ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
№ 18АП-836/2025
г. Челябинск
26 марта 2025 года
Дело № А07-9356/2024
Резолютивная часть постановления объявлена 13 марта 2025 года.
Постановление изготовлено в полном объеме 26 марта 2025 года.
Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Калашника С.Е.,
судей Арямова А.А., Бояршиновой Е.В.,
при ведении протокола секретарем судебного заседания Биленко К.С., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан на решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 13.12.2024 по делу № А07-9356/2024.
Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично путем размещения указанной информации на официальном сайте Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет.
В судебном заседании с использованием системы веб-конференции приняли участие представители:
Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан - ФИО1 (доверенность от 09.01.2025, диплом, паспорт);
акционерного общества «Башспирт» - ФИО2 (доверенность от 25.12.2024, диплом, паспорт).
В судебном заседании в Восемнадцатом арбитражном апелляционном суде принял участие представитель общества с ограниченной ответственностью «Строительная фирма-15 БНЗС» - ФИО3 (доверенность от 24.09.2024, диплом, паспорт).
Акционерное общество «Башспирт» (далее – заявитель-1, АО «Башспирт») обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан (далее – заинтересованное лицо, УФАС России по РБ, антимонопольный орган) об оспаривании решения от 26.12.2023 по делу № 002/01/11-409/2023.
Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 05.04.2024 заявление принято к производству суда, возбуждено производство по делу № А07-9356/2024.
Также обществом с ограниченной ответственностью «Строительная фирма-15 БНЗС» (далее – заявитель-2, ООО «СФ-15 БНЗС») обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан об оспаривании решения от 26.12.2023 по делу № 002/01/11-409/2023.
Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 24.05.2024 заявление принято к производству суда, возбуждено производство по делу № А07-9342/2024.
Определением суда от 18.07.2024 дело № А07-9356/2024 и дело № А07-9342/2024 объединены в одно производство для совместного рассмотрения в рамках дела № А07-9356/2024.
Решением суда от 13.12.2024 требования АО «Башспирт», ООО «СФ-15 БНЗС» удовлетворены, решение УФАС России по РБ от 26.12.2023 по делу № 002/01/11-409/2023 признано недействительным.
Не согласившись с принятым судебным актом, УФАС России по РБ обратилось с апелляционной жалобой, просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.
В обоснование доводов апелляционной жалобы её податель указывает, что в действиях АО «Башспирт» и ООО «СФ-15 БНЗС» установлены признаки заключения и реализации антиконкурентных соглашений путем осуществления закупок неконкурентным способом. Так, в рамках исполнения предусмотренных договором от 26.07.2021 № 0893-БС работ усматривается неисполнение сроков и их последующее продление, а также фактическое исполнение таких работ субподрядными организациями с постоянным осуществлением авансовых платежей. Причины заключения данного договора с предусмотренными условиями его исполнения именно с ООО «СФ-15 БНЗС» заказчиком не мотивированы и документально не доказаны. Фактическое выполнение работ осуществлялось силами субподрядных организаций, когда одним из оснований для заключения договора без конкурентных процедур являлось стандартизация и ранее заключенный с ООО «СФ-15 БНЗС» договор строительного подряда от 03.07.2020 № 0863-БС. При этом срочность выполнения работ до 30.09.2021, также являющаяся основанием для заключения договора без конкурентных процедур, в последующем также пересмотрена со сдвигом сроков исполнения на 31.12.2021. Основанием заключения договора от 15.10.2021 № 1272-БС без конкурентных процедур является срочная потребность в выполнении таких работ. При этом сроком окончания таких работ является 30.11.2021. Вместе с тем, 28.03.2022 к договору заключено дополнительное соглашение № 1, устанавливающий новый срок окончания работ - 30.07.2022. 05.09.2022 заключено дополнительное соглашение № 2, устанавливающий срок окончания работ до 30.11.2022. Общий объем работ по строительству объекта в размере 88,96% осуществлялся силами одного субподрядчика – общества с ограниченной ответственностью «СтройКапиталь». Наличие причинно-следственной связи по выполнению строительного подряда на заводе по производству алкогольной продукции и распространением коронавируса материалами дела не подтверждается.
