Решение по делу № А73-6781/2023 от 05.07.2023

Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

г. Хабаровск дело № А73-6781/2023

05 июля 2023 года

Резолютивная часть решения объявлена в судебном заседании 28 июня 2023 года

Арбитражный суд Хабаровского края в составе судьи О.А. Гавриш, при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Кравченко А.А.,

рассмотрев в судебном заседании арбитражного суда первой инстанции дело по заявлению заместителя Приморского транспортного прокурора (690090, <...>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (ИНН <***>, ОГРН <***>, адрес: 680030, <...>)

о признании незаконным постановления от 10.04.2023 № 21 о прекращении дела об административном правонарушении № 027/04/9.21-364/2023

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, открытое акционерное общество «Российские железные дороги» (ОГРН <***>, ИНН <***>, адрес: 107174, <...>)

В судебное заседание явились:

от заявителя – не явились;

от Хабаровского УФАС России – ФИО1, представитель по доверенности от 02.02.2023 № ТТ/985/23;

от ОАО «РЖД» - ФИО2, представитель по доверенности от 30.07.2021 № ТЭ-537Д.

УСТАНОВИЛ:

Заместитель Приморского транспортного прокурора (далее – прокурор, заявитель) обратился в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее - Хабаровское УФАС России, Управление, административный орган) о признании незаконным постановления от 10.04.2023 № 21 о прекращении дела об административном правонарушении № 027/04/9.21-364/2023.

Определением от 10.05.2023 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество «Российские железные дороги» (далее – ОАО «РЖД»).

Заявитель явку представителя в судебное заседание не обеспечил, о дате и времени судебного заседания извещен надлежащим образом.

В судебном заседании представитель Хабаровского УФАС России возражала против удовлетворения заявления заместителя Приморского транспортного прокурора по основаниям отзыва, дополнительных пояснений.

Представитель ОАО «РЖД» поддержала позицию Хабаровского УФАС России и представленный отзыв с пояснениями.

Рассмотрев заявленное заместителем Приморского транспортного прокурора ходатайство о восстановлении пропущенного срока на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным постановления Хабаровского УФАС России от 10.04.2023 № 21, суд пришел к следующим выводам.

В статье 29.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) установлены виды постановлений и определений по делу об административном правонарушении.

В соответствии с частью 1 названной статьи итоговыми процессуальными документами, вынесением которых заканчивается рассмотрение дела об административном правонарушении, являются постановление о назначении административного наказания и постановление о прекращении производства по делу об административном правонарушении.

Общий порядок обжалования постановлений и решений по делам об административных правонарушениях установлен главой 30 КоАП РФ.

На основании части 3 статьи 30.1 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении, связанном с осуществлением предпринимательской или иной экономической деятельности юридическим лицом или лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, обжалуется в арбитражный суд в соответствии с арбитражным процессуальным законодательством.

Из абзаца 2 пункта 19.2 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях», следует, что поскольку согласно части 1 статьи 29.9 КоАП РФ постановлением по делу об административном правонарушении именуется как постановление о назначении административного наказания, так и постановление о прекращении производства по делу об административном правонарушении, постановления обоих указанных видов могут быть обжалованы в арбитражный суд.

Порядок рассмотрения дел об оспаривании постановлений о прекращении производства по делу об административном правонарушении определяется, как и для дел об оспаривании постановлений о назначении административного наказания, исходя из положений статьи 207 АПК РФ.

Таким образом, реализация права на обжалование постановления о прекращении производства по делу об административном правонарушении осуществляется с учетом особенностей, предусмотренных КоАП РФ и АПК РФ, в частности по правилам параграфа 2 главы 25 АПК РФ.

Заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности может быть подано в арбитражный суд в течение десяти дней со дня получения копии оспариваемого решения, если иной срок не установлен федеральным законом (часть 2 статьи 208 АПК РФ).

