ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия (3812)37-26-06, факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, info@8aas.arbitr.ru
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
город Омск
03 июля 2023 года
Дело № А70-2333/2023
Резолютивная часть постановления объявлена 27 июня 2023 года
Постановление изготовлено в полном объеме 03 июля 2023 года
Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Ивановой Н.Е.,
судей Лотова А.Н., Рыжикова О.Ю.,
при ведении протокола судебного заседания: секретарём Усовой Ю.Б.,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-5216/2023) Управления Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области на решение Арбитражного суда Тюменской области от 27.03.2023 по делу № А70-2333/2023 (судья Минеев О.А.), принятое по заявлению Управления государственных закупок Тюменской области (ОГРН <***>, ИНН <***>, адрес 625003, <...>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области (ОГРН <***>, ИНН <***>, адрес: 625048, <...> а), при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, общества с ограниченной ответственностью «Лабико» (ОГРН <***>, ИНН <***>, адрес: 192019, <...>, литер Б, пом. 300), о признании недействительными решения и предписания от 10.11.2022 по делу № 072/06/44/187/2022 о нарушении законодательства о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд,
при участии в судебном заседании представителей:
от Управления Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области – ФИО1 по доверенности от 17.01.2023 № 18 сроком действия до 31.12.2023;
от Управления государственных закупок Тюменской области – ФИО2 по доверенности от 27.02.2023 № 9 сроком действия 1 год,
установил:
Управление государственных закупок Тюменской области обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области (далее – антимонопольный орган, Тюменское УФАС России) о признании недействительными решения и предписания от 10.11.2022 по делу № 072/06/44/187/2022 о нарушении законодательства о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.
К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Лабико» (далее – общество, ООО «Лабико»).
Решением Арбитражного суда Тюменской области от 27.03.2023 по делу № А70-2333/2023 требования удовлетворены, признаны недействительными решение и предписание Тюменского УФАС России от 10.11.2022 по делу № 072/06/44/187/2022 о нарушении законодательства о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.
Не согласившись с принятым решением, Тюменское УФАС России обратилось в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований Управления государственных закупок Тюменской области.
В обоснование апелляционной жалобы ее заявитель указал, что судом первой инстанции сделан ошибочный, не соответствующий фактическим обстоятельствам дела вывод о том, что у комиссии по осуществлению закупок имелись предусмотренные законом основания для отклонения заявки ООО «Лабико» в связи с несоответствием представленного им регистрационного удостоверения на медицинское изделие от 28.07.2021 № РЗН 2018/7906 характеристикам товара, указанным в заявке.
По мнению Тюменского УФАС России, из описания объекта закупки не следует, что потребность заказчика (медицинского учреждения) заключается в приобретении парафина массой 5 кг, исключая варианты поставки товара с отличной массой одного изделия (например, 1, 2 кг), но в общем количестве (путем предоставления не одной, а нескольких единиц готового изделия), соответствующего указанной в описании объекта закупки массе парафина (5 кг), как то планировало осуществлять ООО «Лабико».
Управление государственных закупок Тюменской области представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором просило оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
В заседании суда апелляционной инстанции представитель Тюменского УФАС России поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу – удовлетворить.
Представитель Управления государственных закупок Тюменской области указал, что с доводами апелляционной жалобы не согласен, поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил оставить решение без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.
ООО «Лабико», надлежащим образом извещенное о времени и месте судебного заседания, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило, ходатайство об отложении слушания по делу не заявило, в связи с чем суд апелляционной инстанции в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) рассмотрел апелляционную жалобу в отсутствие неявившегося участника процесса.
Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на нее, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.
Как следует из материалов дела, в Тюменское УФАС России 02.11.2022 поступила жалоба ООО «Лабико» на действия аукционной комиссии Управления государственных закупок Тюменской области при проведении электронного аукциона на поставку растворов для патоморфологии (реестровый номер закупки 0167200003422006842).
