ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 18АП-14380/2023

г. Челябинск

15 декабря 2023 года

Дело № А07-31796/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 12 декабря 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 декабря 2023 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Скобелкина А.П.,

судей Киреева П.Н., Калашника С.Е.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Семеновой О.А., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя ФИО1 на решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 23.08.2023 по делу № А07-31796/2022.

Индивидуальный предприниматель ФИО1 (ОГРНИП: <***>, ИНН: <***>, далее – истец, предприниматель, ИП ФИО1) обратилась в Арбитражный суд Республики Башкортостан с исковым заявлением к муниципальному казенному учреждению Управлению образования муниципального района Белорецкий район Республики Башкортостан (ИНН <***>, ОГРН <***>, далее – МКУ Управление образования МР Белорецкий район РБ, Учреждение, ответчик) о признании недействительными результатов электронного конкурса 0301300325222000059 от 25.08.2022, подтвержденных протоколом подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) от 25.08.2022 № ИЭОК1, о признании недействительным контракта № 03ОКЭФ2022 от 05.09.2022, заключенного между муниципальным общеобразовательным бюджетным учреждением Средняя общеобразовательная школа №8 города Белорецк муниципального района Белорецкий район Республики Башкортостан и победителем обществом с ограниченной ответственностью «Оптторг» по результатам торгов и применении последствий недействительности сделки в виде прекращения действия контракта на будущее время.

Определением суда от 01.12.2022, с учетом пункта 2 предмета иска, судом привлечены в качестве соответчиков общество с ограниченной ответственностью «Оптторг» (ИНН <***>, ОГРН: <***>, далее – ООО «Оптторг»), муниципальное общеобразовательное бюджетное учреждение Средняя общеобразовательная школа №8 города Белорецк муниципального района Белорецкий район Республики Башкортостан (ИНН <***>, ОГРН: <***>, далее – МОБУ СОШ №8 г. Белорецк), третьим лицом, не заявляющим самостоятельные требования относительно предмета спора ООО «Авик» (ОГРН: <***>, ИНН: <***>).

Решением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 23.08.2023 в удовлетворении исковых требований отказано.

ИП ФИО1 (далее также – апеллянт, податель жалобы), не согласившись с вынесенным судебным актом, обжаловала его в апелляционном порядке, просит решение суда отменить.

В обоснование доводов апелляционной жалобы предприниматель указывает, что Учреждением был нарушен порядок оценки представленных предпринимателем документов, в частности критерий «Квалификация участников закупки» (приложение к извещению №5) был подразделен на подкритерии, каждому из которых присваивается определенное количество баллов, однако подсчет по таким критериям Учреждением не проводился. Кроме того, по критерию «Наличие у участников закупки оборудования и других материальных ресурсов на праве собственности или ином законном основании» - данные участников объединили и произвели подсчет только исходя из количества единиц, не учитывая предельные минимальные величины; по критерию «Наличие у участников закупки опыта поставки товара, выполнения работ, оказания услуг» подсчет был произведен только по количеству договоров, общая сумма контрактов в расчет взята не была.

Также апеллянт указывает, что по критерию «Наличие у участников закупки опыта поставки товара, выполнения работ, оказания услуг» необоснованно не приняты представленные предпринимателем 43 контракта из реестра контрактов, 202 договора с производственными организациями и 267 договоров с детскими дошкольными и школьными учреждениями. Документы, подтверждающие исполнение указанных договоров и контрактов, были представлены истцом в полном объеме. Исключение гражданско-правовых договоров из перечня документов, подтверждающих наличие опыта оказания соответствующих услуг (выполнения работ) в рассматриваемом случае, по мнению апеллянта, создает неравноценные условия для участия в конкурсе для ряда участников, обладающих требуемым опытом.

Также податель жалобы отмечает, что при установлении в документации требования о том, что к оценке принимаются исключительно исполненные договоры (контракты), при исполнении которых исполнителем исполнены требования об уплате неустоек (штрафов, пеней) (в случае начисления неустоек) - не раскрывается перечень необходимых документов, подтверждающих данное требование.

По мнению предпринимателя, Учреждение незаконно приняло поданные ООО «Оптторг» документы по подкритерию «Наличие собственных и арендованных транспортных средств», поскольку срок действия части представленных договоров был менее срока исполнения контракта, при этом информации о продлении срока действия договоров в заявке общества указано не было, а часть договоров заключена на неопределенный срок.

По тем же причинам, апеллянт считает незаконным принятие поданных ООО «Отторг» документов по подкритерию «Количество собственных или арендованных производственных помещений». Кроме того, выписки из ЕГРН, представленные ООО «Оптторг», выданы ранее 90 дней до окончания срока подачи заявок.