К дате судебного заседания со стороны АО «Башспирт» в материалы дела поступил отзыв, который приобщен к материалам дела в порядке, предусмотренном статьей 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
В судебном заседании представитель УФАС России по РБ поддержал доводы жалобы в полном объеме.
Представители АО «Башспирт» и ООО «СФ-15 БНЗС» в судебном заседании против удовлетворения жалобы возражали, ссылаясь на законность и обоснованность решения суда первой инстанции.
Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Как следует из материалов дела, решением Комиссии Башкортостанского УФАС России от 26.12.2023 по делу № 002/01/11-409/2023 АО «Башспирт» и ООО «СФ-15 БНЗС» признаны нарушившими пункт 3 части 4 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-Ф3 «О защите конкуренции» путем заключения соглашения, которое привело или могло привести к ограничению конкуренции. При выполнении работ в рамках объекта капитального строительства «Завод по производству алкогольной продукции мощностью 7,6 млн. дал в год по адресу: Республика Башкортостан, <...>» в действиях АО «Башспирт» и ООО «СФ-15 БНЗС» установлены признаки заключения и реализации антиконкурентных соглашений путем осуществления закупок неконкурентным способом - у единственного поставщика:
в рамках исполнения договора строительного подряда от 26.07.2021 №0893-БС, заключенного между АО «Башспирт» (Застройщик) и ООО «СФ-15 БНЗС» (Генеральный подрядчик) по усилению конструкций пола складского комплекса на сумму 110 135 739,73 руб., административный орган установил неисполнение сроков срочных для заказчика работ и их последующее продление, а также фактическое исполнение таких работ субподрядными организациями с постоянным осуществлением авансовых платежей;
в рамках исполнения договора строительного подряда от 15.10.2021 №1272-БС, заключенного между АО «Башспирт» (Застройщик) и ООО «СФ-15 БНЗС» (Генеральный подрядчик) на строительство водозабора питьевой воды и сети водоснабжения на сумму 91 280 321,54 руб., административный орган установил, что заказчиком при выполнении работ согласованы изменения сроков их выполнения, а также исполнение почти в полном объеме указанных работ субподрядными организациями.
Не согласившись с принятым решением антимонопольного органа, АО «Башспирт» и ООО «СФ-15 БНЗС» обратились в арбитражный суд с заявлениями.
Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции пришел к выводу, что оспариваемое решение антимонопольного органа вынесено в нарушение действующего законодательства и подлежит признанию недействительным.
Исследовав и оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации все имеющиеся в деле доказательства в их совокупности, суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции являются правильными, соответствуют обстоятельствам дела и действующему законодательству.
В силу статьи части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействий) органов, осуществляющих публичные полномочия, арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействий) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействия), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действие (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
АО «Башспирт» является хозяйствующим субъектом, в уставном капитале которого доля участия Республики Башкортостан составляет свыше пятидесяти процентов, в связи с чем общество осуществляет закупочную деятельность в соответствии с требованиями Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках).
Согласно части 1 статьи 1 Закона о закупках целями регулирования данного закона являются обеспечение единства экономического пространства, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц, указанных в части 2 настоящей статьи, в товарах, работах, услугах, в том числе для целей коммерческого использования, с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.
Закон о закупках устанавливает общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг государственными корпорациями, государственными компаниями, публично-правовыми компаниями, субъектами естественных монополий, организациями, осуществляющими регулируемые виды деятельности в сфере электроснабжения, газоснабжения, теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения, очистки сточных вод, обращения с твердыми коммунальными отходами, автономными учреждениями, а также хозяйственными обществами, в уставном капитале которых доля участия Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования в совокупности превышает пятьдесят процентов (пункт 1 части 2 статьи 1 Закона о закупках).
