961/2023-163841(1)

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11 «А», тел. 273-36-45 www.11aas.arbitr.ru, e-mail: info@11aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда, не вступившего в законную силу

15 ноября 2023 года Дело № А72-5423/2023

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 13 ноября 2023 года Постановление в полном объеме изготовлено 15 ноября 2023 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Сорокиной О.П., судей Некрасовой Е.Н., Корнилова А.Б., при ведении протокола секретарем судебного заседания Богдановой Д.В.,

при участии: от истца по средством веб-конференции - ФИО1, доверенность от 09.03.2023 г.,

от ответчика по средством веб-конференции - ФИО2, доверенность от 05.07.2023 г.,

от третьего лица- не явился, извещен,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Компания Прайм» на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 29 августа 2023 года, принятое по делу № А72-5423/2023 (судья Чернышова И.В.),

по иску акционерного общества «Ульяновскэнерго» к обществу с ограниченной ответственностью «Компания Прайм» с участием в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, муниципального унитарного предприятия «Ульяновская городская электросеть», общества с ограниченной ответственностью «Петербургский завод измерительных приборов»

о взыскании денежных средств,

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество «Ульяновскэнерго» с учетом уточнений обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Компания Прайм» о взыскании 476 895,58 руб. - сумма основного долга за август 2022г., 93318,45 руб. - неустойка (пени) за период с 02.10.2022 по 24.08.2023, а также неустойки за период с 25.08.2023 по день фактического вынесения решения суда в порядке, установленном п.2 ст. 37 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», 13795 в возмещение госпошлины, а также судебных издержек в сумме 126 руб. (почтовые расходы).

Судом к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены муниципальное унитарное предприятие «Ульяновская городская электросеть», общество с ограниченной ответственностью «Петербургский завод измерительных приборов».

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 29.08.2023, в редакции определения об исправлении описки от 04.09.2023, с учетом дополнительного решения от 31.08.2023 иск удовлетворен.

Ответчик, не согласившись с решением суда, обратился в суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, и принять по делу новый судебный акт.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, движении дела, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии со статьей 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Истец апелляционную жалобу отклонил по основаниям, изложенным в отзыве, приобщенном к материалам дела, и просил решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

От третьего лица МУП «Ульяновская городская электросеть» поступил отзыв на апелляционную жалобу, согласно которому третье лицо просит решение суда оставить без изменения, жалобу без удовлетворения, указывая об отсутствии законных оснований.

От сторон поступили ходатайство о проведении судебного заседания в форме онлайн-конференции. Данные ходатайства апелляционным судом рассмотрено и удовлетворено.

Судебное заседание проведено с использованием системы веб-конференции информационной системы "Картотека арбитражных дел" (онлайн-заседание).

Представитель ответчика в судебном заседании доводы, изложенные в апелляционной жалобе поддержал в полном объеме, настаивая на ее удовлетворении.

В судебном заседании представитель истца против удовлетворения жалобы возражала, просила решение суда оставить без изменения, жалобу без удовлетворения.

Представитель третьих лиц в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом в соответствии с частью 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьями 123 и 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие не явившихся лиц, извещенных о месте и времени судебного разбирательства.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверяется в соответствии со статьями 266 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, выслушав позицию участвующих в деле лиц, арбитражный апелляционный суд установил.

Как следует из материалов дела, 09.02.2023 в адрес АО «Ульяновскэнерго» поступило письмо МУП «УльГЭС» о направлении документов по факту неучтенного потребления электрической энергии ООО «Компания Прайм» с приложением копий актов о неучтенном потреблении электрической энергии № 072ТН1 от 16 августа2022 года, № 100ТН1/1 от 30 января 2023, расчетного листа к Акту № 100ТН1/1 от 30 января 2023 года и экспертизе от 12.01.2023 исх. 03/01-2023.

Согласно представленным документам сетевой организацией был зафиксирован факт неучтенного потребления электрической энергии.