Учитывая изложенное, апеллянт считает, что уполномоченным органом были допущены грубые нарушения при подсчете баллов, что является основанием для признания результатов закупочной процедуры недействительными и, как следствие, заключенного по ее итогам контракта.

В представленном отзыве на апелляционную жалобу ООО «Оптторг» просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. Судом, в соответствии со статьей 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, отзыв приобщен к материалам дела.

Определением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.11.2023 судебное разбирательство было отложено на 12.12.2023.

До начала судебного заседания от апеллянта поступили дополнения к апелляционной жалобе, которые приняты судом к рассмотрению в соответствии со статьей 260 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного разбирательства на сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие не прибывших в судебное заседание участников процесса.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, 05.08.2022 МКУ Управление образования МР Белорецкий район РБ разместило извещение о проведении открытого конкурса в электронной форме на оказание услуги по организации горячего питания обучающихся, одновременно с документацией в электронной форме в единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru и на электронной торговой площадке по адресу: http://roseltorg.ru под № 0301300325222000059, идентификационный код закупки: 223025600887302560100100050015629244 (далее-электронный конкурс).

В целях принятия участия в электронном конкурсе истец ИП ФИО1 подала заявку на участие в электронном конкурсе, идентификационный номер участника № 2.

К рассмотрению второй части заявок на участие в указанном электронном конкурсе допущены заявки трех участников (ИП ФИО1, ООО «Оптторг», ООО «Авик»).

Процедура подведения итогов электронного конкурса 0301300325222000059 проводилась комиссией по осуществлению закупок 25.08.2022. Комиссия по осуществлению закупок приняла решение признать победителем электронного конкурса 0301300325222000059 участника с идентификационным номером 1, которым является ООО «Оптторг», с которым был заключен контракт № 03ОКЭФ2022, согласно публичным данным на сайте https://zakupki.gov.ru.

Полагая что, Учреждением были допущены грубые нарушения при подсчете баллов при оценке вторых частей заявок участников конкурса, считая, что в действиях Учреждения имеются признаки нарушения действующего законодательства при подведении итогов конкурса, заявитель обратился в арбитражный суд с рассматриваемыми требованиями.

Арбитражный суд первой инстанции, рассмотрев исковые требования, не установил оснований для их удовлетворения.

Оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации все имеющиеся в деле доказательства в их совокупности и взаимосвязи, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Согласно пункту 1 статьи 422 Гражданского кодекса договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

В соответствии с пунктами 1, 4 статьи 447 Гражданского кодекса договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путем проведения торгов. Договор заключается с лицом, выигравшим торги. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия.

Пунктами 1, 4 статьи 449 Гражданского кодекса торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица в течение одного года со дня проведения торгов. Признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги.

Согласно системному толкованию, данному Конституционным Судом Российской Федерации в определении от 16.07.2009 № 739-О-О и Президиумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в постановлении от 20.01.2004 № 10623/03, положение п. 1 ст. 449 Гражданского кодекса Российской Федерации, в системной связи с п. 2 ст. 449 Гражданского кодекса Российской Федерации, направлено на реальное восстановление нарушенных прав заинтересованного лица.

В соответствии с разъяснениями Президиума ВАС РФ, изложенными в Постановлении от 20.01.2004 № 10623/03, применение пункта 1 статьи 449 Гражданского кодекса в отношении торгов, проведенных с нарушением правил, установленных законом, в случае признания их недействительными по иску заинтересованного лица должно повлечь восстановление нарушенных прав истца.

Исходя из смысла положений статей 447, 448, 449 Гражданского кодекса и разъяснений Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.12.2005 № 101, следует, что возможность признания судом недействительными торгов в связи с нарушением предусмотренных законом положений влечет обязанность для суда выяснить не только факт допущенных нарушений при проведении торгов, но также выяснить совокупность иных обстоятельств (например, таких как: возможность защиты интересов конкретного лица, чьи права и законные интересы могут быть защищены и восстановлены принятием судебного акта; возможно ли после разрешения спора и признания торгов недействительными достижение целей торгов путем проведения повторных торгов; исполнены ли договоры, заключенные по итогам торгов проведенных с нарушением положений закона; возможно ли приведение сторон в первоначальное состояние; в чем выражается заинтересованность лица, оспаривающего торги; в зависимости от субъектного состава сторон договора - насколько признание торгов недействительными отвечает общественным и государственным интересам).

Закон №44-ФЗ регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок (часть 1 статьи 1).

Конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (аукцион в электронной форме (электронный аукцион), закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений (часть 2 статьи 24 Закона №44-ФЗ).