Законом о закупках установлено, что закупка товаров, работ, услуг для юридических лиц, названных в части 2 статьи 1 данного закона, может осуществляться конкурентными и неконкурентными способами. К неконкурентным способам в числе прочего относится размещение заказа у единственного поставщика (часть 3.2 статьи 3 Закона о закупках).
В силу части 2 статьи 2, статья 3.6 Закона о закупках заказчику предоставлено право самостоятельно определять порядок и условия применения неконкурентных способов закупки, порядок подготовки и осуществления закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) и исчерпывающий перечень случаев проведения такой закупки, закреплять их в Положении о закупке.
В соответствии с частью 1 статьи 3 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются следующими принципами:
1) информационная открытость закупки;
2) равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки;
3) целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика;
4) отсутствие ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки.
В соответствии с п.п. 7 п. 4.2 Положения о закупке АО «Башспирт» (в ред. от 25.06.2021 № 11) заказчик вправе осуществить закупку у единственного поставщика в случае, если возникла срочная потребность в определенных товарах, работах, услугах, в ввиду возникновения или угрозы возникновения чрезвычайной ситуации, ситуации сложившейся в результате аварии, катастрофы, обстоятельств непреодолимой силы, а также финансирования в условиях изменчивости процентной ставки и иных непредвиденных обстоятельствах, когда требуются незамедлительные действия, связанные с осуществлением закупки для обеспечения поддержки и сохранения бесперебойной работы Заказчика, если применение иных способов закупок, требующих затрат времени, повлечет за собой убытки и/или другие неблагоприятные последствия для Заказчика.
Согласно пп. 2 п. 4.2 Положения о закупке АО «Башспирт» (в ред. от 25.06.2021 № 11) закупку у единственного поставщика осуществляется по соображениям стандартизации или совместимости, при проведении дополнительной закупки для обслуживания, ремонта или сопровождения ранее приобретенных товаров, работ, услуг.
Согласно пп. 18 п. 4.2 Положения о закупке АО «Башспирт» (в ред. от 25.06.2021 № 11) закупку у единственного поставщика осуществляется на основании условия, содержащегося в другом договоре, либо в силу наличия ранее заключенного договора.
Как установлено судом и следует из материалов дела, между АО «Башспирт» (застройщик) и ООО «СФ-15 БНЗС» (генеральный подрядчик) без проведения конкурентных процедур заключен договор строительного подряда от 26.07.2021 № 0893-БС (далее - договор № 0893-БС).
Основанием для осуществления закупки без конкурентных процедур является пп.-пп. 7, 2, 18 п. 4.2 Положения о закупке АО «Башспирт» (в ред. от 25.06.2021 № 11).
Таким образом, обоснованием заключения договора № 0893-БС без конкурентных процедур является срочная потребность в выполнении работ, стандартизация или совместимость работ, а также ранее заключенный договор от 03.07.2020 № 0863-БС. При этом сроком окончания таких работ является 30.09.2021.
Из Протокола заседания комиссии по закупкам АО «Башспирт» от 21.07.2021 следует, что способом осуществления закупки определена закупка у единственного поставщика - ООО «СФ-15 БНЗС».
Также между АО «Башспирт» (Застройщик) и ООО «СФ-15 БНЗС» (Генеральный подрядчик) без проведения конкурентных процедур заключен договор строительного подряда от 15.10.2021 № 1272-БС (далее - договор №1272-БС).
Основанием для осуществления закупки без конкурентных процедур является п.п. 7 п. 4.2 Положения о закупке АО «Башспирт» (в ред. от 25.06.2021 № 11), то есть срочная потребность в определенных товарах, работах, услугах.
