Постановление по делу № 10АП-22507/2023 от 12.12.2023

ДЕСЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

117997, г. Москва, ул. Садовническая, д. 68/70, стр. 1, www.10aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

10АП-22507/2023, 10АП-22525/2023

г. Москва

12 декабря 2023 года

Дело № А41-37268/23

Резолютивная часть постановления объявлена 05 декабря 2023 года

Постановление изготовлено в полном объеме 12 декабря 2023 года

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Диаковской Н.В.,

судей Марченковой Н.В., Панкратьевой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Жидок Д.Ю.,

при участии в заседании:

от АО «Мосэнергосбыт» – ФИО1 по доверенности от 22.11.2023, диплом о высшем юридическом образовании;

от АО «Мособлэнерго» – ФИО2 по доверенности от 24.08.2023, диплом о высшем юридическом образовании;

от ПАО «Россети Московский регион» – представитель не явился, извещено надлежащим образом;

от ООО «ЮАЛЕКС» – представитель не явился, извещено надлежащим образом;

от ИП ФИО3 – представитель не явился, извещено надлежащим образом;

от ФИО4 – ФИО5 по доверенности от 16.05.2023, диплом о высшем юридическом образовании;

от ФИО6 – представитель не явился, извещено надлежащим образом;

от ООО «Партнер» – ФИО7 по доверенности от 03.10.2023, диплом о высшем юридическом образовании;

от ООО «София-А» – ФИО8 по доверенности от 23.05.2023, диплом о высшем юридическом образовании,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества «Мосэнергосбыт» и акционерного общества «Мособлэнерго»

на решение Арбитражного суда Московской области

от 11 сентября 2023 года по делу № А41-37268/23

по иску акционерного общества «Мосэнергосбыт»

к акционерному обществу «Мособлэнерго»

при участии в деле третьих лиц: публичного акционерного общества «Россети Московский регион», общества с ограниченной ответственностью «ЮАЛЕКС», индивидуального предпринимателя ФИО3, ФИО4, ФИО6, общества с ограниченной ответственностью «Партнер» и общества с ограниченной ответственностью «София-А»

о взыскании денежных средств,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество «Мосэнергосбыт» (далее - АО «Мосэнергосбыт», истец) обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском (с учетом принятых судом уточнений т. 3 л. д. 4) к акционерному обществу «Мособлэнерго» (далее – АО «Мособлэнерго», ответчик) о взыскании задолженности стоимость фактических потерь электрической энергии в части разногласий по актам о неучтенном потреблении электрической энергии в сумме 7 130 600 руб. 12 коп., законной неустойки в порядке части 2 статьи 37 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» за период с 19.04.2022 по 13.06.2023 в сумме 4 703 643 руб. 68 коп. и законной неустойки, начисленной на сумму задолженности в порядке абзаца 8 пункта 2 статьи 37 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» с применением ставки рефинансирования ЦБ РФ по 1/130 годовых за каждый день просрочки начиная с 14.06.2023 по дату фактической оплаты задолженности в сумме 7 130 600 руб. 12 коп.

В качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле привлечены публичное акционерное общество «Россети Московский регион», общество с ограниченной ответственностью «ЮАЛЕКС», индивидуальный предприниматель ФИО3, ФИО4, ФИО6, общество с ограниченной ответственностью «Партнер» и общество с ограниченной ответственностью «София-А».

Решением Арбитражного суда Московской области от 11 сентября 2023 года по делу № А41-37268/23 с ответчика в пользу истца взыскана задолженность в сумме 7 130 600 руб. 12 коп., законная неустойка за период с 19.04.2022 по 12.06.2023 в сумме 1 013 535 руб. 44 коп. и законная неустойка, начиная с 13.06.2023 по день фактической оплаты задолженности в сумме 7 130 600 руб. 12 коп. В остальной части иска отказано (т. 3 л. д. 128-137).

Не согласившись с данным судебным актом в части отказа в удовлетворении исковых требований, АО «Мосэнергосбыт» обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, полагая, что судом первой инстанции неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, а также нарушены нормы материального права.

АО «Мособлэнерго» также обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, полагая, что решение суда первой инстанции является незаконным и необоснованным в части удовлетворения исковых требований.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения суда первой инстанции проверены арбитражным апелляционным судом в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Дело рассмотрено в отсутствие представителей ПАО «Россети Московский регион», ООО «ЮАЛЕКС», ИП ФИО3, ФИО6, извещенных надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела (в том числе публично путем размещения информации на официальном сайте суда www.10aas.arbitr.ru).