Согласно части 2 статьи 48 Закона № 44-ФЗ заявка на участие в закупке состоит из трех частей. Первая часть должна содержать информацию и документы, предусмотренные подпунктами «а», «б» и «г» пункта 2 части 1 статьи 43 настоящего Федерального закона. Первая часть также может содержать информацию и документы, предусмотренные подпунктом «д» пункта 2 части 1 статьи 43 настоящего Федерального закона. Вторая часть должна содержать информацию и документы, предусмотренные подпунктами «м» - «р» пункта 1, подпунктом «в» пункта 2, пунктом 5 части 1 статьи 43 настоящего Федерального закона. Третья часть должна содержать информацию, предусмотренную пунктом 3 или пунктом 4 части 1 статьи 43 настоящего Федерального закона.

Для оценки заявок участников закупки заказчик использует следующие критерии: 1) цена контракта, сумма цен единиц товара, работы, услуги; 2) расходы на эксплуатацию и ремонт товаров, использование результатов работ; 3) качественные, функциональные и экологические характеристики объекта закупки; 4) квалификация участников закупки, в том числе наличие у них финансовых ресурсов, на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации (часть 1 статьи 32 Закона № 44-ФЗ).

В извещении об осуществлении закупки, документации о закупке (в случае, если настоящим Федеральным законом предусмотрена документация о закупке) заказчик обязан указать используемые при определении поставщика (подрядчика, исполнителя) критерии и их величины значимости. При этом количество используемых при определении поставщика (подрядчика, исполнителя) критериев, за исключением случаев проведения аукциона, должно быть не менее чем два, одним из которых является цена контракта или сумма цен единиц товара, работы, услуги. Не указанные в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке (в случае, если настоящим Федеральным законом предусмотрена документация о закупке) критерии и их величины значимости не могут применяться для целей оценки заявок (часть 4 статьи 32 Закона № 44-ФЗ).

На основании части 8 статьи 32 Закона № 44-ФЗ порядок оценки заявок участников закупки, в том числе предельные величины значимости каждого критерия, устанавливается Правительством Российской Федерации. Заказчик для целей оценки заявок участников закупки в случае, если в соответствии с законодательством Российской Федерации установлены регулируемые цены (тарифы) на товары, работы, услуги, вправе не использовать критерии, указанные в пунктах 1 и 2 части 1 настоящей статьи.

Не допускается использование заказчиком не предусмотренных настоящей статьей критериев или их величин значимости, установленных частью 6 настоящей статьи и в соответствии с частью 8 настоящей статьи. В случае невыполнения заказчиком требования настоящей части определение поставщика (подрядчика, исполнителя) может быть признано недействительным по иску участника или участников закупки (часть 9 статьи 32 Закона №44-ФЗ).

Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2021 №2604 утверждено положение (далее также - Положение № 2604), устанавливающее порядок оценки заявок на участие в закупке товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, предельные величины значимости критериев оценки заявок, а также требования к форме документа, предусмотренного пунктом 4 части 2 статьи 42 Закона № 44-ФЗ.

В соответствии с пунктом 2 Положения № 2604 «критерии оценки» - предусмотренные частью 1 статьи 32 Закона № 44-ФЗ критерии оценки заявок, в соответствии с которыми осуществляется оценка заявок в отношении цены контракта, суммы цен единиц товара, работы, услуги, расходов на эксплуатацию и ремонт товаров, использование результатов работ (далее - расходы), качественных, функциональных и экологических характеристик объекта закупки (далее - характеристики объекта закупки), квалификации участников закупки, в том числе наличия у них финансовых ресурсов, оборудования и других материальных ресурсов на праве собственности или ином законном основании, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации (далее соответственно - квалификация участников закупки, характеристика квалификации участников закупки).

В силу пункта 3 Положения № 2604 для оценки заявок в соответствии с настоящим Положением применяются следующие критерии оценки: а) цена контракта, сумма цен единиц товара, работы, услуги; б) расходы; в) характеристики объекта закупки; г) квалификация участников закупки.

Согласно пункту 5 Положения № 2604 при проведении конкурсов: а) с учетом настоящего Положения применяются не менее 2 критериев оценки, одним из которых должен являться критерий оценки, предусмотренный подпунктом «а» пункта 3 Положения; б) критерии оценки, предусмотренные подпунктами «а» и «б» пункта 3 Положения, могут не применяться при осуществлении закупок товаров, работ, услуг, в отношении которых в соответствии с законодательством Российской Федерации установлены регулируемые цены (тарифы); в) значимость критерия оценки определяется с учетом настоящего Положения и предельных величин значимости критериев оценки согласно приложению № 2; г) величина значимости критерия оценки, предусмотренного подпунктом «б» пункта 3 Положения, не должна превышать величину значимости критерия оценки, указанного в подпункте «а» пункта 3 Положения; д) сумма величин значимости критериев оценки составляет 100 процентов; е) документ, предусмотренный приложением N 1 к настоящему Положению, формируется в соответствии с требованиями Положения.