Из приказа АО «Башспирт» от 14.10.2021 № 0692 следует, что в связи с наступлением осенне-зимнего периода, в целях сохранности выполненных объемов работ, исполнением гарантийных обязательств смонтированного технологического оборудования, исключения срыва сроков запуска производства, исключения штрафных санкций по срокам пусконаладочных работ со стороны поставщика технологического оборудования, необходимо заключить договор на выполнение работ по организации водоснабжения объектов строящегося завода с пуском котельной и обеспечением необходимой положительной температуры в помещениях, подключением инженерных систем к смонтированному технологическому оборудованию для выполнения пусконаладочных работ.
Согласно письменным пояснениям АО «Башспирт» (вх. № 9043/23 от 13.06.2023) основанием для заключения договора № 1272-БС является служебная записка главного инженера АО «Башспирт» от 06.10.2021, приказ АО «Башспирт» от 14.10.2021 № 0692.
Из служебной записки АО «Башспирт» от 06.10.2021 следует, что предметом и целью совершения закупки является выполнение комплекса работ по строительству Водозабора питьевой воды и сети водоснабжения к объекту «Завод по производству алкогольной продукции мощностью 7,6 млн. дал в год по адресу: Республика Башкортостан, <...>». Ориентировочная стоимость закупки: 99 935 420,40 руб. Срок исполнения договора: 31.12.2021.
Из Протокола заседания комиссии по закупкам АО «Башспирт» от 15.10.2021 следует, что способом осуществления закупки является закупка у единственного поставщика - ООО «СФ-15 БНЗС».
Достоверность принятых заказчиком оснований для заключения договоров без проведения конкурентных процедур постановлена под сомнение УФАС России по РБ в оспариваемом решении. В оспариваемом решении антимонопольный орган установил, что АО «Башспирт» при выборе подрядчика не рассматривало возможность заключения договоров с иными хозяйствующими субъектами, нежели ООО «СФ-15 БНЗС». Причины заключения договоров именно с указанным контрагентом, по мнению антимонопольного органа, заявителем АО «Башспирт» не мотивированы и документально не подтверждены.
Так согласно пункту 1.1 договора № 0893-БС застройщик поручает, а генеральный подрядчик обязуется в установленный договором срок выполнить своим иждивением (из своих материалов, собственными либо привлеченными силами и средствами) в соответствии с проектно-сметной документацией и техническим заданием, являющимися неотъемлемой частью договора, комплекс работ по усилению конструкций пола складского комплекса по объекту «Завод по производству алкогольной продукции мощностью 7,6 млн. дал в год по адресу: Республика Башкортостан, <...>». Реконструкция складского комплекса.
В соответствии с пунктом 2.1 договора № 0893-БС работы, предусмотренные договором, выполняются генеральным подрядчиком в следующие сроки: начало работ - 26.07.2021, окончание работ - 30.09.2021.
В силу пункта 3.1 договора № 0893-БС цена договора составляет 110 154 674,40 руб., в том числе НДС 20% в размере 18 359 112,40 руб.
Согласно письменным пояснениям АО «Башспирт» (вх. № 9043/23 от 13.06.2023) основанием для заключения договора № 0893-БС является служебная записка главного инженера АО «Башспирт» от 12.07.2021.
Из служебной записки АО «Башспирт» от 12.07.2021 следует, что предметом и целью совершения закупки является выполнение работ по усилению конструкций пола складского комплекса по адресу: Республика Башкортостан, <...>. Ориентировочная стоимость закупки: 110 154 674,40 руб. Срок исполнения договора: 31.10.2021.
Вместе с тем 12.11.2021 к договору № 0893-БС заключено Дополнительное соглашение № 1, устанавливающий новый срок окончания работ - 31.12.2021, из чего антимонопольный орган делает о вывод об отсутствии срочной потребности в выполнении работ.
Для усиления конструкций пола складского комплекса и устройства временных подъездных путей ООО «СФ-15 БНЗС» в качестве субподрядчиков привлечены ООО «Крафт» (договор субподряда от 30.05.2021 № 18-05сп/2021) и ООО «СтройКапиталь» (договор субподряда от 10.08.2020 № 65-08п/2020).