Из жалобы ООО «Лабико» следовало, что оно не согласно с решением аукционной комиссии о его отстранении от участия в аукционе по причине не предоставления в составе заявки документа, подтверждающего соответствие товара требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Так, закупочная комиссия Управления государственных закупок Тюменской области указала, что ООО «Лабико» в заявке, в пункте 2 «Описание объекта закупки» предлагает парафиновую заливочную среду ИВД-массой 5 кг, а регистрационное удостоверение предоставлено на медицинское изделие массой 1 кг.
По результатам рассмотрения жалобы ООО «Лабико» Тюменским УФАС России вынесено решение от 10.11.2022 по делу № 072/06/44/187/2022, которым жалоба признана обоснованной, комиссия по осуществлению закупок Управления государственных закупок Тюменской области признана нарушившей подпункт «а» пункта 1 части 5 статьи 49 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее — Закон № 44-ФЗ).
Управление государственных закупок Тюменской области с решением антимонопольного органа не согласно, считает его незаконным и необоснованным, в связи с чем обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.
27.03.2023 Арбитражным судом Тюменской области принято решение, являющееся предметом апелляционного обжалования по настоящему делу.
Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для его отмены или изменения, исходя из следующего.
Как следует из материалов дела, Управление государственных закупок Тюменской области, являясь уполномоченным в соответствии с Законом № 44-ФЗ органом в интересах заказчика - государственного бюджетного учреждения здравоохранения Тюменской области «Областная больница № 4» выступило организатором проведения электронного аукциона № АЭ-5709/22 на поставку растворов для патоморфологии.
Извещение об осуществлении закупки размещено в единой информационной системе http://zakupki.aov.ru 18.10.2022 с реестровым номером 0167200003422006842. Сведения о закупке: наименование и адрес электронной площадки в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет»: АГЗ РТ, http://etp.zakazrf.ru: дата и время окончания срока подачи заявок: 27.10.2022, 10:00; дата подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя): 31.10.2022.
В силу пункта 1 части 2 статьи 42 Закона № 44-ФЗ извещение об осуществлении закупки должно содержать, в том числе, описание объекта закупки в соответствии со статьи 33 данного закона.
Согласно пункту 1 части 1 статьи 33 Закона № 44-ФЗ в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости).
В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак при условии сопровождения такого указания словами «или эквивалент» либо при условии несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, либо при условии закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование.
Согласно части 2 стать 33 Закона № 44-ФЗ описание объекта закупки в соответствии с требованиями, указанными в части 1 статьи 33 Закона № 44-ФЗ, должно содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей и (или) значения показателей, которые не могут изменяться.
Основными задачами Закона № 44-ФЗ являются не обеспечение максимально широкого круга участников закупки, а выявление в результате закупки лица, исполнение государственного контракта которым в наибольшей степени будет отвечать требованиям, установленным в извещении о проведении закупки.
Законом № 44-ФЗ не регламентировано содержание описания объекта закупки, однако, такое описание должно быть подробным, детальным и давать ясное представление о потребностях и нуждах заказчика.
При формировании описания объекта закупки заказчику в рамках Закона № 44-ФЗ предоставлены полномочия по самостоятельному определению параметров и характеристик товара (работы, услуги), в наибольшей степени удовлетворяющих его потребности, исходя из специфики закупки, необходимости достижения ее результатов и эффективности использования бюджетных средств при достижении цели для которой осуществляется приобретение товара.
Закон № 44-ФЗ не содержит как норм, ограничивающих право заказчика включать в извещение о проведении закупки требования к объекту закупки, которые являются для него значимыми, так и норм, обязывающих заказчика устанавливать, вопреки его потребностям, такие требования к характеристикам объекта закупки, которые соответствовали бы всем существующим видам товаров (работ, услуг), а также возможностям всех хозяйствующих субъектов на рынке, поскольку главное требование Закона № 44-ФЗ состоит в том, что при формировании заказчиком потребности в том или ином товаре (работе, услуги) описание объекта закупки не должно объективно ограничивать круг потенциальных участников закупки, наряду с этим, исходя из специфики закупки либо специфики закупаемого товара, круг участников закупки может быть объективно не столь обширен.