Согласно пункту 24 Положения № 2604 для оценки заявок по критерию оценки «квалификация участников закупки» могут применяться, если иное не предусмотрено настоящим Положением, один или несколько из следующих показателей оценки: а) наличие у участников закупки финансовых ресурсов; б) наличие у участников закупки на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов; в) наличие у участников закупки опыта поставки товара, выполнения работы, оказания услуги, связанного с предметом контракта; г) наличие у участников закупки деловой репутации; д) наличие у участников закупки специалистов и иных работников определенного уровня квалификации.

Для оценки заявок по показателям оценки, предусмотренным пунктом 24 настоящего Положения, применяются детализирующие показатели (пункт 25 Положения №2604).

В случае применения показателя оценки, указанного в подпункте «б» пункта 24 Положения №2064 (наличие у участников закупки на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов), документом, предусмотренным приложением № 1 к настоящему Положению, устанавливаются:

а) перечень оборудования и других материальных ресурсов, оцениваемых по показателю, предусмотренному подпунктом «б» пункта 24 настоящего Положения, и необходимых для поставки товара, выполнения работ, оказания услуг, являющихся объектом закупки;

б) перечень следующих документов, подтверждающих наличие оборудования и других материальных ресурсов, предусмотренных перечнем, установленным в соответствии с подпунктом «а» настоящего пункта:

инвентарные карточки учета объектов основных средств унифицированной формы ОС-6 (при наличии оборудования и других материальных ресурсов в собственности участника закупки);

договоры аренды (лизинга), безвозмездного пользования, субаренды на срок исполнения контракта с приложением актов, подтверждающих наличие у участника закупки оборудования и других материальных ресурсов (при отсутствии оборудования и других материальных ресурсов в собственности участника закупки);

выписка из Единого государственного реестра недвижимости, подтверждающая право собственности на объект недвижимого имущества, выданная не ранее чем за 90 дней до дня окончания срока подачи заявок (при наличии объекта недвижимого имущества в собственности участника закупки);

договор аренды объекта недвижимого имущества на срок исполнения контракта, зарегистрированного в установленном порядке (если предусмотрено законодательством), с приложением акта передачи арендованного объекта недвижимого имущества от арендодателя участнику закупки (арендатору) или выписка из Единого государственного реестра недвижимости, подтверждающая право аренды на объект недвижимого имущества и выданная не ранее чем за 90 дней до дня окончания срока подачи заявок (при наличии объекта недвижимого имущества у участника закупки на праве аренды);

иные документы, подтверждающие нахождение у участника закупки в течение срока исполнения контракта объекта недвижимого имущества на ином законном основании (при наличии объекта недвижимого имущества у участника закупки на ином законном основании);

в) к оценке принимаются документы, предусмотренные подпунктом «б» настоящего пункта, в случае их представления в заявке в полном объеме и со всеми приложениями. При проведении открытого конкурса в электронной форме или закрытого конкурса в электронной форме такие документы направляются в форме электронных документов или в форме электронных образов бумажных документов. При проведении закрытого конкурса направляются документы или заверенные участником закупки их копии.

В случае применения показателя оценки, предусмотренного подпунктом «в» пункта 24 Положения №2064 (наличие у участников закупки опыта поставки товара, выполнения работы, оказания услуги, связанного с предметом контракта):

а) применяются один или несколько из следующих детализирующих показателей оценки:

общая цена исполненных участником закупки договоров;

общее количество исполненных участником закупки договоров;

наибольшая цена одного из исполненных участником закупки договоров;

б) оценка заявок по детализирующим показателям, предусмотренным подпунктом «а» настоящего пункта, осуществляется в порядке, установленном пунктами 20 и 21 настоящего Положения, применение шкалы оценки не допускается;

в) документом, предусмотренным приложением № 1 к настоящему Положению:

устанавливается предмет договора (договоров), оцениваемого по каждому детализирующему показателю, сопоставимый с предметом контракта, заключаемого по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя);

устанавливается перечень документов, подтверждающих наличие у участника закупки опыта поставки товара, выполнения работы, оказания услуги, связанного с предметом контракта, в том числе исполненный договор (договоры), акт (акты) приемки поставленного товара, выполненных работ, оказанных услуг, составленные при исполнении такого договора (договоров);

