г. Владимир

08 декабря 2023 года Дело № А43-29237/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 01.12.2023.

Полный текст постановления изготовлен 08.12.2023.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Новиковой Л.П., судей Насоновой Н.А., Тарасовой Т.И., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Вареник Г.И., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу жалобу общества с ограниченной ответственностью «Стройэнерго» на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 26.05.2023 по делу № А43-29237/2022, по иску общества с ограниченной ответственностью «Стройэнерго» (ОГРН <***>, ИНН <***>) к акционерному обществу «Строительное управление № 7 Сварочно-монтажного треста» (ОГРН <***>, ИНН <***>) о взыскании 2 768 379 руб. 39 коп., при участии в деле третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора: общества с ограниченной ответственностью «СМ» (ОГРН <***>, ИНН <***>),

при участии: от истца (заявителя) - общества с ограниченной ответственностью «Стройэнерго» - ФИО1 по доверенности (диплом, паспорт), директор ФИО2 (паспорт); иные участвующие в деле лица явку полномочных представителей не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Стройэнерго» (далее - истец, цессионарий) обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с исковым заявлением к акционерному обществу «Строительное управление № 7 Сварочно-монтажного треста» (далее - ответчик, подрядчик, должник) о взыскании 2 349 891 руб. 34 коп. задолженности и 418 488 руб. 05 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Решением от 26.05.2023 Арбитражный суд Нижегородской области заявленные исковые требования оставил без удовлетворения.

Не согласившись с принятым решением, общество с ограниченной ответственностью «Стройэнерго» обратилось в Первый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить.

В апелляционной жалобе заявитель указал, что задолженность ОАО «Строительное управление № 7 Сварочно-монтажного треста» по контракту № 59 от 23.05.2017 в части гарантийного удержания составляет 2 238 807 руб. 34 коп.

Отмечает, что ответчиком не были выдвинуты возражения относительно: неисполнения цедентом контрактов № 59 и № 127, права требования из которых были уступлены; недействительности этих договоров, прекращении обязательства, требования из которого были уступлены (исполнением, зачетом или т.п.).

Кроме того, ответчик не представил доказательств, что принятые по актам приемочной комиссией объекты не соответствуют тем объектам, по которым ООО «СМ» выполняло работы в соответствии с контрактами.

Акт № 37 от 06.04.2018 приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (форма КС-14) представлен электронным образом оригинального документа и подписан многочисленными членами рабочей комиссии АО «ТрансНефть Верхняя Волга», генеральным директором ответчика ФИО3 и представителями иных юридических лиц.

Акт № 11-ТПР-001-006953 от 01.11.2017 (форма КС-14) представлен копией документа и подписан многочисленными членами рабочей комиссии АО «ТрансНефть Верхняя Волга», генеральным директором ответчика ФИО3 и представителями иных юридических лиц.

Указал, что итец не имел возможности представить в судебное заседание оригиналы акта № 37 от 06.04.2018 приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией и акта № 11-ТПР-001-006953 от 01.11.2017 приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией, а также оригинал актов сверки между ОАО «СУ-7 СМТ» и ООО «СМ» за период с 01.01.2017 по 27.11.2018.

Кроме того, цедент (ООО «СМ») не передал истцу (цессионарию) подлинники указанных документов. Отмечает, что в соответствии с пунктом 2.1 соглашения об уступке права требования № 100820-УП от 10.08.2020 не предусмотрена передача цессионарию оригиналов документов, подтверждающих действительность уступаемого права, а лишь копий.

По мнению заявителя, ответчиком не доказано, что у последнего имелись претензии к качеству выполненных субподрядчиком работ, что является основанием для не выплаты подрядчиком субподрядчику гарантийного удержания.

Кроме того считает, что непредставление ответчиком доказательств, подтверждающих возврат гарантийного удержания по договору № 59 от 23.05.2017 и договору № 127 от 20.12.2016, свидетельствует о наличии задолженности перед ООО «СМ» и действительности уступленного истцу права требования.

Отмечает, что процессуальное поведение ответчика является противоречивым и недобросовестным.

Кроме того, ответчик только на последнем судебном заседании заявил, что, оказывается, все предусмотренные контрактами работы для заказчика Транснефть выполнил своими силами.