В рамках договора субподряда от 30.05.2021 № 18-05сп/2021 стоимость выполненных работ ООО «Крафт» составила 90 168 502,13 руб. В рамках договора субподряда от 10.08.2020 № 65-08п/2020 стоимость выполненных работ ООО «СтройКапиталь» составила 676 337,86 руб.
Собственными силами, с учетом стоимости материалов, приобретенных для субподрядчиков, ООО «СФ-15 БНЗС» выполнило работ на сумму 19 290 899,74 руб.
Таким образом, общий объем работ по строительству указанного объекта в размере 82,48 % осуществлялся силами подрядчиков ООО «Крафт» и ООО «СтройКапиталь».
При таких обстоятельствах антимонопольный орган делает вывод об отсутствии соображений стандартизации или совместимости при проведении дополнительной закупки для обслуживания, ремонта или сопровождения ранее приобретенных товаров, поскольку работы в итоге выполнены иными лицами.
Также, по мнению антимонопольного органа, указывает на заключение и реализацию антиконкурентных соглашений перечисление заказчиком авансовых платежей по запросу генерального подрядчика.
Так 11.08.2021 ООО «СФ-15 БНЗС», в рамках договора № 0893-БС, запрашивало у АО «Башспирт» аванс в размере 20 000 000 руб. (письмо ООО «СФ-15 БНЗС» от 11.08.2021 исх. № 349). Основанием для предоставления такого аванса ООО «СФ-15 БНЗС» ссылалось на письмо ООО «СтройКапиталь» об авансовом платеже на аналогичную сумму в рамках договора субподряда от 10.08.2020 № 65-08п/2020 (письмо ООО «СтройКапиталь» от 04.08.2021 № исх. № 11).
17.09.2021 в рамках указанного договора, ООО «СФ-15 БНЗС» запрашивало у АО «Башспирт» аванс в размере 17 000 000 руб. (письмо ООО «СФ-15 БНЗС» от 17.09.2021 исх. № 414). Основанием для предоставления такого аванса ООО «СФ-15 БНЗС» ссылалось на счет на оплату ООО «Крафт» на аналогичную сумму в рамках договора субподряда № 18-05сп/2021 от 30.05.2021 (счет на оплату ООО «Крафт» от 15.09.2021 № исх. № 43).
15.10.2021 ООО «СФ-15 БНЗС» запрашивало у АО «Башспирт» аванс в размере 4 250 000 руб. (письмо ООО «СФ-15 БНЗС» от 15.10.2021 исх. № 460). Основание для предоставления такого аванса ООО «СФ-15 БНЗС» не указало.
25.10.2021 ООО «СФ-15 БНЗС» запрашивало у АО «Башспирт» аванс в размере 17 700 000 руб. (письмо ООО «СФ-15 БНЗС» от 25.10.2021 исх. № 476). Основание для предоставления такого аванса ООО «СФ-15 БНЗС» не указало.
Согласно пункту 1.1 договора № 1272-БС Застройщик поручает, а Генеральный подрядчик обязуется в установленный договором срок выполнить своим иждивением (из своих материалов, собственными либо привлеченными силами и средствами) в соответствии с проектно-сметной документацией и техническим заданием, являющимися неотъемлемой частью настоящего договора, комплекс работ по строительству «Водозабора питьевой воды и сети водоснабжения к объекту «Завод по производству алкогольной продукции мощностью 7,6 млн. дал в год по адресу: Республика Башкортостан, <...>».
В соответствии с пунктом 2.1 договора № 1272-БС работы, предусмотренные настоящим договором, выполняются Генеральным подрядчиком в следующие сроки: начало работ - 13.09.2021, окончание работ-30.11.2021.