может быть установлено положение о принятии к оценке исключительно исполненного договора (договоров), при исполнении которого поставщиком (подрядчиком, исполнителем) исполнены требования об уплате неустоек (штрафов, пеней) (в случае начисления неустоек);

г) последний акт, составленный при исполнении договора и предусмотренный абзацем третьим подпункта «в» настоящего пункта, должен быть подписан не ранее чем за 5 лет до даты окончания срока подачи заявок;

д) к оценке принимаются исполненные участником закупки с учетом правопреемства (в случае наличия в заявке подтверждающего документа) гражданско-правовые договоры, в том числе заключенные и исполненные в соответствии с Федеральным законом;

е) к оценке принимаются документы, предусмотренные абзацем третьим подпункта «в» настоящего пункта, в случае их представления в заявке в полном объеме и со всеми приложениями, за исключением случаев, предусмотренных подпунктом «д» пункта 31, подпунктом «г» пункта 32 и подпунктом «г» пункта 33 настоящего Положения. При проведении открытого конкурса в электронной форме или закрытого конкурса в электронной форме такие документы направляются в форме электронных документов или в форме электронных образов бумажных документов. При проведении закрытого конкурса направляются документы или заверенные участником закупки их копии (пункт 28 Положения № 2604).

Постановлением Правительства РФ от 29.12.2021 № 2571 «О дополнительных требованиях к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, а также об информации и документах, подтверждающих соответствие участников закупки указанным дополнительным требованиям, и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений актов Правительства Российской Федерации» установлено, что к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг предъявляются дополнительные требования согласно приложению. Соответствие участников закупки указанным требованиям подтверждается информацией и документами, предусмотренными приложением к настоящему постановлению.

Согласно приложению «Дополнительные требования к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» к постановлению Правительства от 29.12.2021 № 2571 позицией 33 установлены «Услуги общественного питания и (или) поставка пищевых продуктов, закупаемых для организаций, осуществляющих образовательную деятельность, медицинских организаций, организаций социального обслуживания, организаций отдыха детей и их оздоровления».

В соответствии с позицией 33 Дополнительных требований к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, дополнительным требованием к участнику закупки, если объектом закупки являются услуги общественного питания и (или) поставка пищевых продуктов, закупаемых для организаций, осуществляющих образовательную деятельность, медицинских организаций, организаций социального обслуживания, организаций отдыха детей и их оздоровления, является наличие у участника закупки опыта исполнения договора, предусматривающего оказание услуг общественного питания и (или) поставки пищевых продуктов.

Опытом исполнения договора, предусмотренным приложением в графе «Дополнительные требования к участникам закупки», считается с учетом положений настоящего пункта опыт исполнения участником закупки договора, предметом которого являются поставка одного или нескольких товаров, выполнение одной или нескольких работ, оказание одной или нескольких услуг, указанных в приложении в соответствующей позиции в графе «Дополнительные требования к участникам закупки» (абзац 1 подпункта «б» пункта 3 Постановления Правительства Российской Федерации от 29.12.2021 № 2571).

Понятие «оборудование и другие материальные ресурсы» используется в значении, предусмотренном законодательством Российской Федерации о бухгалтерском учете для объекта основных средств. Если приложением в графе «Дополнительные требования к участникам закупки» предусмотрено требование о наличии у участника закупки оборудования и других материальных ресурсов, в извещении об осуществлении закупки (документации о закупке) указываются установленные требования о наличии у участника закупки необходимых для поставки товара, выполнения работ, оказания услуг, являющихся объектом закупки, оборудования и других материальных ресурсов и их количественные, качественные и технические характеристики (абзацы 14, 15 подпункта «б» пункта 3 Постановления Правительства Российской Федерации от 29.12.2021 № 2571).

В рассматриваемом случае в соответствии с Требованиями к содержанию и составу заявки в качестве дополнительных требований к участником конкурса были указаны:

Наличие опыта исполнения участником закупки договора, предусматривающего оказание услуг общественного питания и (или) поставки пищевых продуктов.

Цена оказанных услуг и (или) поставленных товаров по договору должна составлять не менее 20 процентов начальной (максимальной) цены контракта, заключаемого по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя).

В качестве документов подтверждающих выполнение дополнительных требований участникам необходимо было представить: 1) исполненный договор; 2) акт приемки оказанных услуг и (или) поставленных товаров, подтверждающий цену оказанных услуг и (или) поставленных товаров.

В случае наличия противоречий между информацией, содержащейся в единой информационной системе, и информацией, содержащейся в документах, направляемых участниками закупки и предусмотренных приложением в графе «Информация и документы, подтверждающие соответствие участников закупки дополнительным требованиям», приоритет имеет информация, содержащаяся в единой информационной системе.