Считает, что суд необоснованно отказал в иске, сославшись только на то, что истец не представил первичных документов, свидетельствующих о выполнении работ на спорных объектах на заявленную сумму, а акт сверки не может служить документом, подтверждающим выполнение работ.

В пункте 1.1 контрактов предусмотрено, что акт по форме КС-14 утверждается заказчиком (АО «Транснефть-Верхняя Волга»). Согласно пункту 1.17 контрактов дата завершения работ на объекте - это дата подписания акта по форме КС-14. Согласно пункту 1.58 контрактов приемочная комиссия - это комиссия, создаваемая заказчиком для принятия объекта в эксплуатацию с оформлением акта по форме КС-14.

Объект, принятый приемочной комиссией по акту от 06.04.2018 по форме КС-14, полностью совпадает с предметом контракта № 59. Объект, принятый приемочной комиссией по акту от 01.11.2017 по форме КС-14, полностью совпадает с предметом контракта № 127. Ответчик не представил доказательств того, что принятые по актам приемочной комиссией объекты не соответствуют тем объектам, по которым ООО «СМ» выполняло работы в соответствии с контрактами.

В дополнительных пояснениях указал, что общий размер процентов по контрактам № 59 и № 127 составил 418 488 руб. 05 коп.

Период начисления процентов по статье 395 ГК РФ по контракту № 59 - с 07.04.2020 по 19.09.2022 (896 дней).

Сумма долга на начало периода - 2 238 807 руб. 34 коп.

Общий размер начисленных процентов по контракту № 59 составил 395 874 руб. 23 коп.

Период начисления процентов по статье 395 ГК РФ по контракту № 127 - с 02.11.2019 по 19.09.2022 (1053 дня).

Сумма долга на начало периода - 111 084 руб.

Общий размер начисленных процентов по контракту №127 составил 22 613 руб. 82 коп.

Указал, что заявлений от ответчика о применении моратория на банкротство не поступало.

Кроме того, ответчик не оспаривал размер задолженности, ограничившись только недобросовестным отрицанием самого факта выполнения работ по спорным контрактам со стороны ООО «СМ».

Представители истца в судебном заседании поддержали позицию своего доверителя.

В порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд рассматривает жалобу в отсутствие ответчика и третьего лица, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, по имеющимся материалам дела.

Законность и обоснованность принятого по делу решения проверены Первым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Повторно рассмотрев в открытом судебном заседании дело, проверив доводы заявителя апелляционной жалобы, апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения судебного акта.

Как усматривается из материалов дела и установлено судом первой инстанции, ООО «СМ» и ООО «Стройэнерго» заключили соглашение обуступке права (требования) № 100820-УП от 10.08.2020, согласно которому первоначальный кредитор уступает, а новый кредитор принимает права (требования) в размере 2 349 891 руб. 34 коп., в т. ч. НДС 391 648 руб. 56 коп., по заключенному между первоначальным кредитором и ОАО «Строительное управление № 7 Сварочно-монтажного треста», с 21.05.2020 АО «Строительное управление № 7 Сварочно-монтажного треста» (ИНН <***>) по договору № 59 от 23.05.2018, в части оплаты гарантийного удержания выполненных работ (пункт 1.1).

Согласно пункту 1.3 договора уступка прав требования цессионарию в соответствии с условиями соглашения, производится в счет задолженности цедента перед цессионарием по договору подряда № 09/17 от 18.09.2017 в размере 2 349 891 руб. 34 коп., в т.ч. НДС 391 648 руб. 56 коп.

Сумма задолженности цедента перед цессионарием на момент подписания соглашения подтверждается актом сверки взаимных расчетов от 13.07.2020.

Стороны установили, что права требования к должнику переходят от первоначального кредитора к новому кредитору с момента подписания соглашения (пункт 1.4).

Кроме того, между цедентом и цессионарием заключено дополнительное соглашение № 1 от 17.08.2020 к соглашению об уступке права (требования) № 100820-УП от 10.08.2020.