В соответствии с частью 1 статьи 115 АПК РФ лица, участвующие в деле, утрачивают право на совершение процессуальных действий с истечением процессуальных сроков, установленных настоящим Кодексом или иным федеральным законом либо арбитражным судом.

В силу части 3 статьи 114 АПК РФ процессуальный срок, исчисляемый днями, истекает в последний день установленного срока.

Согласно части 3 статьи 113 АПК РФ в сроки, исчисляемые днями, не включаются нерабочие дни.

В соответствии с частью 2 статьи 29.11 КоАП РФ копия постановления по делу об административном правонарушении вручается под расписку физическому лицу, или законному представителю физического лица, или законному представителю юридического лица, в отношении которых оно вынесено, а также потерпевшему по его просьбе либо высылается указанным лицам по почте заказным почтовым отправлением в течение трех дней со дня вынесения указанного постановления.

Судом установлено, что постановление Управления от 10.04.2023 № 21 о прекращении дела об административном правонарушении № 027/04/9.21-364/2023 направлено Приморской транспортной прокуратуре почтовым отправлением 80086683262344 и получено последней 20.04.2023.

Заявление об оспаривании постановления заявитель направил в арбитражный суд 27.04.2022 (почтовое отправление 69009082083201), то есть до истечения установленного законом срока.

В ходе судебного разбирательства по материалам дела и объяснениям представителей лиц, участвующих в деле, судом установлены следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела, между ОАО «РЖД» и обществом с ограниченной ответственностью «Хасанморепродукт» (далее – ООО «Хасанморепродукт», потребитель) заключен договор об осуществлении технологического присоединения от 17.02.2022 № 41720-02-22/ДВОСТ (Технические условия№ 41720-02-22/ДВОСТ от 17.02.2022) (далее – договор № 41720-02-22/ДВОСТ) со сроком выполнения мероприятий по осуществлению технологического присоединения – 4 месяца, т.е. до 17.06.2022.

Приморской транспортной прокуратурой проведена проверка исполнения законодательства при осуществлении технологического присоединения физических и юридических лиц к электрическим сетям ОАО «РЖД».

В ходе проверки установлено, что ОАО «РЖД» не произвело техническое присоединение энергопринимающих устройств ООО «Хасанморепродукт», срок исполнения договора № 41720-02-22/ДВОСТ истек, меры для пролонгации его действия со стороны общества не приняты.

29.09.2022 заместителем Приморского транспортного прокурора в отношении ОАО «РЖД» в отсутствии законного представителя общества возбуждено дело об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ, о чём вынесено соответствующее постановление.

Сопроводительным письмом от 04.10.2022 постановление о возбуждении дела об административном правонарушении и материалы проверки направлены прокуратурой в адрес Хабаровского УФАС России для принятия решения.

Усмотрев в бездействии общества по выполнению мероприятий по технологическому присоединению энергопринимающих устройств ООО «Хасанморепродукт» в сроки, установленные договором № 41720-02-22/ДВОСТ, признаки правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ, административный орган в присутствии представителя ОАО «РЖД» ФИО3, действующей по доверенности от 22.03.2022 № ТЭ-39/Д, вынес постановление от 28.12.2022 № 66, которым общество привлечено к административной ответственности по части 1 статьи 9.21 КоАП РФ в виде административного штрафа в размере 100 000 рублей.

09.02.2023 в Приморскую транспортную прокуратуру поступило обращение ООО «Хасанморепродукт» о длительном неисполнении ОАО «РЖД» обязательств по договору № 41720-02-22/ДВОСТ.

Приморской транспортной прокуратурой проанализировано исполнение законодательства при осуществлении технологического присоединения физических и юридических лиц к электрическим сетям ОАО «РЖД».