Закон № 44-ФЗ не допускает определение как участниками рынка, так и контрольными органами в сфере закупок потребности заказчика в конкретном товаре (работе, услуге) и их характеристиках.
При составлении описания объекта закупки, заказчики обязаны руководствоваться характеристиками, включенными в Каталог товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденный постановлением Правительства РФ от 08.02.2017 № 145 (далее - КТРУ), выбирая позицию каталога в соответствии со своей потребностью в том или ином товаре.
В настоящем случае описание объекта закупки составлено в соответствии с потребностью заказчика и с соблюдением положений статьи 33 Закона № 44-ФЗ, а также с использованием характеристик, указанных в КТРУ. Как следует из пояснений сторон, данный факт ими подтверждается и не оспаривается.
Согласно пункту 2 описания объекта закупки (приложение № 1 к извещению) к поставке требуется: код позиции КТРУ: 21.20.23.110-00006575, заливочный материал на основе парафина, предназначенный для использования в качестве заливочной среды в процессе проводки биологических тканей, клинических образцов, не содержит натурального (рисового, пчелиного) воска, адаптирована для использования в автоматических системах проводки и заливки, масса, килограмм - больше или равно 5, температура плавления, °С - 5, парафиновая заливочная среда – ИВД.
Данная позиция соотнесена с позицией КТРУ 21.20.23.110-00006575, в то время как КТРУ содержит также позиции «парафиновой заливочной среды ИВД» массой от 2 кг - 21.20.23.110-00006576, от 1 кг - 21.20.23.110- 00006577.
Таким образом, заказчик определил для себя характеристику товара — «парафиновая заливочная среда ИВД» — именно с массой от 5 кг, что составляет потребность заказчика. Соответственно, в дальнейшем, оценка заявок участников закупки должна была производиться комиссией по осуществлению закупок с учетом установленной характеристики.
Согласно пункту 12 части 1 статьи 42 Закона № 44-ФЗ извещение об осуществлении закупки должно содержать требования, предъявляемые к участникам закупки в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 31 настоящего Федерального закона, требования, предъявляемые к участникам закупки в соответствии с частями 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 настоящего Федерального закона, и исчерпывающий перечень документов, подтверждающих соответствие участника закупки таким требованиям, а также требование, предъявляемое к участникам закупки в соответствии с частью 1.1 статьи 31 настоящего Федерального закона (при наличии такого требования).
В соответствии с подпунктом «в» пункта 2 части 1 статьи 43 Закона № 44-ФЗ для участия в конкурентном способе заявка на участие в закупке должна содержать документы, подтверждающие соответствие товара, работы или услуги требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации (в случае, если в соответствии с законодательством Российской Федерации установлены требования к товару, работе или услуге и представление указанных документов предусмотрено извещением об осуществлении закупки).
Согласно статье 38 Федерального закона от 21.11.2011 г. № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» на территории Российской Федерации разрешается обращение медицинских изделий, зарегистрированных в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, уполномоченным им федеральным органом исполнительной власти. В соответствии с частью 6 Правил государственной регистрации медицинских изделий, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2012 № 1416 документом, подтверждающим факт государственной регистрации медицинского изделия, является регистрационное удостоверение на медицинское изделие.
Подтверждением факта государственной регистрации медицинского изделия является представление участником закупки в составе заявки копии регистрационного удостоверения на медицинское изделие, являющемся предметом закупки, или копии регистрационного удостоверения на медицинские изделия, в состав которых входит медицинское изделие, являющееся предметом закупки.
Соответствующее требование установлено в извещении об осуществлении закупки. Согласно пункту 2.4 раздела 2 требования к содержанию, составу заявки, инструкция по ее заполнению (приложение № 4 к извещению) подтверждением факта государственной регистрации медицинского изделия является представление участником закупки в составе заявки копии регистрационного удостоверения на медицинское изделие, являющемся предметом закупки.