В соответствии с техническим заключением ООО «Петербургский завод измерительных приборов» от 12.01.2023 исх. № 03/01-2023 допущено вмешательство в работу прибора учета электрической энергии, а именно: пломба гос. поверителя прибора имеет следы механического воздействия; в электронный модуль внесены изменения в виде впаенного элемента, приводящего к недоучету электрической энергии.

На основании вышеизложенного, АО «Ульяновскэнерго» предъявлено ко оплате 476 895,58 руб. за безучетно потребленную электрическую энергию.

Отсутствие оплаты ответчиком стоимости выявленного объема безучетного потребления электрической энергии, послужило основанием обращения истца в арбитражный суд с рассматриваемыми требованиями.

Устанавливая фактические обстоятельства дела на основании полного и всестороннего исследования представленных доказательств, суд первой инстанции обосновано удовлетворил заявленные исковые требования по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ), по договору энергоснабжения организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно положениям статей 541, 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу статей 539, 543 ГК РФ обязанность по обеспечению безопасности эксплуатации находящихся в ведении абонента энергетических сетей, исправности и сохранности используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, возложена на абонента.

Пунктом 3 статьи 543 ГК РФ предусмотрено, что требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Порядок и условия определения объема безучетного и бездоговорного потребления электроэнергии регулируются Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации N 442 от 04.05.2012.

В соответствии с п.2 Основных положений N 442 безучетным потреблением является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме вторичными цепями, через которые приборы учета установлены (подключены) (далее - измерительные трансформаторы), системы учета, компонентов интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) в случаях нарушения целостности (повреждения) прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов, нарушения (повреждения) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, систему учета, компоненты интеллектуальной системы электрической энергии (мощности), на приспособления, препятствующие доступу к ним, расположенные до места установки прибора учета электрической энергии (точки измерения прибором учета), когда в соответствии с настоящим документом прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, система учета, компоненты интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) установлены в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя) и (или) в границах земельного участка, принадлежащего такому потребителю на праве собственности или ином законном основании, на котором расположены энергопринимающие устройства потребителя (далее - границы земельного участка) или, если обязанность по обеспечению целостности и сохранности прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов (системы учета) возложена на потребителя (покупателя), а также с нарушением указанного порядка, обнаруженным в границах балансовой принадлежности потребителя

(покупателя) подключения энергопринимающих устройств до точки измерения прибором учета или в границах земельного участка потребителя (покупателя) подключения до точки измерения прибором учета энергопринимающих устройств, расположенных в границах этого земельного участка.

Пунктом 177 Основных положений N 442 предусмотрено, что по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: -гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление.

Требования к порядку составления и содержанию актов о неучтенном потреблении содержатся в п.178 Основных положений N 442.

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии, за исключением случая составления такого акта при выявлении бездоговорного потребления в период приостановления поставки электрической энергии по договору в связи с введением полного ограничения режима потребления электрической энергии, должны содержаться:

данные о лице, осуществляющем безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии;

данные о способе и месте осуществления безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии;

данные о приборах учета на момент составления акта;

данные о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления электрической энергии;

данные о ранее установленных контрольных пломбах и (или) знаках визуального контроля с приложением документов, подтверждающих факт их установления (при установлении факта срыва и (или) нарушения сохранности установленных контрольных пломб и (или) знаков визуального контроля);

объяснение лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта;

замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

При этом лицо, составляющее акт о неучтенном потреблении электрической энергии, прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. Уведомление потребителя о дате и времени составления акта осуществляется способом, определенным договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии), а в случае, когда указанным договором такой порядок не определен или договор отсутствует, - любым позволяющим подтвердить доставку указанного уведомления способом. В случае составления акта на месте выявления безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии в отсутствие лица, допустившего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, акт составляется с использованием средств

фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки и (или) видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта фиксируется с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

Из материалов дела следует, что 12.10.2017 между публичным акционерным обществом энергетики и электрификации Ульяновской области «Ульяновскэнерго» (правопредшественник истца) (Гарантирующий поставщик) и Обществом с ограниченной ответственностью «Компания Прайм» (Потребитель) заключен договор энергоснабжения № 000452ЭО, согласно которому Поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии, а Потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги (п.1.1 договора).