Вопреки избранному заказчиком основанию для заключения договора без проведения конкурентных процедур в связи с наличием срочной потребности в выполнении работ 28.03.2022 к договору № 1272-БС заключено Дополнительное соглашение № 1, устанавливающий новый срок окончания работ - 30.07.2022.
05.09.2022 заключено Дополнительное соглашение № 2 также изменяющий срок окончания работ с 30.07.2022 на 30.11.2022.
Также для выполнения комплекса работ по строительству водозабора питьевой воды и сети водоснабжения ООО «СФ-15 БНЗС» в качестве субподрядчика привлекло ООО «СтройКапиталь» (договор субподряда от 15.10.2021 № 39-10п/2021). В рамках договора субподряда от 15.10.2021 № 39-10п/2021 стоимость выполненных работ ООО «СтройКапиталь» составила 81 200 013 руб. 83 коп.
Собственными силами, с учетом стоимости материалов, приобретенных для субподрядчиков, ООО «СФ-15 БНЗС» выполнило работ на сумму 10 080 307 руб. 70 коп.
Таким образом, общий объем работ по строительству указанного объекта в размере 88,96 % осуществлялся силами одного подрядчика - ООО «СтройКапиталь». При таких обстоятельствах антимонопольный орган делает вывод о том, что в связи с наличием антиконкурентного соглашения между АО «Башспирт» и ООО «СФ-15 БНЗС» закупка совершена у единственного поставщика неконкурентным способом, что привело к ограничению конкуренции.
На наличие соглашения, по мнению налогового органа, указывает перечисление заказчиком авансовых платежей по запросу генерального подрядчика.
Так 20.10.2021 ООО «СФ-15 БНЗС», в рамках договора № 1272-БС, запрашивало у АО «Башспирт» аванс в размере 10 000 000 руб. (письмо ООО «СФ-15 БНЗС» от 20.10.2021 исх. № 467). Основанием для предоставления такого аванса ООО «СФ-15 БНЗС» ссылалось на письмо ООО «СтройКапиталь» об авансовом платеже на аналогичную сумму в рамках договора субподряда от 10.08.2020 № 65-08п/2020 (письмо ООО «СтройКапиталь» от 20.10.2021 № исх. № 16).
09.11.2021 ООО «СФ-15 БНЗС» запрашивало у АО «Башспирт» аванс в размере 10 147 000 руб. (письмо ООО «СФ-15 БНЗС» от 09.11.2021 исх. № 486). В качестве оснований для предоставления такого аванса ООО «СФ-15 БНЗС» указало письмо АРСП «ТВС» от 03.10.2021 № 67, письмо ООО «БашЭнергоСтрой» от 02.11.2021 № 200 и письмо ООО «УСК» от 08.11.2021 №48.
Суд первой инстанции признал выводы УФАС России по РБ неверными, исходя из следующего.
Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» установлено, что закупка товаров, работ и услуг может осуществляться конкурентными и неконкурентными способами. К неконкурентным способам в числе прочего относится размещение заказа у единственного поставщика (часть 3.2 статьи 3 Закона о закупках).
Для целей экономической эффективности закупка товаров, работ, услуг у единственного поставщика целесообразна в случае, если такие товары, работы, услуги обращаются на низкоконкурентных рынках или проведение конкурсных, аукционных процедур нецелесообразно по объективным причинам, например, ликвидация последствий чрезвычайных ситуаций, последствий непреодолимой силы (пункт 9 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с применением Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 16.05.2018).
Отдавая в отдельных случаях предпочтение такому способу как осуществление закупки у единственного поставщика, заказчик должен иметь разумные и объективные причины, объясняющие, что применение конкурентных процедур либо является неэффективным (например, если товарный рынок ограничен или цены на объект закупки колеблются в узком диапазоне), либо в значительной степени лишают заказчика того результата, которого он намеревался достичь, планируя закупку (осуществление срочного размещения заказа, закупка на товарном рынке, где преобладает недобросовестная конкуренция). В ином случае выбор данного неконкурентного способа размещения заказа представляет собою злоупотребление правом, намеренное уклонение от конкурентных процедур вопреки принципам осуществления закупок, а также целям правового регулирования в данной сфере.