Согласно требованиям подпункта «а» пункта 1 части 5 статьи 49 Закона № 44-ФЗ не позднее двух рабочих дней со дня, следующего за датой окончания срока подачи заявок на участие в закупке, но не позднее даты подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя), установленной в извещении об осуществлении закупки члены комиссии по осуществлению закупок рассматривают заявки на участие в закупке, информацию и документы, направленные оператором электронной площадки в соответствии с пунктом 4 части 4 настоящей статьи, и принимают решение о признании заявки на участие в закупке соответствующей извещению об осуществлении закупки или об отклонении заявки на участие в закупке по основаниям, предусмотренным пунктами 1 - 8 части 12 статьи 48 настоящего Федерального закона.
В соответствии с пунктом 1 части 12 статьи 48 Закона № 44-ФЗ при рассмотрении вторых частей заявок на участие в закупке заявка подлежит отклонению в случае непредставления (за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом) участником закупки оператору электронной площадки в заявке на участие в закупке информации и документов, предусмотренных извещением об осуществлении закупки в соответствии с настоящим Федеральным законом (за исключением информации и документов, предусмотренных пунктами 2 и 3 части 6 статьи 43 настоящего Федерального закона), несоответствия таких информации и документов требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки.
Согласно протоколу подведения итогов от 31.10.2022 на участие в закупке подано 3 заявки, в том числе заявка ООО «Лабико» № 1815509.
Проанализировав заявку ООО «Лабико» № 1815509, комиссия по осуществлению закупок установила, что в своем предложении относительно характеристик товара участник указал показатели в соответствии с описанием объекта закупки, в том числе указал: масса гистологического парафина - 5 кг.
Вместе с тем в составе заявки участником закупки по пункту 2 описания объекта закупки на предлагаемый к поставке товар «Гестологический парафин тип 1» было представлено регистрационное удостоверение № РЗН 2018-7906 от 28.07.2021, в приложении к которому указана следующая информация: парафин гистологический по ТУ 21.20.23-203-27487504-2017, варианты исполнения: «1. гистологический парафин, тип 1, 1 кг; 2. гистологический парафин, тип 2, 1 кг».
При этом никакой дополнительной информации в пункте 2 описания объекта закупки в заявке участника закупки не содержалось.
Поскольку информация о массе гистологического парафина, предусмотренного регистрационным удостоверением на медицинское изделие, не соответствовала характеристикам товара, предложенным в заявке участника закупки, комиссия правомерно признала заявку ООО «Лабико» не соответствующей извещению по пункту 1 части 12 статьи 48 Закона № 44-ФЗ - непредставление участником информации, предусмотренной подпунктом «в» пункта 2 части 1 статьи 43 Закона № 44-ФЗ, требованиями пункта 2.4 раздела 1, раздела 2 Требований к содержанию, составу заявки, инструкции по ее заполнению (приложение № 4 к извещению): в составе заявки участника закупки отсутствует документ, подтверждающий соответствие товара требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации (отсутствует копия регистрационного удостоверения или информация о регистрационном удостоверении для предлагаемого в пункте 2 в заявке участника закупки медицинского изделия).
Заказчик подтвердил правомерность признания заявки ООО «Лабико» не соответствующей извещению ввиду расхождения характеристик о массе заливочной среды, представленных в заявке, и в приложенном регистрационном удостоверении, тогда как информация из регистрационного удостоверения должна соответствовать предложенному участником товару, и не должна допускать разночтений или двусмысленного толкования. Это зафиксировано в решении антимонопольного органа.
Согласно доводам жалобы ООО «Лабико», которая была предметом рассмотрения комиссии антимонопольного органа, ООО «Лабико» было не согласно с основанием отклонения своей заявки, полагая, что им предложен товар в соответствии с описанием объекта закупки.
Подавая жалобу, ООО «Лабико» приложило письмо фирмы-производителя, в котором указало, что предлагаемый парафин упаковывается в пакет по 1 кг, далее пакеты помещаются в фирменную коробку (упаковку) по 5 штук, то есть в одной коробке находится 5 кг парафина.