Согласно п.2.4.4 договора, Потребитель обязуется обеспечивать в течение всего срока действия настоящего договора эксплуатацию установленных и допущенных в эксплуатацию приборов учета, принадлежащих Потребителю; сохранность и целостность приборов учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля; снятие и хранение его показаний; своевременную замену прибора учета.

Согласно п.2.4.6 договора, Потребитель обязуется немедленно сообщать Поставщику о выявлении фактов неисправности или утраты прибора учета, истечения межповерочного интервала, а так же восстановить учет электрической энергии в срок, не превышающий 2 (два) месяца.

В соответствии с п.4.1 договора определение объема потребленной электрической энергии осуществляется по приборам коммерческого учета, указанным в Приложении № 1 к настоящему договору, или путем применения расчетных способов в порядке и в случаях, предусмотренных настоящим договором и Правилами розничных рынков.

Согласно п.4.7 договора, проверка правильности снятия показания расчетных приборов учета (контрольное снятие показаний) осуществляется не чаще 1 раза в месяц Сетевой организацией и (или) Поставщиком в порядке, предусмотренном Правилами розничных рынков.

В соответствии с п.4.13 договора проверки расчетных приборов учета осуществляются Сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета и (или) Поставщиком не реже 1 раза в год в порядке, установленном Правилами розничных рынков.

Согласно п.4.16 договора объем безучетного потребления электрической энергии (потребление электрической энергии с нарушением установленного настоящим договором и Правилами розничных рынков порядка учета электрической энергии со стороны Потребителя, выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на Потребителя, в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении Потребителем иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности)

определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 Приложения № 2 к настоящему договору.

При этом в отношении Потребителя, при осуществлении расчетов за электрическую энергию с которым используется ставка за мощность, помимо объема безучетного потребления электрической энергии также определяется величина мощности, приобретаемой по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), и величина мощности, оплачиваемой в части услуг по передаче электрической энергии, исходя из почасовых объемов потребления электрической энергии, определяемых в соответствии с подпунктом «б» пункта 1 Приложения № 2 к настоящему договору.

Объем без учетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

С даты составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии объем потребления электрической энергии (мощности) и объем оказанных услуг по передаче электрической энергии определяются расчетным способом в соответствии с подпунктом «а» пункта 1 Приложения № 2 к настоящему договору, а для Потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, почасовые объемы потребления электрической энергии определяются расчетным способом в соответствии с подпунктом «б» пункта 1 приложения № 2 к настоящему договору.

В Приложении № 1 к договору энергоснабжения стороны согласовали перечень точек поставки.

Согласно приложению № 1 от 09.07.2019 к дополнительному соглашению к Договору от 09.07.2019, одной из точек поставки является Торговый павильон, расположенный по адресу: Заволжский район, северо-западнее дома № 12 по ул. Краснопролетарской, Ульяновская область, г. Ульяновск.

В соответствии с Приложением № 1 к договору энергоснабжения у ответчика установлен следующий прибор учета: тип, номер прибора учета - СЕ 101 № 116267354(А)*; установлен тариф: Прочие потребители Первая ценовая категория НН; наименование сетевой организации - МУП «УльГЭС».

В соответствии с пунктом 174 Постановления № 442 в случае если для проведения проверки приборов учета лицу, проводящему проверку, требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя (объекту по производству электрической энергии (мощности), то лицо, проводящее проверку прибора учета, за 5 рабочих дней до планируемой даты проведения проверки уведомляет потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) о дате и времени проведения такой проверки, а также о последствиях недопуска к расчетным приборам учета.

В рассматриваемом деле прибор учета электрической энергии расположен в вводно-распределительном устройстве 0,4 кВ (ВРУ-0,4 кВ).