Установив нарушение обществом прав ООО «Хасанморепродукт» на доступ к электрической энергии в целях обеспечения бытовых нужд, руководствуясь пунктом 3 Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее - Правила № 861), 13.03.2023 заместителем Приморского транспортного прокурора в отношении ОАО «РЖД» в отсутствии законного представителя общества возбуждено дело об административном правонарушении, предусмотренном частью 2 статьи 9.21 КоАП РФ, о чём вынесено соответствующее постановление.

Сопроводительным письмом от 20.03.2023 постановление о возбуждении дела об административном правонарушении и материалы проверки направлены прокуратурой в адрес Хабаровского УФАС России для принятия решения.

Определением Хабаровского УФАС России от 28.03.2023 рассмотрение дела об административном правонарушении назначено на 10.04.2023 в 12 часов 00 минут по адресу: <...> каб.18. Указанное определение направлено в адрес ОАО «РЖД» заказным письмом с почтовым идентификатором №80104782558134, полученным адресатом 03.04.2023, согласно сведениям с сайта Почты России.

Установив, что ранее по вышеуказанным фактам Хабаровским УФАС России 28.12.2022 было вынесено постановление о привлечении ОАО «РЖД» к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ, административный орган в присутствии представителя общества ФИО4, действующей по доверенности от 23.07.2021 № ТЭ-522/Д, руководствуясь частью 5 статьи 4.1, пунктом 7 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ вынес постановление о прекращении производства по делу № 027/04/9.21-364/2023 об административном правонарушении.

Не согласившись с указанным постановлением, заместитель Приморского транспортного прокурора обратился в арбитражный суд с заявлением о признании его незаконным, указывая на длящееся со стороны ОАО «РЖД» уклонение от выполнения технологического присоединения энергопринимающих устройств ООО «Хасанморепродукт».

Заслушав в судебном заседании пояснения представителей лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив, с позиций статьи 71 АПК РФ, имеющиеся в материалах дела доказательства, суд приходит к следующему выводу.

В силу части 1 статьи 9.21 КоАП РФ противоправным признается нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям.

Повторное совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 названной статьи, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от шестисот тысяч до одного миллиона рублей (часть 2 статьи 9.21 КоАП РФ).

Технологическое присоединение к объектам электросетевого хозяйства энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, и носит однократный характер. Технологическое присоединение осуществляется на основании договора об осуществлении технологического присоединения к объектам электросетевого хозяйства, заключаемого между сетевой организацией и обратившимся к ней лицом. Указанный договор является публичным (пункт 1 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике»).

Правила технологического присоединения определяют порядок технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, регламентируют процедуру присоединения энергопринимающих устройств к электрическим сетям сетевой организации, определяют существенные условия договора об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям, устанавливают требования к выдаче технических условий, в том числе индивидуальных, для присоединения к электрическим сетям, порядок проведения проверки выполнения заявителем и сетевой организацией технических условий, критерии наличия (отсутствия) технической возможности технологического присоединения и особенности технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей посредством перераспределения максимальной мощности между юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, а также особенности отказа потребителей электрической энергии от максимальной мощности в пользу сетевой организации (пункт 1 Правил № 861).

Технологическое присоединение осуществляется на основании договора, заключаемого между сетевой организацией и юридическим или физическим лицом, в сроки, установленные Правилами. Заключение договора является обязательным для сетевой организации (пункт 6 Правил № 861).

Сетевая организация обязана выполнить в отношении любого обратившегося к ней лица мероприятия по технологическому присоединению при условии соблюдения им Правил. Независимо от наличия или отсутствия технической возможности технологического присоединения на дату обращения заявителя сетевая организация обязана заключить договор с лицами, указанными в пунктах 12.1, 14 и 34 Правил, обратившимися в сетевую организацию с заявкой на технологическое присоединение энергопринимающих устройств, принадлежащих им на праве собственности или на ином предусмотренном законом основании, а также выполнить в отношении энергопринимающих устройств таких лиц мероприятия по технологическому присоединению (пункт 3 Правил № 861).