Таким образом, из документации спорной закупки по настоящему делу следует, что сами по себе спорные подкритерии оценки участников закупок не являются критериями допуска к участию в закупке, они являются инструментом определения квалификации уже допущенного к закупке участника, являются объективно измеримыми и в этом смысле могут быть объективно оценены, при этом они в равной степени относятся ко всем участникам закупки, служат для определения наилучших условий выполнения соответствующих работ в соответствии с потребностями заказчика.

В качестве нарушений допущенных при подсчете балов при оценке вторых частей заявок по критерию «Наличие у участников закупки опыта поставки товара, выполнения работ, оказания услуг» Учреждением необоснованно не приняты представленные предпринимателем 43 контракта из реестра контрактов, 202 договора с производственными организациями и 267 договоров с детскими дошкольными и школьными учреждениями.

Учреждение в своем отзыве на исковое заявление указывает в качестве обоснования непринятия гражданско - правовых договоров ссылается на положение абзаца 5 подпункта «б» пункта 3 Постановления Правительства Российской Федерации от 29.12.2021 № 2571.

В соответствии с абзацем 5 подпункта «б» пункта 3 Постановления Правительства Российской Федерации от 29.12.2021 № 2571 договором, предусмотренным пунктом 1 позиции 2, пунктом 1 позиции 9, пунктом 1 позиции 10, пунктом 1 позиции 11, пунктом 1 позиции 12, позицией 14, пунктами 1 и 2 позиции 15, пунктом 2 позиции 17, пунктами 1 и 2 позиции 18, позициями 32 - 36, пунктом 1 позиции 37, пунктом 1 позиции 39, позициями 40 и 41 приложения в графе «Дополнительные требования к участникам закупки», считается контракт, заключенный и исполненный в соответствии с Законом о контрактной системе, либо договор, заключенный и исполненный в соответствии с Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».

Учитывая изложенное, при осуществлении закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд договором, подтверждающим соответствие участника дополнительному требованию о наличии у участника закупки опыта исполнения договора, установленному Постановлением № 2571, является исключительно договор (контракт) на поставку соответствующего товара, на выполнение (оказание) соответствующих работ (услуг), по которому одной из сторон выступает непосредственно участник закупки.

Аналогичная позиция изложена в письме Минфина России от 31.05.2022 № 24-06-08/50855.

Таким образом, при осуществлении закупок в соответствии с позициями, указанными в абзаце пятом подпункта «б» пункта 3 Постановления Правительства Российской Федерации от 29.12.2021 № 2571, подтверждением соответствия дополнительному требованию о наличии опыта у участника закупки является исполненный участником закупки контракт, заключенный в соответствии с Законом № 44-ФЗ, или исполненный договор, заключенный в соответствии с Законом № 223-ФЗ.

В случае осуществления закупок, позиции по которым не указаны в абзаце пятом подпункта «б» пункта 3 Постановления № 2571, подтверждением соответствия дополнительному требованию о наличии опыта у участника закупки является любой исполненный участником закупки договор, в том числе заключенный в соответствии с Законом № 44-ФЗ или в соответствии с Законом № 223-ФЗ.

При этом такой договор (контракт) должен быть заключен с участником закупки и исполнен участником закупки в полном объеме, то есть выполнение работ, оказание услуг по соответствующему договору (контракту) должно быть завершено, что будет являться подтверждением наличия опыта у конкретного лица, позволяющего сделать вывод об объеме выполненных работ, оказанных услуг непосредственно этим участником».

В приложении №4 к извещению о закупке «Требования к содержанию, составу заявки и инструкция по ее заполнению» в качестве пояснения при применении положений Постановления Правительства от 29.12.2021 №2571 разъяснено, что договором, предусмотренным позицией 33 приложения в графе «Дополнительные требования к участникам закупки», считается контракт, заключенный и исполненный в соответствии с Законом о контрактной системе, либо договор, заключенный и исполненный в соответствии с Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (№ 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц). Указанное положение также содержится и в инструкции по заполнению второй части заявок.

В соответствии с извещением объектом закупки является оказание услуги по организации горячего питания обучающихся, в связи с чем заказчиком в извещении установлены дополнительные требования к участникам в соответствии с позицией 33 Приложения.

Таким образом, с учетом подпункта «б» пункта 3 Постановления №2571, представленные ИП ФИО1 договоры на оказание услуг с производственными организациями и детскими дошкольными и школьными учреждениями не могут служить подтверждением соответствия участника закупки требованиям, установленным Постановлением № 2571 к опыту выполнения работ.