По условиям соглашения стороны изложили пункт 1.1 соглашения в следующей редакции: первоначальный кредитор уступает, а новый кредитор принимает права (требования) в размере 2 349 891 руб. 34 коп., в т.ч. НДС 391 648 руб. 56 коп., по заключенному между первоначальным кредитором (цедентом) и ОАО «Строительное управление № 7 Сварочно-монтажного треста», с 21.05.2020 АО «Строительное управление № 7 Сварочно-монтажного треста» (ИНН <***>), по договору № 59 от 23.05.2017, договору № 127 от 20.12.2016 (далее - «Договоры») в части оплаты гарантийного удержания выполненных работ.

Между АО «Строительное управление № 7 Сварочно-монтажного треста» и ООО «СМ» заключен контакт № 59 от 23.05.2017 на выполнение строительно-монтажных работ при строительстве, реконструкции, ремонте объектов организаций системы «Транснефть» при реализации программы развития, технического перевооружения и реконструкции, программы капитального и текущего ремонта по объекту инвестиционной программы АО «Транснефть-Верхняя Волга» 2017 год.

В соответствии с пунктом 2.1 контакта подрядчик поручает, а субподрядчик принимает на себя обязательства по выполнению в счет контрактной цены работ и услуг по строительству объекта: 11-ИП-216-00002 «Перевод МН «Горький-Ярославль» Рп 800 под перекачку нефтепродуктов. Перевод МНПП «Горький-Новки» участок «Староликеево-Второво»0-214 км, Dn 500 под перекачку нефти. Реконструкция».

В соответствии с контрактом и рабочей документацией, включает: выполнение строительно-монтажных работ, в том числе сооружение/демонтаж временных зданий и сооружений; поставку всех материалов и оборудования, необходимых для выполнения работ и услуг по контракту (за исключением материалов и оборудования, входящих в поставку заказчика и указанных в приложении 6; хранение материалов и оборудования поставки заказчика на собственных и/или арендованных складах и площадках складирования; вывозку до мест складирования материалов и оборудования поставки заказчика согласно проекту организации строительства; вывозку на объект материалов и оборудования поставки заказчика; проведение работ по вскрытию пересечений коммуникаций и сетей сторонних организаций, их техническое освидетельствование с привлечением специализированной организации, согласованной с эксплуатирующей организацией, получение заключения промышленной безопасности и, при необходимости, выполнение работ по результатам заключения (в соответствии с ТУ на пересечения владельца коммуникаций); проведение испытаний и пропуск диагностических приборов; выполнение пуско-наладочных работ, включая индивидуально-функциональное опробование согласно рабочей документации; формирование и предоставление подрядчику исполнительной документации; устранение дефектов, допущенных субподрядчиком в ходе производства работ; выполнение работ по рекультивации нарушенных земель в соответствии с их целевым назначением на всей площади, представленных заказчиком/подрядчиком участков; передача субподрядчиком рекультивированных на всей площади проведения работ участков стороне, предоставившей данные участки во временное пользование, с оформлением акта приема - передачи в порядке, установленном основными положениями о рекультивации земель, снятии, сохранении и рациональном использовании плодородного слоя почвы; сдачу объекта заказчику/подрядчику по акту приемки законченного строительством объекта (форма КС-11, приложение 37); получение совместно с заказчиком/подрядчиком в Федеральной службе по экологическому, технологическому и атомному надзору (ростехнадзор) заключения о соответствии построенного, реконструированного, отремонтированного объекта капитального строительства требованиям технических регламентов (норм и правил), иных нормативных правовых актов и проектной документации (ЗОС) в соответствии с Градостроительным кодексом Российской Федерации; сдачу объекта (совместно с заказчиком/подрядчиком) по акту приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (форма КС-14, приложение 36) или акту приемки в эксплуатацию законченного капитальным ремонтом объекта (Ф-36, приложение 46) и выполнение обязательств в течение гарантийного срока; выполнение иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ; охрану объекта (строительной площадки производства работ).

По условиям контракта № 59 подрядчик осуществляет гарантийные удержания в размере 10 процентов от суммы месячного выполнения субподрядчика. Подрядчик возвращает субподрядчику гарантийные удержания в течении 80 рабочих дней с даты подписания акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (форма КС-14, приложение 36) в размере 50 %. Остаток суммы гарантийных удержаний резервируется на срок 24 месяца с даты приемки объекта (форма КС-14) и возвращается субподрядчику при условии отсутствия претензий и предписаний эксплуатирующей организации к качеству работ выполненных субподрядчиком и оборудования поставленного и смонтированного Субподрядчиком (статья 25 раздела 7 контракта № 59 от 23.05.2017).