Избрание заказчиком способа закупки, который повлек за собой необоснованное ограничение круга потенциальных участников, нарушает принципы осуществления закупочной деятельности и положения законодательства о защите конкуренции.
Так, согласно пункту 3 части 4 статьи 11 Закона о защите конкуренции запрещаются соглашения между хозяйствующими субъектами (за исключением «вертикальных» соглашений, которые признаются допустимыми в соответствии со статьей 12 настоящего Закона), если установлено, что такие соглашения приводят или могут привести к ограничению конкуренции, в частности, к таким соглашениям могут быть отнесены соглашения о создании другим хозяйствующим субъектам препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка.
Вместе с тем заказчику предоставлено право самостоятельно определять порядок и условия применения неконкурентных способов закупки, порядок подготовки и осуществления закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) и исчерпывающий перечень случаев проведения такой закупки, закреплять их в Положении о закупке (часть 2 статьи 2, стать 3.6 Закона о закупках).
При этом для целей экономической эффективности закупка товаров, работ, услуг у единственного поставщика целесообразна в случае, если проведение конкурсных, аукционных процедур нецелесообразно по объективным причинам, например, ликвидация последствий чрезвычайных ситуаций, последствий непреодолимой силы (пункт 9 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с применением Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 16.05.2018).
Положение о закупках АО «Башспирт», действовавшее при заключении спорных договоров, предусматривало право и порядок проведения неконкурентной закупки (пп. 7 п. 4.2; пп. 2 п. 4.2; пп. 18 п. 4.2 Положения о закупке). В частности, основанием для осуществления закупки у единственного поставщика является срочная потребность в определенных товарах, работах, услугах.
Оценив представленные в материалы дела доводы сторон, суд признал обоснованной срочную потребность производства в питьевой воде. Завод АО «Башспирт» введен в эксплуатацию 01.10.2021, однако предоставленные технические условия на питьевую воду не удовлетворяли потребности завода в связи с увеличением отбора воды населением близлежащих поселков, в связи с чем, поскольку иных источников водоснабжения не имелось, принято решение о срочном проектировании и строительстве отдельного водозабора для обеспечения завода водными ресурсами к концу 2022 года. Благодаря выполненным работам деятельность предприятия не остановлена по причине недостатка питьевой воды, при проведении конкурентной закупки предприятие было бы вынуждено временно остановить производство.
Весной 2021 года в период повышенного половодья произошло затопление территории завода по производству алкогольной продукции в с. Булгаково Уфимского района. Уровень воды достиг высоты пола Распределительного центра и это послужило причиной подвижности фундамента здания, растрескиванию стен и просадки пола. Аварийное состояние полов, подтвержденное заключением ООО «МИП УГНТУ «ТехСпецПроект», угрожало безопасности эксплуатации здания, требовало незамедлительного проведения работ по усилению конструкции пола складского комплекса. По причине нанесения ущерба производственному зданию (складскому комплексу) весенним паводком 2021 года суд признал заключение договора от 26.07.2021 №0893-БС срочной вынужденной мерой, предпринятой заказчиком.
Также судом приняты во внимание доводы заявителя относительно срочности выполнения спорных работ в условиях ведение хозяйственной деятельности в период распространения новой коронавирусной инфекции COVID-19. Всемирной организацией здравоохранения (ВОЗ) 11.03.2020 объявлена пандемия новой коронавирусной инфекции. Указом Главы Республики Башкортостан от 18.03.2020 № УГ-111 на территории республики введен режим «Повышенная готовность» действовавшей до 01.06.2022. В период распространения короновирусной инфекции строительная отрасль является одной из наиболее пострадавших по причине нехватки кадров, в том числе мигрантов и инженерно-технического персонала. Учитывая указанные обстоятельства АО «Башспирт» не имело возможности планировать и проводить конкурентную закупку, действовало незамедлительно, исключив ремонтом утрату здания и причинение значительного ущерба.