В соответствии с абзацем 4 подпункта «в» пункта 28 Положения №2064 в случае применения показателя оценки, предусмотренного подпунктом «в» пункта 24 Положения, документом, предусмотренным приложением № 1 к Положению, может быть установлено положение о принятии к оценке исключительно исполненного договора (договоров), при исполнении которого поставщиком (подрядчиком, исполнителем) исполнены требования об уплате неустоек (штрафов, пеней) (в случае начисления неустоек).

При этом в соответствии с абзацем 4 подпункта «в» пункта 28 Положения в случае применения показателя оценки, предусмотренного подпунктом «в» пункта 24 Положения, документом, предусмотренным приложением № 1 к Положению, устанавливается перечень документов, подтверждающих наличие у участника закупки опыта поставки товара, выполнения работы, оказания услуги, связанного с предметом контракта, в том числе исполненный договор (договоры), акт (акты) приемки поставленного товара, выполненных работ, оказанных услуг, составленные при исполнении такого договора (договоров).

Таким образом, Положением предусмотрено право заказчика устанавливать перечень документов, подтверждающих наличие у участника закупки опыта поставки товара, выполнения работы, оказания услуги, связанного с предметом контракта, в связи с чем действия заказчика, установившего вышеуказанное требование, не противоречат Положению и Закону о контрактной системе.

Относительно доводов о необоснованном отклонении документов о наличии на праве собственности или ином законном основании оборудования и ресурсов следует отметить следующее.

В соответствии ч. 1 ст. 28 ФЗ от 13.07.2015 № 218-ФЗ «О государственной регистрации недвижимости» документом, который удостоверяет право собственности на недвижимое имущество, является выписка из ЕГРН, при этом свидетельства о государственной регистрации права, которые выдавались до 15.07.2016, сохраняют свою силу. Однако, такое свидетельство или первоначально выданная выписка из ЕГРН актуальны лишь на момент регистрации, и указанные в них данные могут уже не соответствовать действительности.

Порядок заключения договоров аренды устанавливается Гражданским кодексом Российской Федерации.

Согласно ст. 651 Гражданского кодекса Российской Федерации форма и государственная регистрация договора аренды здания или сооружения.

1. Договор аренды здания или сооружения заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами (пункт 2 статьи 434 Гражданского кодекса).

Несоблюдение формы договора аренды здания или сооружения влечет его недействительность.

2. Договор аренды здания или сооружения, заключенный на срок не менее года, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.

Также, статья 51 Федерального закона от 13.07.2015 № 218-ФЗ «О государственной регистрации недвижимости» определяет, что государственная регистрация аренды недвижимого имущества осуществляется посредством государственной регистрации договора аренды недвижимого имущества. Подтверждающим документом также будет являться выписка из ЕГРН.

Как следует из материалов дела и не оспаривается самим истцом, в договорах аренды предоставленных в заявке индивидуального предпринимателя ФИО1, заключенных сроком более 1 года, не было отметки о государственной регистрации, а отметка о принятии документов на регистрацию в РГАУ МФЦ не является подтверждением государственной регистрации, так как по итогу рассмотрения заявления возможен отказ в государственной регистрации. Договоры с отметкой о государственной регистрации приложены не в полном объеме, возможности изучить договоры полностью не представилось, это послужило препятствием объективной и полной оценке при рассмотрении заявки.

Также, апеллянт в качестве нарушений допущенных Учреждением указывает на необоснованное принятие по подкритериям «Наличие собственных и арендованных транспортных средств», «Количество собственных или арендованных производственных помещений» представленных ООО «Оптторг» договоров аренды, по части из которых срок не соответствовал сроку исполнения и действия контракта, а часть договоров была заключена на неопределенный срок, кроме того, выписки из ЕГРН, представленные ООО «Оптторг», выданы ранее 90 дней до окончания срока подачи заявок.

Вместе с тем, договоры аренды победителя конкурса заключены на срок исполнения контракта, на дату рассмотрения дела сроки договоров продлены до конца 2023 г. На оборудование и материальные ресурсы представлены инвентарные карточки, договора о передаче имущества в безвозмездное пользование.

Доводы апеллянта о том, что по подкритериям критерия «Квалификация участников закупки» подсчет баллов произведен не был, кроме того, по критерию «Наличие у участников закупки оборудования и других материальных ресурсов на праве собственности или ином законном основании» - данные участников объединили и произвели подсчет только исходя из количества единиц, не учитывая предельные минимальные величины суд апелляционной инстанции отклоняет.