Вводно-распределительное устройство 0,4 кВ представляет собой специальный щит, который устанавливается на основном вводе электропитания в здание. Он содержит различные приборы для приема и распределения электроэнергии внутри строения по отдельным электрогруппам, а также аппараты для измерения и учета потребляемой энергии.

Таким образом, для проведения проверки прибора учета ответчика допуск к энергопринимающим устройствам потребителя не требуется.

Однако, МУП «УльГЭС» в адрес ООО «Компания Прайм» было направлено уведомление о проведении 16.08.2022 г. в 09 час. 00 мин. инструментальной проверки прибора учета по адресам г. Ульяновск, у. Краснопролетарская, 13 Б северо-западнее дома

№ 12 и ул. Краснопролетарская, 8 и необходимости обеспечения явки потребителя или его представителя от 05.08.2022 г. № 19/0947.

Уведомление аналогичного содержания также было направлено в адрес гарантирующего поставщика АО «Ульяновскэнерго».

В указанную дату ни потребитель, ни гарантирующий поставщик явку представителей для участия в проведении инструментальной проверки не обеспечили.

Таким образом, как верно отметил суд первой инстанции, процедура уведомления потребителя о предстоящей проверке прибора учета электрической энергии не нарушена.

При этом, в соответствии с п. 178 Постановления № 442 акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

Лицо, составляющее акт о неучтенном потреблении электрической энергии, прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта и материалы фото и (или) видео фиксации. Сотрудниками МУП «УльГЭС» производилась видео фиксация проверки.

Следовательно, процедура составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии третьим лицом также не нарушена.

Кроме того, раздел X Правил № 442, пункт 178 указанного Постановления, не устанавливает обязанность сетевой организации привлекать к осмотру расчетных приборов учета незаинтересованных лиц, обязательные требования, предъявляемые к содержанию актов о неучтенном потреблении электрической энергии такого указания так же не содержат.

Следовательно, не привлечение незаинтересованных лиц не является нарушением законодательства РФ и не является основанием для признания процедуры составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии нарушенной.

По факту выявленного безучетного потребления расчетный прибор учета признается вышедшим из строя.

Согласно п. 186, 187 Основных положений N 442 расчет объема безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктом 187 или 189 настоящего документа в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 177 настоящего документа.

В соответствии с пунктом 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N6 (далее - Правила N 6), действовавшими на дату выявления безучетного потребления электроэнергии, потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил и других нормативно-технических документов (НТД). Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих НТД и инструкций заводов- изготовителей (пункт 2.11.4 Правил N 6).

Средства учета электроэнергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений (подпункт 3.5 пункта 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 19.09.1996).

В силу пункта 2.11.17 Правил N 6 потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком. Приведенные нормы Правил носят императивный характер и направлены на исключение возможности искажения результатов измерений.

Согласно пункту 139 Основных положений N 442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

В силу пункта 153 Основных положений N 442, сетевая организация не наделена правом срыва пломб завода изготовителя и проверки отсутствия или наличия в схеме прибора учета сторонних механизмов, что исключает возможность выявления радиоэлемента геркон до опломбировки прибора учета.

Геркон представляет собой небольшой герметичный контакт, который под действием магнитного поля размыкает или замыкает электрическую цепь (в спорном случае - измерительную цепь напряжения счетного механизма). Геркон установлен внутри корпуса прибора учета электроэнергии. При замкнутом положении контактов геркона электросчетчик работает в штатном режиме, его метрологические характеристики будут соответствовать заводским (т.е. он пройдет любые методы проверок). При разомкнутом положении контактов геркона, в отсутствие персонала сетевой компании, счетный механизм счетчика останавливается, т.к. размыкается измерительная цепь прибора, электроэнергия через силовые цепи счетчика продолжает подаваться на нагрузку потребителя.

Акт о неучтенном потреблении, равно как и акт проверки узла учета содержит сведения о произведенных сотрудниками МУП «УльГЭС» замерах и выводы о пригодности расчетного прибора учета к дальнейшей эксплуатации.