Заключение дополнительных соглашений о продлении сроков исполнения договоров обусловлено необходимостью выполнения дополнительных работ по усилению конструкции пола, что было выявлено лишь в процессе исполнения договора, увеличение сроков выполнения работ по строительству водозабора обусловлено длительным согласованием градостроительной документации в Министерсте строительства и архитектуры Республики Башкортостан. Вместе с тем основные работы по усиления пола выполнены к 04.10.2021, то есть допущено нарушение первоначально согласованных сроков на 4 дня. К моменту истечения сроков по исполнению договора по строительству водозабора стоимость выполненных работ составила 52 259 221 руб. 82 коп. из 91 280 321 руб. 54 коп., предусмотренных договором. Полная сумма договора освоена к 06.04.2022, то есть за четыре месяца до истечения срока, установленного дополнительным соглашением № 1 к договору, дальнейшее продление срока исполнения договора обусловлено необходимостью проведения дополнительных работ после согласования градостроительной документации.
Избрание в качестве единственного поставщика ООО «СФ-15 БНЗС» обусловлено тем, что строительство завода в с. Булгаково Уфимского района в интересах заказчика ранее производилось ООО «СФ-15 БНЗС» на основании договора от 30.09.2020 № 1230-БС, заключенного АО «Башспирт» взамен досрочно расторгнутого договора с прежним генеральным подрядчиком - ООО «Фирма СУ-10», согласно которому подрядчик обязался выполнить своим иждевением. Таким образом данный подрядчик имел необходимые опыт и документацию для немедленного начала работ, репутация данного подрядчика была подтверждена результатами предыдущего сотрудничества, необходимости личного выполнения работ силами именно данной организации не имелось, с учетом выполнения ею функций генерального подрядчика с привлечением субподрядчиков. Особая роль ООО «СФ-15 БНЗС» при выполнении предшествующих работ по исполнению договора от 30.09.2020 № 1230-БС при строительстве завода в с. Булгаково Уфимского района обусловила заключение новых договоров с указанным подрядчиком на безконкурсной основе по пп. 2, 18 п. 4.2 Положения о закупке АО «Башспирт» (в ред. от 25.06.2021 № 11).
В связи с наличием указанных обстоятельств заключение договоров от 15.10.2021 № 1272-БС, от 26.07.2021 № 0893-БС на строительство водозабора и сети водоснабжения, на проведение работ по усилению конструкции пола складского комплекса без соблюдения конкурентных процедур признано правомерным.
Таким образом, приведенные антимонопольным органом основания, которые указывают на наличие антиконкурентных соглашений между АО «Башспирт» и ООО «СФ-15 БНЗС», как то продление сроков исполнения договоров, привлечение генеральным подрядчиком субподрядчиков для фактического исполнения договора, имеют иную причину возникновения, которая обоснованно признана судом с учетом установленных обстоятельств целесообразной. Перечисление заказчиком авансов по указанным договорам на основании заявок подрядчика также имеет экономическое обоснование, не противоречит положениям законодательства, само по себе наличие антиконкурентного соглашения не подтверждает.
При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о вынесении оспоренного решения в отсутствие законных и фактических оснований.
Доводы апеллянта подлежат отклонению, как противоречащие действующему законодательству о защите конкуренции и установленным по делу обстоятельствам, не опровергают правильные выводы суда первой инстанции.
Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.
При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.
Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции
ПОСТАНОВИЛ:
решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 13.12.2024 по делу № А07-9356/2024 оставить без изменения, апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан – без удовлетворения.
Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.
Председательствующий судья С.Е. Калашник
Судьи: А.А. Арямов
Е.В. Бояршинова