Между ОАО «РЖД» и ООО «Хасанморепродукт» заключен договор об осуществлении технологического присоединения от 17.02.2022 № 41720-02-22/ДВОСТ со сроком выполнения мероприятий по осуществлению технологического присоединения – 4 месяца, т.е. до 17.06.2022.

Как следует из материалов дела, постановлением от 29.12.2022 № 66 Хабаровское УФАС России привлекло ОАО «РЖД» к административной ответственности по части 1 статьи 9.21 КоАП РФ в виде наложения 100 000 рублей штрафа за невыполнение по состоянию на 18.06.2022 технологического присоединения энергопринимающих устройств ООО «Хасанморепродукт» в рамках договора № 41720-02-22/ДВОСТ.

Постановление Хабаровского УФАС России от 28.12.2022 вступило в законную силу и исполнено обществом (платежное поручение от 14.02.2023 № 29908).

Административный орган, установив, что за невыполнение обязанности осуществить технологическое присоединение энергопринимающего устройства потребителя в течение 4 месяцев с момента заключения договора № 41720-02-22/ДВОСТ общество уже привлечено к административной ответственности постановлением № 66 от 28.12.2022 (нарушение пункта 16 Правил № 861), пришел к выводу о том, что за последующее поведение по неисполнению договора № 41720-02-22/ДВОСТ ОАО «РЖД» не может быть привлечено к ответственности по части 2 статьи 9.21 КоАП РФ.

Указанный вывод административного органа признается судом ошибочным, поскольку на момент рассмотрения административного дела Управлением технологическое присоединение энергопринимающего устройства ООО «Хасанморепродукт» осуществлено не было. Указанный факт ОАО «РЖД» не отрицает, следовательно, заявитель, возбуждая дело об административном правонарушении, предусмотренном частью 2 статьи 9.21 КоАП РФ, пришел к обоснованному выводу о нарушении обществом требований пункта 3 Правил № 861.

Именно это требование, как правомерно счел заместитель Приморского транспортного прокурора, нарушено обществом в рассматриваемой ситуации.

При таких обстоятельствах суд усматривает событие административного правонарушения, выраженного в длительном невыполнении обществом мероприятий по технологическому присоединению энергопринимающих устройств потребителя, длящемся нарушении прав потребителя на надлежащее получение услуги по технологическому присоединению энергопринимающих устройств, длительное отсутствие энергоснабжения объекта (около девяти месяцев) и, как следствие, отсутствие возможности пользования таковым в полной мере.

Таким образом, действия ОАО «РЖД, нарушающие пункт 3 Правил № 861, носят длящийся, непрекращающийся противоправный характер (заключенный с потребителем договор является действующим и у общества сохраняется публично-правовая обязанность по его надлежащему исполнению по настоящее время), что подтверждается Определением Верховного Суда Российской Федерации от 09.09.2020 № 307-ЭС20-11573 по делу № А42-8816/2019.

Вопреки позиции Хабаровского УФАС России, вмененное правонарушение выражается не в нарушении установленного пунктом 16 Правил № 861, а в длящемся нарушении прав заявителя на надлежащее получение услуги по технологическому присоединению энергопринимающих устройств, отсутствие энергоснабжения объекта и, как следствие, отсутствие возможности пользования таковым в полной мере.

Административный орган не должен был прекращать производство по делу, а рассмотреть его по существу, установить событие административного правонарушения, его субъект и объект, субъективную и объективную стороны.

В соответствии с частью 2 статьи 211 АПК РФ В случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, суд принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения.

При таких обстоятельствах оспариваемое постановление подлежит признанию незаконным.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 210, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Требование заместителя Приморского транспортного прокурора удовлетворить.

Признать незаконным постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю от 10.04.2023 № 21 о прекращении дела об административном правонарушении № 027/04/9.21-364/2023.

Решение вступает в законную силу по истечении десятидневного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

Судья О.А.Гавриш