Как установлено судом первой инстанции, в ходе инструментальной проверки узла учета электрической энергии ЦЭ 2121А № 4114027 было установлено, что работа узла учета не соответствует произведенным замерам, требуется проведение экспертизы.

Фактическая мощность, потребляемая объектом потребителя (6,3 кВт) превышает мощность, определяемую прибором учета (3,6 кВт), погрешность прибора учета составляет минус 42%.

Данные выводы подтверждены в судебном заседании суда первой инстанции свидетелем ФИО3, проводившим проверку, замеры и составившим акты 16.08.2022.

В составленном по результатам проверки акте о неучтенном потреблении электрической энергии № 072ТН1 от 16.08.2022 г. указано на необходимость проведения экспертизы прибора учета.

14.09.2022 г. МУП «УльГЭС» направило в адрес ответчика и истца уведомление о проведении 20.09.2022 г. в 13ч. 30 мин. замены прибора учета электроэнергии по адресам: г. Ульяновск, у. Краснопролетарская, 13 Б северо-западнее дома № 12 и ул. Краснопролетарская, 8 и необходимости обеспечения явки потребителя или представителей потребителя и гарантирующего поставщика № 19/1085 и № 19/1086 соответственно.

Однако, 20.09.2022 г. ни потребитель, ни гарантирующий поставщик явку представителей не обеспечили.

Таким образом, арбитражный суд правомерно пришел к выводу, что права ответчика надлежащим образом уведомленного о дате и времени демонтажа прибора учета, но не явившегося в указанное время и не направившего своего представителя, не нарушены.

Материалами дела установлено, что приборы учета, поступившие в ООО «Петербургский завод измерительных приборов» для проведения экспертизы, переданы в закрытой упаковке, пломбы не нарушены.

В ходе проведения экспертизы установлено, что в электронный модуль электросчетчика внесены изменения в виде впаенного элемента, прибор учета имеет погрешность минус 52% по каждой фазе, что свидетельствует о недоучете электрической энергии.

Экспертами установлены дата и время вскрытия корпуса прибора учета -26.12.2021 в 22:44, 22:56 и 22:57.

Указанные обстоятельства подтверждают факт вмешательства в работу пробора учета электрической энергии, приведший к искажению данных об объеме потребленной электрической энергии.

Прибор учета электрической энергии ЦЭ 2727А № 4114027 находится в границах балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности ООО «Компания Прайм», что подтверждается актом об осуществлении технологического присоединения № 844 от 25.12.2017.

О дате составления акта от 30.01.2023 ответчик был уведомлен, в назначенное время не явился, лично ознакомился с актом № 100ТН1/1 и заключением экспертов 01.02.2023.

Факт допущения со стороны ответчика вмешательства в работу приборов учета, а также безучетное потребление электрической энергии подтверждается представленными в материалы дела доказательствами.

Согласно ч. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии с ч. 1 ст. 9 АПК РФ судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности.

Ответчик в нарушение требований ст. 65 АПК РФ арифметический расчет неучтенного потребления не оспорил, доказательства оплаты задолженности не представил. Представленная к апелляционной жалобе выписка по оплате электроэнергии за период с 01.01.2022 по 31.08.2022, указанное не подтверждает, поскольку платежным документом не является.

Кроме того, предметом исковых требований является взыскание с ответчика 93318,45 руб. неустойки за период с 02.10.2022 по 24.08.2023, а также неустойки за период с 25.08.2023 по день фактического вынесения решения суда в порядке, установленном п.2 ст. 37 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике».

В соответствии с ч.1 ст.329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Согласно пункту 60 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2016 года № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» (далее по тексту - постановление Пленума ВС РФ № 7) на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности при просрочке исполнения, законом или договором может быть предусмотрена обязанность должника

уплатить кредитору определённую денежную сумму (неустойку), размер которой может быть установлен в твёрдой сумме - штраф или в виде периодически начисляемого платежа - пени (пункт 1 статьи 330 ГК РФ).

