Судья первой инстанции - Балыкина О.А. № 22-2560/2023

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

5 июля 2023 года г. Иркутск

Судебная коллегия по уголовным делам Иркутского областного суда в составе: председательствующего Цариевой Н.А.,

судей Царёвой М.К., Кашиной Т.Н.,

при секретаре Бронниковой А.А.,

с участием прокурора Гайченко А.А.,

осужденного ФИО1, путем использования

систем видео-конференц-связи,

защитника - адвоката Быковой С.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению помощника прокурора Ленинского района г. Иркутска Терентьевой И.С. на приговор Ленинского районного суда г. Иркутска от 14 апреля 2023 года, которым

ФИО1, (данные изъяты) судимый:

- 20 октября 2015 года (данные изъяты) районным судом (данные изъяты) по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ, условно, с испытательным сроком 4 года, постановлением (данные изъяты) городского суда Иркутской области от 5 апреля 2016 года испытательный срок продлен на 1 месяц, постановлением (данные изъяты) городского суда Иркутской области от 31 августа 2017 года испытательный срок продлен на 1 месяц, постановлением (данные изъяты) городского суда Иркутской области от 14 февраля 2019 года испытательный срок продлен на 1 месяц;

- 23 мая 2016 года (данные изъяты) городским судом Иркутской области по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 3 месяцам лишения свободы, условно, с испытательным сроком 2 года, постановлением (данные изъяты) городского суда Иркутской области от 7 сентября 2016 года испытательный срок продлен на 1 месяц, постановлением (данные изъяты) городского суда Иркутской области от 25 июля 2017 года испытательный срок продлен на 1 месяц, постановлением (данные изъяты) городского суда Иркутской области от 25 декабря 2017 года испытательный срок продлен на 1 месяц;

- 20 июня 2016 года (данные изъяты) городским судом Иркутской области по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, условно, с испытательным сроком 2 года, постановлением (данные изъяты) городского суда Иркутской области от 21 сентября 2016 года испытательный срок продлен на 1 месяц, постановлением (данные изъяты) городского суда Иркутской области от 31 августа 2017 года испытательный срок продлен на 1 месяц, постановлением (данные изъяты) городского суда Иркутской области от 25 декабря 2017 года испытательный срок продлен на 1 месяц;

- 13 июня 2019 года (данные изъяты) городским судом Иркутской области по ч. 1 ст. 161 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы. В соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговорам (данные изъяты) районного суда (данные изъяты) от 20 октября 2015 года, (данные изъяты) городского суда Иркутской области от 23 мая 2016 года и от 20 июня 2016 года отменено, окончательно назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

-14 июня 2019 года (данные изъяты) городским судом Иркутской области по п. «в» ч. 2 ст. 161 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы. В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ окончательно назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, освобожден 5 сентября 2022 года по постановлению (данные изъяты) городского суда Иркутской области условно-досрочно на неотбытый срок 10 месяцев 23 дня,

- осужден по п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы.

На основании п. «в» ч. 7 ст. 79 УК РФ условно-досрочное освобождение по приговору (данные изъяты) городского суда Иркутской области от 14 июня 2019 года отменено, в соответствии с ч.ч. 1, 4 ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору (данные изъяты) городского суда Иркутской области от 14 июня 2019 года и окончательно назначено 2 года 4 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения осужденному до вступления приговора в законную силу изменена на заключение под стражу, ФИО1 взят под стражу в зале суда.

После вступления приговора в законную силу меру пресечения постановлено отменить.

В соответствии с п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания под стражей ФИО1 в период с 14 апреля 2023 года и до вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима. Началом срока отбывания наказания постановлено считать день вступления приговора в законную силу.

Решен вопрос о вещественных доказательствах.

По докладу судьи Цариевой Н.А., заслушав выступления прокурора Гайченко А.А., поддержавшей доводы апелляционного представления, осужденного ФИО1 и его защитника - адвоката Быковой С.А., возражавших против удовлетворения апелляционного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛ

А:

Приговором суда ФИО1 признан виновным и осужден за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенная с банковского счета (при отсутствии признаков преступления, предусмотренного ст. 159.3 УК РФ).