Признавая жалобу обоснованной, антимонопольный орган положил данный вывод в основу своей позиции.
Тюменское УФАС России в апелляционной жалобе указывает, что из описания объекта закупки не следует потребность заказчика (медицинского учреждения) в приобретении парафина массой 5 кг, исключая варианты поставки товара с отличной массой одного изделия (например 1, 2 кг), но в общем количестве (путем предоставления не одной, а нескольких единиц готового изделия), соответствующего указанной в описании объекта закупки массе парафина (5 кг), как то планировало осуществлять ООО «Лабико».
По мнению заинтересованного лица, само по себе наличие в КТРУ различных вариантов исполнения парафиновой заливочной среды не опровергает то обстоятельство, что достижение целей закупки возможно обеспечить поставкой парафина как в упаковке по 1 кг, так и в упаковке по 5 кг, при соблюдении требований к массе и общему количеству закупаемого товара.
В связи с этим антимонопольный орган не усматривает какого-либо расхождения в массе заявленного в извещении к поставке товара и заявке ООО «Лабико», в последней указано 36 упаковок парафина массой 5 кг, что соответствует описанию объекта закупки.
Между тем информация о том, что парафин упаковывается обществом в пакет по 1 кг, далее пакеты помещаются в фирменную коробку (упаковку) по 5 штук, то есть в одной коробке находится 5 кг парафина, в составе заявки ООО «Лабико» отсутствовала, на что было указано при рассмотрении жалобы.
Кроме того, заказчик выбрал в соответствии со своей потребностью именно позицию КТРУ 21.20.23.110-00006575 «парафиновая заливочная среда ИВД» массой от 5 кг (при том, что КТРУ содержит также позиции «парафиновой заливочной среды ИВД» массой от 2 кг - 21.20.23.110-00006576, от 1 кг - 21.20.23.110-00006577).
Соответственно, на момент подведения итогов электронного аукциона и рассмотрения документов, приложенных в составе заявки участника закупки, комиссия по осуществлению закупок исходила из требований законодательства, установленных характеристик и приложенных подтверждающих документов.
При этом в регистрационном удостоверении от 28.07.2021 № РЗН 2018-7906 отсутствует информация о парафине гистологическом массой 5 кг.
При таких обстоятельствах комиссия правомерно исходила из требований к товару, установленному в описании объекта закупки, сформированному в соответствии с потребностью заказчика, и действовала в рамках полномочий, установленных Законом № 44-ФЗ при признании заявки заявителя не соответствующей требованиям извещения, а именно - несоответствие сведений регистрационного удостоверения на медицинское изделие характеристикам товара, указанным в заявке участника электронного аукциона.
На основании изложенного суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что в действиях комиссии по осуществлению закупок при проведении электронного аукциона № АЭ-5709/22 отсутствуют нарушения законодательства о контрактной системе, заявка ООО «Лабико» правомерно, на законных основаниях признана не соответствующей требованиям извещения.
Доводов, основанных на доказательственной базе, которые бы опровергали выводы суда первой инстанции, влияли бы на законность и обоснованность решения суда первой инстанции, апелляционная жалоба не содержит.
Нормы материального права применены арбитражным судом первой инстанции правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ в любом случае основаниями для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено. Оснований для отмены обжалуемого решения арбитражного суда не имеется, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.
Судебные расходы по апелляционной жалобе в порядке статьи 110 АПК РФ не распределяются в связи с освобождением подателя жалобы от уплаты таковой.
На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьёй 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд
ПОСТАНОВИЛ:
Решение Арбитражного суда Тюменской области от 27.03.2023 по делу № А70-2333/2023 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.
Настоящий судебный акт выполнен в форме электронного документа и подписан усиленными квалифицированными электронными подписями судей, направляется лицам, участвующим в деле, согласно статье 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.
Информация о движении дела может быть получена путем использования сервиса «Картотека арбитражных дел» http://kad.arbitr.ru в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».
Председательствующий
Н.Е. Иванова
Судьи
А.Н. Лотов
О.Ю. Рыжиков