Согласно пункту 2 статьи 37 Федерального закона Российской Федерации от 26 марта 2003 года № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее по тексту - ФЗ № 35-ФЗ) потребитель или покупатель электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию гарантирующему поставщику, обязаны уплатить ему пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Проверив расчет истца, суд счел его арифметически верным, соответствующим действующему законодательству.

В силу ч.1 ст.65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований (ч.3.1 ст.70 АПК РФ).

На дату рассмотрения иска задолженность общества с ограниченной ответственностью «Компания Прайм» по оплате электрической энергии за август 2022 года составила 476 895 руб. 58 коп., что подтверждается материалами дела и ответчиком не опровергнуто. Доказательств оплаты этой задолженности частично или полностью суду не представлено.

На основании изложенного, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства в порядке ст.71 АПК РФ, суд первой инстанции правомерно удовлетворил исковые требования АО «Ульяновскэнерго» в полном объеме.

Расходы по уплате государственной пошлины судом первой инстанции распределены верно.

Довод жалобы о не зафиксированных нарушениях в акте о неучтенном потреблении № 072ТН1 от 16.08.2022 и нарушениях, зафиксированных в акте о неучтенном потреблении № 100ТН1/1 от 30.01.2023, не может быть принят судебной коллегией во внимание ввиду следующего.

Безучётное потребление, зафиксированное МУП «УльГЭС» относится к первой группе нарушений, указанных в разъяснениях Верховного Суда Российской Федерации, изложенных в определении от 27 сентября 2017 года № 301-ЭС17-8833, соответственно, сам по себе факт повреждения на приборе учёта контрольной пломбы является достаточным основанием для квалификации потребления как безучётного в силу п. 2 Основных положений.

Контрольная пломба электрической энергии лишает потребителя возможности изменить схему подключения прибора учёта электрической энергии таким образом, чтобы имелась возможность, не снижая потребностей в электрической энергии, снизить показания прибора учёта, а, соответственно, занизить объём фактически потребляемой электрической энергии.

Таким образом, нарушения работы прибора учета, а также следы механического воздействия на пломбе гос. поверителя, внесение изменений в электронный модуль электросчетчика, имели место быть на дату проверки - 16.08.2022.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии № 100ТН1/1 от 30.01.2023 был составлен по результатам получения технического заключения ООО «Петербургский

завод измерительных приборов», нарушения в котором зафиксированы в соответствии с экспертным заключением.

Относительно места (момента) составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии № 100ТН1/1 от 30.01.2023 судебная коллегия считает необходимым отметить следующее.

МУП «УльГЭС» прибор учета ЦЭ2727А № 4114027 демонтирован и в дальнейшем направлен на экспертизу заводу – изготовителю в ООО «Петербургский завод измерительных приборов».

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии № 100ТН1/1 от 30.01.2023 был составлен по результатам получения технического заключения ООО «Петербургский завод измерительных приборов». Составление данного акта не противоречит нормам действующего законодательства.

О дате составления акта от 30.01.2023 ответчик был уведомлен сетевой организацией МУП «УльГЭС» (письмо от 26.01.2023 № 19/0058), однако в назначенное время представитель ООО «Компания Прайм» не явился.

В этой связи после демонтажа прибора учета и проведенной экспертизы, правовые основания для составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии непосредственно по месту его установки ранее отсутствуют.

Также подлежит отклонению как несостоятельные возражения ответчика относительно правильности расчета потребления безучетного потребления, осуществленного истцом.

Согласно пункту 187 Основных положений объем безучетного потребления определяется с даты предыдущей проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, - определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В соответствии с пунктом 187 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3, исходя из максимальной мощности энергопринимающих устройств и количества часов в расчетном периоде.