Преступление им совершено 15 ноября 2022 года в период времени с 12 часов 50 минут до 12 часов 53 минут в г. Иркутске, при обстоятельствах, изложенных в описательно - мотивировочной части приговора.

В апелляционном представлении помощник прокурора Ленинского района г. Иркутска Терентьева И.С., не оспаривая выводы суда о виновности ФИО1 и квалификацию его действий, считает назначенное наказание несправедливым, вследствие его чрезмерной мягкости.

Полагает, что судом при назначении наказания неправильно применен уголовный закон.

Указывает, что из материалов уголовного дела следует, что ФИО1 был осужден приговором (данные изъяты) районного суда (данные изъяты) от 20 октября 2015 года по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 4 года, приговором (данные изъяты) городского суда Иркутской области от 23 мая 2016 года по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 3 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года, приговором (данные изъяты) городского суда Иркутской области от 20 июня 2016 года по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года.

Отмечает, что условные осуждения по данным приговорам были отменены приговором (данные изъяты) городского суда Иркутской области от 13 июня 2019 года, однако, вышеуказанные приговоры, образующие судимость, в нарушение требований ст. 304 УПК РФ в вводной части приговора судом не указаны.

Ссылается на то, что поскольку ФИО2 дважды был ранее осужден за тяжкое преступление к реальному лишению свободы и вновь совершил преступление, относящееся к категории тяжких в период непогашенной судимости, то согласно положениям п. «а» ч. 3 ст. 18 УК РФ его действия образуют особо опасный рецидив преступлений, в связи с чем при определении режима отбывания наказания ему необходимо назначить, с учетом требований п. «г» ч. 1 ст. 58 УК РФ исправительную колонию особого режима.

Считает, что назначенное ФИО1 наказание не соответствует требованиям ч. 2 ст. 43, ч. 3 ст. 60 УК РФ.

Приводит положения ч. 2 ст. 68 УК РФ и отмечает, что с учетом того, что ФИО1 дважды был осужден за тяжкое преступление к реальному лишению свободы и в его действиях присутствует особо опасный рецидив, то назначение ему наказания в минимальном размере должно быть мотивировано.

С учетом изложенного, помощник прокурора Ленинского района г. Иркутска Терентьева И.С. просит приговор в отношении ФИО1 изменить, указать в вводной части приговора наличие судимостей по приговорам (данные изъяты) районного суда (данные изъяты) от 20 октября 2015 года по ч.2 ст. 228 УК РФ, (данные изъяты) городского суда Иркутской области от 23 мая 2016 года по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ и от 20 июня 2016 года по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, учесть в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, рецидив преступлений, который согласно положениям п. «а» ч. 3 ст. 18 УК РФ является особо опасным рецидивом, изменить вид исправительного учреждения на исправительную колонию особого режима, с учетом требований п. «г» ч. 1 ст. 58 УК РФ, назначить ФИО1, как по статье, так и по совокупности приговоров, более строгое наказание, увеличив назначенный срок.

В возражениях на апелляционное представление осужденный ФИО1 считает доводы апелляционного представления необоснованными, приговор суда полагает справедливым, просит оставить его без изменения.

Проверив в апелляционном порядке материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления, судебная коллегия приходит к следующему.

Выводы суда о доказанности вины осужденного ФИО1 в содеянном, при изложенных в приговоре обстоятельствах, соответствуют материалам дела и подтверждены приведенными в приговоре доказательствами, полученными в установленном законом порядке, полно и объективно исследованными в судебном заседании и получившими оценку суда в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ, и по существу в апелляционном представлении не обжалуются.

Действия осужденного ФИО1 правильно квалифицированы по п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ, выводы суда в данной части также надлежащим образом мотивированы, основаны на установленных в судебном заседании фактических обстоятельствах уголовного дела и сомнений у судебной коллегии не вызывают.

Судебное разбирательство проведено в соответствии с требованиями ст. 15 УПК РФ, с соблюдением принципа состязательности и равноправия сторон.

Каких-либо нарушений процессуальных прав осужденного ФИО1 при рассмотрении уголовного дела судом первой инстанции не допущено.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению, в связи с неправильным применением уголовного закона.

В соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 389.18 УПК РФ неправильным применением уголовного закона является нарушение требований Общей части УК РФ.

Согласно п. 9 ч. 1 ст.389.20 УПК РФ в результате рассмотрения уголовного дела в апелляционном порядке суд вправе принять решение об изменении приговора или иного обжалуемого судебного решения.

На основании ч. 1 ст. 389.24 УПК РФ обвинительный приговор суда первой инстанции может быть изменен в сторону ухудшения положения осужденного не иначе как по представлению прокурора либо жалобе потерпевшего или его представителя.

В соответствии с п. 4 ст. 304 УПК РФ в вводной части приговора указываются фамилия, имя и отечество подсудимого, дата и место его рождения, место жительства, место работы, род занятий, образование, семейное положение и иные данные о личности подсудимого, имеющие значение для уголовного дела.

Как следует из представленных материалов уголовного дела ФИО1 ранее был судим приговором (данные изъяты) районного суда (данные изъяты) от 20 октября 2015 года по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ, условно, с испытательным сроком 4 года, приговором (данные изъяты) городского суда Иркутской области от 23 мая 2016 года по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 3 месяцам лишения свободы, условно, с испытательным сроком 2 года, приговором (данные изъяты) городского суда Иркутской области от 20 июня 2016 года по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, условно, с испытательным сроком 2 года.

Приговором (данные изъяты) городского суда Иркутской области от 13 июня 2019 года в соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговорам (данные изъяты) районного суда (данные изъяты) от 20 октября 2015 года, (данные изъяты) городского суда Иркутской области от 23 мая 2016 года и от 20 июня 2016 года отменено, окончательно назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Приговором (данные изъяты) городского суда Иркутской области от 14 июня 2019 года в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний по данному приговору и приговору от 13 июня 2019 года окончательно назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

5 сентября 2022 года ФИО1 на основании постановления (данные изъяты) городского суда освобожден условно-досрочно на неотбытый срок 10 месяцев 23 дня.

Таким образом, судимости по приговорам от 20 октября 2015 года, 23 мая 2016 года, 20 июня 2016 года в установленном законом порядке не погашены. Сведений о снятии судимостей материалы уголовного дела не содержат.

Между тем, суд первой инстанции в нарушение требований ст. 304 УПК РФ не привел вышеуказанные судимости в вводной части приговора и не учел их при признании рецидива преступлений.

Согласно п. «а» ч. 3 ст. 18 УК РФ рецидив преступлений признается особо опасным при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее лицо два раза было осуждено за тяжкое преступление к реальному лишению свободы.

Следовательно, поскольку ФИО1, будучи ранее осужденным за два тяжких преступления к реальному лишению свободы, вновь совершил тяжкое преступление, за которое осужден к реальному лишению свободы, то в его действия наличествует особо опасный рецидив преступлений.

При таких обстоятельствах, в действиях осужденного ФИО1 необходимо признать особо опасный рецидив преступлений.

В этой в связи, в соответствии с п. «г» ч. 1 ст. 58 УК РФ, согласно которому отбывание лишение свободы назначается мужчинам при особо опасном рецидиве преступлений в исправительных колониях особого режима, осужденному ФИО1 необходимо изменить вид исправительного учреждения с исправительной колонии строгого режима на исправительную колонию особого режима.

Вместе с тем, судебная коллегия не находит оснований для усиления назначенного судом наказания и соглашается с мнением суда, изложенным в приговоре, и считает, что назначенное наказание ФИО1, как по его виду, так и по размеру, как по статье, так и по совокупности приговоров соответствует содеянному, и является справедливым.

При назначении наказания суд согласно положениям ст. 60 УК РФ учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, относящегося к категории тяжких, данные о личности ФИО1, обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также принял во внимание влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание, суд признал, такие как: в соответствии с п.п. «и», «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ - активное способствование раскрытию и расследованию преступления, что способствовало розыску имущества, добытого в результате преступления; полное возмещение ущерба, причиненного преступлением; в соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ - полное признание вины и раскаяние в содеянном, удовлетворительную характеристику, состояние здоровья.

Обстоятельством, отягчающим наказание, в соответствии с п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ, судом обоснованно признан рецидив преступлений.