Приемка законченного строительством объекта приемочной комиссией осуществлена 06.04.2018, о чем свидетельствует акт № 37 (по форме КС-14) от 06.04.2018.

Между подрядчиком и субподрядчиком подписан акт сверки взаимных расчетов по состоянию на 27.11.2018, согласно которому задолженность подрядчика перед субподрядчиком по контракту № 59 от 23.05.2017 в части гарантийного удержания до 06.04.2020 составила 2 238 807 руб. 34 коп.

АО «Строительное управление № 7 Сварочно-монтажного треста» и ООО «СМ» заключен контакт № 127 от 20.12.2016 на выполнение строительномонтажных работ при строительстве, реконструкции, ремонте объектов организаций системы «Транснефты» при реализации инвестиционных программ и программ технического перевооружения, реконструкции, капитального и текущего ремонта по объектам плана ТПР программы ТПР и КР АО «Транснефть - Верхняя Волга» на 2016 год: замена участка «МН Сургут-Полоцк, ДуЮОО, 2115,79-2118,89 ППМН р.Кудьма». Код объекта 11-ТПР-001-00066.

Согласно пункту 2.1 контракта заказчик поручает, а подрядчик принимает на себя обязательства по выполнению в счет контрактной цены работ и услуг по строительству объекта: - «МН Сургут-Полоцк, 2115,79 - 2118,89 км, ППМН р.Кудьма». Код 11-ТПР-001-00066 в соответствии с контрактом и рабочей документацией, включая: выполнение строительно-монтажных работ, в том числе сооружение/демонтаж временных зданий и сооружений; поставку всех материалов и оборудования, необходимых для выполнения работ и услуг по контракту (за исключением материалов и оборудования, входящих в поставку заказчика/подрядчика и указанных в приложении 6); хранение материалов и оборудования поставки заказчика/подрядчика на собственных и/или арендованных складах и площадках складирования; вывозку до мест складирования материалов и оборудования поставки заказчика/подрядчика согласно проекту организации строительства; вывозку на объект материалов и оборудования поставки заказчика/подрядчика; проведение работ по вскрытию пересечений коммуникаций и сетей сторонних организаций, их техническое освидетельствование с привлечением специализированной организации, согласованной с эксплуатирующей организацией, получение заключения промышленной безопасности и, при необходимости, выполнение работ по результатам заключения (в соответствии с ТУ на пересечения владельца коммуникаций); проведение испытаний и пропуск диагностических приборов; выполнение пуско-наладочных работ, включая индивидуально-функциональное опробование согласно рабочей документации; формирование и предоставление заказчику/подрядчику исполнительной документации; устранение дефектов, допущенных субподрядчиком в ходе производства работ; сдачу объекта заказчику совместно с подрядчиком по акту приемки законченного строительством объекта (форма КС-11, приложение 37); получение совместно с подрядчиком в Федеральной службе по экологическому, технологическому и атомному надзору (Ростехнадзор) заключения о соответствии построенного, реконструированного, отремонтированного объекта капитального строительства требованиям технических регламентов (норм и правил), иных нормативных правовых актов и проектной документации (ЗОС) в соответствии с Градостроительным кодексом Российской Федерации; сдачу объекта (совместно с подрядчиком) по акту приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (форма КС-14, приложение 36) или акту приемки в эксплуатацию законченного капитальным ремонтом объекта (Ф-36, приложение 46) и выполнение обязательств в течение гарантийного срока; выполнение иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ; охрану объекта (строительной площадки производства работ-в рамках СМР контракта).

По условиям контракта № 127 подрядчик осуществляет гарантийные удержания в размере 10 % от суммы месячного выполнения субподрядчика. Подрядчик возвращает субподрядчику гарантийные удержания в течении 80 рабочих дней с даты подписания акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (форма КС-14, приложение 36) (статья 25.1 раздела 7 контракта № 127 от 20.12.2016).

