 2 ст. 69, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 08.06.2020) к 2 годам 2 месяцам лишения свободы.

Кроме того, судом указано, что приговором Заводского районного суда г. Кемерово от 26.01.2023 (с учетом апелляционного постановления Кемеровского областного суда от 04.05.2023) ФИО1 осужден по ст. 158.1, ст.158.1, ч. 2 ст. 69, ст. 70 УК РФ (приговор от 27.09.2022), ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 23.01.2023) к 1 году 1 месяцу лишения свободы, вместе с тем указанным приговором ФИО1 (с учетом апелляционного постановления Кемеровского областного суда от 04.05.2023) осужден по ст. 158.1, ст. 158.1, ч. 2 ст. 69, ч. 4 ст. 74, ст. 70 УК РФ (приговор от 27.09.2022), ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 23.01.2023) к 1 году 2 месяцам лишения свободы.

Перечисленные обстоятельства в полной мере подтверждаются имеющимися в материалах дела копиями приговоров в отношении ФИО1, в связи с чем данные технические ошибки подлежат исправлению.

Кроме того, судом допущена явная техническая ошибка в описательно мотивировочной части – указано, что при назначении наказания на основании ч.5 ст.69 УК РФ применен принцип полного сложения наказаний, тогда как наказание назначено путем частичного сложения наказаний.

Также суд не зачел в срок отбытия наказания наказание, отбытое по приговору мирового судьи судебного участка №5 Ленинского судебного района г.Кемерово от 23.01.2023, тогда как этот приговор вошел в окончательное наказание посредством последовательного применения положений ч.5 ст.69 УК РФ. Приговор в данной части подлежит изменению.

Иных нарушений уголовно-процессуального закона, которые путём лишения или ограничения гарантированных законом прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путем могли повлиять на постановление законного и обоснованного решения по делу, в том числе по доводам, указанным в апелляционных жалобах, и влекущих изменение или отмену приговора, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.20, 389.26, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

постановил:

приговор Центрального районного суда г. Кемерово от 14.06.2023 в отношении ФИО1 изменить.

Уточнить во вводной части приговора судимости ФИО1, указав, что он осужден:

25.06.2020 Центральным районным судом г. Кемерово (с учетом апелляционного постановления Кемеровского областного суда от 28.09.2020) по ст. 158.1, ст. 158.1, на основании ч. 2 ст. 69, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 08.06.2020) к 2 годам 2 месяцам лишения свободы.

26.01.2023 Заводским районным судом г. Кемерово от (с учетом апелляционного постановления Кемеровского областного суда от 04.05.2023 года) по ст. 158.1, ст. 158.1, ч. 2 ст. 69, ч. 4 ст. 74, ст. 70 УК РФ (приговор от 27.09.2022), ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 23.01.2023) к 1 году 2 месяцам лишения свободы.

В описательно мотивировочной части указать, что при назначении наказания на основании ч.5 ст.69 УК РФ применяется принцип частичного сложения наказания.

Зачесть в срок отбытия наказания наказание, отбытое по приговору мирового судьи судебного участка №5 Ленинского судебного района г.Кемерово от 23.01.2023 с 03.03.2023 по 09.05.2023.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Апелляционные приговор, определение или постановление могут быть обжалованы в Восьмой кассационный суд общей юрисдикции в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ, в течение шести месяцев со дня вступления в законную силу приговора или иного итогового судебного решения, а для осужденного, содержащегося под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копии такого судебного решения, вступившего в законную силу, через суд первой инстанции и рассматриваются в порядке, предусмотренном статьями 401.7, 401.8 УПК РФ.

Осужденный (оправданный) вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Судья И.М. Гуляева