Тем самым все обстоятельства, известные суду на момент постановления приговора, были надлежащим образом учтены при рассмотрении дела и решении вопроса о виде, размере наказания.

При таких обстоятельствах, в их совокупности, сведений о личности виновного, в целях восстановления социальной справедливости, исправления осужденного, а также в целях предупреждения совершения им новых преступлений, суд пришел к выводу назначить ему наказание в виде лишения свободы, полагая, что исправление ФИО1 возможно только в условиях реального отбывания наказания в местах лишения свободы.

Не установил суд первой инстанции в судебном заседании наличие достаточной совокупности смягчающих наказание обстоятельств, а также исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, поведением осужденного во время или после совершения преступления, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, для назначения ФИО1 наказания с применением правил ст. 64 УК РФ, а равно и обстоятельств, свидетельствующих о возможности исправления осужденного без реального отбывания наказания и назначения наказания, несвязанного с лишением свободы, в том числе и с применением положений ст. 73 УК РФ, не усматривает их и судебная коллегия.

Также не имеется оснований для применения положений ч. 6 ст. 15 УПК РФ, учитывая характер и степень общественной опасности совершенного ФИО1 преступления, данные о его личности, а также с учетом достижения целей исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений.

Назначая ФИО1 наказание в виде лишения свободы, суд в приговоре свои выводы мотивировал и судебная коллегия с ними согласна.

Судебная коллегия не находит оснований для назначения ФИО1 более строгого наказания, как по статье, так и по совокупности приговоров, с увеличением назначенного срока, в связи с изменением ФИО1 вида рецидива преступлений, как об этом просит помощник прокурора в апелляционном представлении.

Согласно ч. 2 ст. 68 УК РФ срок наказания при любом виде рецидива преступлений не может быть менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части УК РФ.

Санкцией ч. 3 ст. 158 УК РФ предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок до 6 лет.

При таких обстоятельствах, наказание ФИО1 назначено в пределах санкции соответствующей статьи, с учетом положений ч. 2 ст. 68 УК РФ, и оснований для усиления назначенного наказания не имеется.

Таким образом, наказание осужденному ФИО1 как по виду, так и по размеру, назначено в строгом соответствии с требованиями ст.ст. 6, 43, 60, ч. 2 ст. 68, п. «в» ч. 7 ст. 79, ч.ч. 1,4 ст. 70 УК РФ, и является соразмерным содеянному, соответствует требованиям закона, в том числе, требованиям справедливости.

Каких - либо нарушений уголовно - процессуального закона, влекущих безусловную отмену приговора, судебная коллегия не усматривает.

С учетом изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.15, 389.20, 389.24, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия,

ОПРЕДЕЛИЛ

А:

Приговор Ленинского районного суда г. Иркутска от 14 апреля 2023 года в отношении ФИО1 изменить.

Дополнить вводную часть приговора указанием о судимостях ФИО1 по приговору (данные изъяты) районного суда (данные изъяты) от 20 октября 2015 года по ч.2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ, условно, с испытательным сроком 4 года, по приговору (данные изъяты) городского суда Иркутской области от 23 мая 2016 года по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 3 месяцам лишения свободы, условно, с испытательным сроком 2 года, по приговору (данные изъяты) городского суда Иркутской области от 20 июня 2016 года по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, условно, с испытательным сроком 2 года.

В соответствии с п. «а» ч. 3 ст. 18 УК РФ признать в действиях ФИО1 особо опасный рецидив преступлений.

Согласно п. «г» ч. 1 ст. 58 УК РФ изменить вид исправительного учреждения с исправительной колонии строгого режима на исправительную колонию особого режима.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения.

Апелляционное представление помощника прокурора Ленинского района г. Иркутска Терентьевой И.С. удовлетворить частично.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ, в судебную коллегию по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции (г. Кемерово), через Ленинский районный суд г. Иркутска, в течение шести месяцев со дня вынесения апелляционного определения, а осужденным, содержащимся под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копии судебного решения, вступившего в законную силу.

Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий: Цариева Н.А.

Судьи: Царёва М.К.

Кашина Т.Н.