Кроме того, не позднее 30 календарных дней с даты подписания акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (форма КС-14, приложение 36) субподрядчик обязан предоставить банковскую гарантию выполнения обязательств субподрядчиков в гарантийный срок в размере 5 % от выполненных работ. Срок действия банковской гарантии 24 месяца от даты оформления акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (форма КС-14, приложение 36).

Банковская гарантия возвращается субподрядчику при условии отсутствия претензий со стороны заказчика/подрядчика в течение гарантийного срока (статья 25.2 раздела 7 контракта № 127 от 20.12.2016).

Приемка законченного строительством объекта приемочной комиссией осуществлена 01.11.2017, о чем свидетельствует акт № 11-ТПР-001-006953 (по форме КС-14) от 01.11.2017.

Соответственно по условиям контракта гарантийное удержание в полном объеме подлежало возврату субподрядчику после 01.11.2019.

Между подрядчиком и субподрядчиком подписан акт сверки взаимных расчетов по состоянию на 27.11.2018, согласно которому задолженность подрядчика перед субподрядчиком по контракту № 127 от 20.12.2016, в части гарантийного удержания, подлежащего возврату после 01.11.2019, составила 283 550 руб. 34 коп.

Указанную задолженность в части гарантийного удержания ОАО «Строительное управление № 7 Сварочно-монтажного треста» (АО «СУ-7 СМТ») по контракту № 59 от 23.05.2017 должно было вернуть ООО «СМ» 06.04.2020, а по контракту № 127 от 20.12.2016 - 01.11.2019, однако этого не сделало.

Претензией от 07.09.2021 ООО «Стройэнерго» уведомило ответчика о состоявшейся уступке, а также обратилось с требованием погасить задолженность в размере 2 349 891 руб. 34 коп. в добровольном порядке.

С повторной претензией от 21.03.2022 истец направил в адрес ответчика дополнительные документы.

Ответчик сумму гарантийного удержания по спорным контрактам не возвратил.

Указанные обстоятельства послужили истцу основанием для предъявления искового заявления в арбитражный суд.

Суд первой инстанции, руководствуясь статьями 307, 309, 310, 702, 708, 711, 753 Гражданского кодекса Российской Федерации, не усмотрел оснований для удовлетворения исковых требований.

Суд первой инстанции при разрешении настоящего спора исходил из отсутствия первичных документов, подтверждающих факт выполнения работ на спорную сумму.

Повторно оценив имеющиеся в деле доказательства, позиции сторон, суд апелляционной инстанции не усмотрел основания для отмены обжалованного судебного акта.

При проверке оснований для удовлетворения иска, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о неподтверждении истцом права на взыскание спорных сумм.

Согласно пункту 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Исходя из положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации, к числу существенных условий договора цессии относится определение субъективного обязательственного права, которое подлежит передаче.

Вместе с тем, как усматривается из договора цессии от 10.08.2020 № 100820-УП, дополнительного соглашения к нему № 1 (л.д.17, 16, т. 2), представленных в обоснование исковых требований, сумма гарантийного удержания, право требования которого передается, приведена без привязки к конкретному договору, из которого вытекает задолженность.

При анализе содержания иска и заявленных требований, представленной в дело документации по выполнению работ, актов сверки, доказательств частичной оплаты задолженности не представляется возможным соотнести конкретный объем переданного права требования по каждому правоотношению.

С учетом вышеизложенного, фактически предмет договора уступки прав (цессии) от 10.08.2020 № 100820/-УП не определен, что свидетельствует о том, что существенные условия договора не согласованы, договор является незаключенным и не порождает правовых последствий для его сторон.

Принимая во внимание изложенное, оснований для удовлетворения исковых требований и апелляционной жалобы не имеется.

Несогласие заявителя с выводами суда, иная оценка им фактических обстоятельств дела и иное толкование положений закона, не означают допущенной судом при рассмотрении дела ошибки и не подтверждают нарушений судом норм права, в связи с чем нет оснований для отмены судебного акта.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по государственной пошлине относятся на заявителя апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 176, 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 26.05.2023 по делу № А43-29237/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Стройэнерго» – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня его принятия.

Председательствующий судья

Л.П. Новикова

Судьи

Т.И. Тарасова

Н.А. Насонова