Расчет выполнен по формуле: W=P • T макс где:

- Рмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, МВт - 15 кВт в соответствии с документом о технологическом присоединении;

- T - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые подлежат применению указанные расчетные способы, ч - 4380ч. (дата предыдущей проверки узла учета - 01.12.2021 г., однако количество часов в расчетном периоде не должно превышать 4 380 ч.).

W=15*4380=65700 кВтч

Из указанного объема вычитаются объемы электрической энергии, выставленные потребителю за спорный период - 11 200 кВтч. Объем безучетного потребления составил 54 500 кВтч (65700-11200).

Расчетный период составил с 15.02.2022 по 15.08.2022 по дату составления акта о неучтенном потреблении № 072ТН1 от 16.08.2022.

При расчете объема безучетного потребления электроэнергии количество часов в расчетном периоде не должно превышать 4 380 ч. В этой связи, по какую дату производится расчет безучетного потребления (по дату 16.08.2022 или 30.01.2023) не является существенным.

Таким образом, расчет объема безучетного потребления выполнен в соответствии с нормами действующего законодательства РФ и не нарушает права и законные интересы потребителя.

Кроме того, расчетные способы учета электрической энергии (мощности) согласованы сторонами в Приложении № 2 к договору энергоснабжения № 000452ЭО от 12.10.2017.

Основанием для квалификации потребления электрической энергии в качестве безучетного в каждом случае является следствием виновного поведения абонента, повлекшего невозможность определения объема потребленного ресурса приборным способом, в том числе, вследствие вмешательства в работу прибора учета, создания потенциальной возможности такого вмешательства или несоблюдения установленных сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета.

Приведенная заявителем ссылка на судебную практику отклоняется судом апелляционной инстанции, поскольку обстоятельства, установленные иными судебными актами, не имеют преюдициального значения для рассмотрения настоящего спора. Судебные акты по каждому делу принимаются с учетом конкретных обстоятельств, а также доводов и доказательств, представленных сторонами.

Как указано, в п. 11 «Обзора судебной практики по спорам об оплате неучтенного потребления воды, тепловой и электрической энергии, поставленной по присоединенной сети" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 22.12.2021) при недоказанности абонентом объема фактического потребления энергии следует полагать, что стоимость расчетного объема неучтенного потребления, исчисленная исходя из предельных технических характеристик энергопринимающего устройства абонента, не подлежит снижению и должна быть взыскана с такого абонента полностью.

В соответствии с пунктом 178 Основных положений по факту выявленного безучетного потребления расчетный прибор учета признается вышедшим из строя.

В данном случае расчетный прибор учета признан вышедшим из строя, что влечет невозможность определения объема потребленного ресурса приборным способом. Объем фактического потребления энергии ответчиком не доказан.

В этой связи оснований для снижения величины ответственности абонента за нарушение правил пользования энергией в порядке статей 333, 404 ГК РФ не усматривается.

Доводы подателя апелляционной жалобы на то, что по делу было составлено два акта о безучтенном потреблении электрической энергии, а поэтому выводы суда являются противоречивыми отклоняется судебной коллегией, поскольку составление двух актов не нарушает права ответчика. Составление двух актов от 16.08.2022 и 30.01.2023 не имеет задвоения, завышения объема безучетного потребления или увеличение расчетного периода. Расчетный лист от 30.01.2023 составлен лишь к акту от 30.01.2023. Соответственно указанные акты, представляющие собой документальную фиксацию факта безучетного потребления, являются юридическим основанием для расчета количества и стоимости потребленной электрической энергии.

Как следует из материалов дела, ответчиком было заявлено ходатайство о необходимости применения положений статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации и снижения взысканной судом неустойки. В рамках указанного, суд апелляционной инстанции отмечает следующее.

Основанием для применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации может служить только явная несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательств. Критериями для установления несоразмерности в каждом конкретном случае могут быть: чрезмерно высокий процент неустойки; значительное превышение суммы неустойки суммы возможных убытков, вызванных нарушением обязательств; длительность неисполнения обязательств и другое (п. 2 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.07.1997 N

17 "Обзор практики применения арбитражными судами ст. 333 Гражданского кодекса Российской Федерации").