Как указывает Учреждение, при проведении открытого конкурса в электронной форме, подсчет количества баллов производит площадка Росельторг (акционерное общество «Единая электронная торговая площадка»), согласно заданным критериям, при формировании извещения в ЕИС, так как площадка взаимодействует с ЕИС. При формировании извещения Уполномоченным органом были заданы все необходимые критерии, о чем свидетельствует извещение, опубликованное в ЕИС. Таким образом, функционал площадки, позволяет членам комиссии только проставить количество принятых к учету в соответствии с критериями (договоров, помещений, оборудования, специалистов и т.д.) исключительно, в количественном выражении (числовом) затем система производит подсчет, выделяет процентное соотношение и формирует протокол.

Следует отметить, что оценка заявок участников направлена на выявление лучшего предложения. При этом критерии и порядок их оценки не препятствуют участию в конкурсе, не предрешают исход закупки, не создают преимущества конкретному лицу, а направлены, прежде всего, на определение победителя конкурса - лица, наиболее соответствующего потребностям заказчика.

Основная функция критерия оценки заключается в том, чтобы обеспечить заказчику возможность из общего числа участников выбрать то лицо, которое будет максимально соответствовать потребностям публично-правового образования в качественном и своевременном выполнении работ, учитывая специфику объекта закупки (Определения Верховного Суда Российской Федерации от 27.02.2020 № 307-ЭС19-21226, от 18.11.2019 №307-ЭС19-12629 и от 08.10.2019 № 307-ЭС19-12629).

Доводы истца об отсутствии у победителя закупки работников с соответствующей квалификацией судом отклоняется с учетом предоставленной ответчиком информации (список сотрудников).

Принимая во внимание положения статей 166 и 449 Гражданского кодекса, арбитражный суд отмечает, что при предъявлении требования о признании конкурса и заключенного по его итогам контракта недействительными истец, помимо доказательств нарушения закона при проведении торгов, также должен представить доказательства нарушения его прав, которые будут восстановлены в случае удовлетворения такого иска.

Как следует из материалов дела, заключенный по итогам оспариваемого конкурса контракт согласно пояснениям ответчиков изложенных в суде первой инстанции частично исполнен.

Согласно положениям пункта 1 статьи 449, пункта 1 статьи 166 Гражданского кодекса, части 9 статьи 31, части 9 статьи 96 Закона № 44-ФЗ, разъяснениями, изложенными в пункте 1 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.12.2005 № 101, определении Конституционного Суда Российской Федерации от 16.07.2009 № 739-О-О, определении Верховного Суда Российской Федерации от 18.10.2018 № 305-ЭС18-6679, в том случае, если на момент рассмотрения настоящего спора спорный контракт уже в значительной степени исполнен, а действующим законодательством не предусмотрена возможность признания торгов недействительными и приведения сторон государственного контракта в первоначальное положение с возвращением полученного по сделке в случае, если заключенный по итогам торгов контракт исполнен, истец не может потребовать повторного проведения конкурса, заключения контракта для себя, либо исполнения заказчиком обязательств по контракту, так как цель проведения конкурса уже достигнута, работы выполнены иным лицом и приняты заказчиком.

При таких обстоятельствах, признание торгов недействительными и, как следствие, признание недействительным заключенного контракта, не приведет к восстановлению прав истца, поскольку не влечет автоматического заключения договора с ним при проведении повторных торгов, но может привести к ущемлению и нарушению прав и законных интересов добросовестных участников гражданских правоотношений (с учетом высокой социальной значимости и объема оказанных услуг).

При таких обстоятельствах, основания для признания результатов электронного конкурса №0301300325222000059 от 25.08.2022 недействительными; признания недействительным протокола подведения итогов электронного конкурса от 25.08.2022 № ИЭОК1; признания недействительным контракта № 03ОКЭФ2022 от 05.09.2022, отсутствуют, ввиду чего исковые требования удовлетворению не подлежат в полном объеме.

При указанных фактических обстоятельствах и правовом регулировании суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, доводы которой проверены в полном объеме, но не могут быть учтены как не влияющие на законность принятого по делу судебного акта. Оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены или изменения решения суда первой инстанции не имеется.

Приведенные в апелляционной жалобе доводы свидетельствуют не о нарушении судом первой инстанции норм материального и процессуального права, а о несогласии заявителя жалобы с установленными по делу фактическими обстоятельствами и оценкой судом доказательств.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта в любом случае на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.

Оснований для отмены решения и удовлетворения жалобы не имеется.

Судебные расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе подлежат распределению в соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и в силу оставления апелляционной жалобы без удовлетворения относятся на апеллянта.

Руководствуясь статьями 176, 268- 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 23.08.2023 по делу № А07-31796/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя ФИО1 - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья А.П. Скобелкин

СудьиП.Н. Киреев

С.Е. Калашник