В соответствии с п. 73 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" бремя доказывания несоразмерности неустойки и необоснованности выгоды кредитора возлагается на ответчика. Несоразмерность и необоснованность выгоды могут выражаться, в частности, в том, что возможный размер убытков кредитора, которые могли возникнуть вследствие нарушения обязательства, значительно ниже начисленной неустойки (часть 1 статьи 56ГПК РФ, часть 1 статьи 65 АПК РФ).

Согласно пункту 75 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" при оценке соразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства необходимо учитывать, что никто не вправе извлекать преимущества из своего незаконного поведения, а также то, что неправомерное пользование чужими денежными средствами не должно быть более выгодным для должника, чем условия правомерного пользования (пункты 3,4 статьи 1 ГК РФ).

Доказательствами обоснованности размера неустойки могут служить, в частности, данные о среднем размере платы по краткосрочным кредитам на пополнение оборотных средств, выдаваемым кредитными организациями лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность, либо платы по краткосрочным кредитам, выдаваемым физическим лицам, в месте нахождения кредитора в период нарушения обязательства, а также о показателях инфляции за соответствующий период. Установив основания для уменьшения размера неустойки, суд снижает сумму неустойки.

Вопреки указанному выше, ответчиком не представлены доказательства явной несоразмерности последствиям нарушения обязательства.

Доводы ответчика о несогласии с расчет взыскиваемых сумм, и безосновательном начислении задолженности, сами по себе не могут служить основанием для снижения неустойки.

Доказательств наличия исключительных обстоятельств, позволяющих уменьшить неустойку ответчиком не было представлено. Соразмерность законной неустойки последствиям нарушения обязательства предполагается. Расчет неустойки истцом произведен с учетом положений Постановления Правительства РФ от 26.03.2022 № 479.

Таким образом, в целях соблюдения баланса интересов сторон, с учетом размера долга, продолжительности периода начисления неустойки и возможных финансовых потерь для каждой из сторон, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что требование о взыскании неустойки судом первой инстанции обоснованно удовлетворено, для ее уменьшения необходимы исключительные обстоятельства, доказательств, наличия которых заявителем не приведено.

Анализ материалов дела свидетельствует о том, что выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, основаны на правильной системной оценке подлежащих применению норм материального права, отвечают правилам доказывания и оценки доказательств (часть 1 статьи 65, части 1 - 5 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Приведенные в апелляционной жалобе доводы, выводы суда не опровергают, а по существу сводятся к несогласию заявителя с оценкой судом обстоятельств дела. Между тем, иная оценка заявителем апелляционной жалобы установленных судом обстоятельств, а также иное толкование норм права не свидетельствуют о нарушении судом норм права и не может служить основанием для отмены судебного акта.

У суда апелляционной инстанции нет оснований для переоценки выводов суда первой инстанции, признавшего наличие оснований для удовлетворения иска.

Принимая во внимание изложенное, арбитражный апелляционный суд считает, что обжалуемое решение принято судом первой инстанции обоснованно, в связи с чем основания для удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не доказывают нарушения судом первой инстанции норм материального или процессуального права либо несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела, всем доводом в решении была дана надлежащая правовая оценка.

Иных доводов в обоснование апелляционной жалобы заявитель не представил, в связи с чем Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения Арбитражного суда Ульяновской области от 29 августа 2023 года по делу № А72-5423/2023, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации надлежит отнести на заявителя жалобы.

Настоящее постановление выполнено в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью судьи, в связи с чем, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет».

По ходатайству указанных лиц копии постановления на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Руководствуясь ст.ст. 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Ульяновской области от 29 августа 2023 года по делу № А72-5423/2023 оставить без изменения, апелляционную жалобу, - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа через суд первой инстанции.

Председательствующий О.П. Сорокина

Судьи Е.Н. Некрасова

А.Б. Корнилов