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда представитель АО «Мосэнергосбыт» поддержал доводы, изложенные в своей апелляционной жалобе, возражал против доводов, изложенных в апелляционной жалобе АО «Мособлэнерго», просил решение суда первой инстанции отменить, исковые требования удовлетворить в полном объеме.

Представитель АО «Мособлэнерго» поддержал доводы, изложенные в своей апелляционной жалобе, возражал против доводов, изложенных в апелляционной жалобе АО «Мосэнергосбыт», просил решение суда первой инстанции отменить, в удовлетворении исковых требований полностью отказать.

Представитель ФИО4 пояснил, что вопрос о разрешении апелляционной жалобы АО «Мосэнергосбыт» он оставляет на усмотрении суда, а апелляционную жалобу АО «Мособлэнерго» - считает необоснованной и не подлежащей удовлетворению.

Представитель ООО «Партнер» возражал против доводов, изложенных в апелляционных жалобах, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Представитель ООО «София-А» возражал против доводов, изложенных в апелляционных жалобах, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Выслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, проанализировав доводы апелляционной жалобы, проверив правильность применения норм материального и процессуального права, Десятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции.

Как следует из материалов дела и установлено судом, между АО «Мосэнергосбыт» (заказчик) и АО «Мособлэнерго» (исполнитель) заключен договор купли-продажи электрической энергии от 01.06.2007 № 17-4036 (далее - договор оказания услуг), предметом которого является возмездное оказание услуг исполнителем заказчику путем осуществления комплекса организационно и технически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через сети исполнителя от точек приема до точек поставки и точек передачи в пределах разрешенной мощности потребителя и оплата заказчиком услуг в порядке, установленном настоящим договором (т. 1 л. д. 10-19).

Также между АО «Мосэнергосбыт» (продавец) и АО «Мособлэнерго» (покупатель) заключен договор купли-продажи электрической энергии от 01.09.2007 № 17-4037 (далее - договор купли-продажи), в соответствии с пунктом 1.1 которого продавец принимает на себя обязанность продавать, а покупатель обязуется принимать и оплачивать электрическую энергию в соответствии с условиями договора (т. 1 л. д. 33-34).

Согласно пункту 1.2 договора № 17-4037 покупка товара покупателем производится с целью компенсации потерь в электрических сетях покупателя, возникающих в связи с отношениями сторон по передаче электроэнергии продавца по электрическим сетям покупателя в соответствии с договором оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.01.2008 № 17-4036.

При расчетах в рамках указанных выше договоров между истцом и ответчиком возникли разногласия по объемам полезного отпуска (потерь) электрической энергии по отдельным потребителям истца.

Стоимость разногласий составила 7 130 600 руб. 12 коп.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения АО «Мосэнергосбыт» в арбитражный суд с иском по настоящему делу.

Арбитражный апелляционный суд согласен с выводом суда первой инстанции о наличии оснований для взыскания с ответчика в пользу истца задолженности в сумме 7 130 600 руб. 12 коп., законной неустойки за период с 19.04.2022 по 12.06.2023 в сумме 1 013 535 руб. 44 коп. и законной неустойки, начиная с 13.06.2023 по день фактической оплаты суммы 7 130 600 руб. 12 коп. в связи со следующим.

Статьей 544 ГК РФ предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (часть 1); порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (часть 2).

В соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом и необоснованный односторонний отказ от их исполнения не допускается.

Из статьи 3, пунктов 2 и 3 статьи 2 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее – Закон № 35-ФЗ) следует, что услуги по передаче электроэнергии - это комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей в соответствии с требованиями технических регламентов. Оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется в отношении точек поставки на розничном рынке на основании публичного договора возмездного оказания услуг, заключаемых потребителями самостоятельно или в их интересах обслуживающими их гарантирующими поставщиками (энергосбытовыми организациями).

Согласно пункту 4 статьи 26 Закона № 35-ФЗ владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, обязан оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

Согласно пунктам 128 и 129 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442, фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключенному в порядке и на условиях, указанных в разделе 3 названных положений. Владельцы объектов электросетевого хозяйства оплачивают стоимость потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, путем приобретения электрической энергии (мощности) по заключенным ими договорам, обеспечивающим продажу им электрической энергии (мощности). При этом определение объема фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, осуществляется в порядке, установленном разделом X Правил для сетевых организаций.

Правилами (раздел VI) определен порядок определения потерь в электрических сетях и оплата этих потерь.

Пунктом 50 Правил установлено, что размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке (пункт 51 Правил N 861).

В предмет доказывания по делам о взыскании задолженности по оплате электроэнергии, потерянной в сетях, входит установление следующих обстоятельств: определение величины (количественного значения) электроэнергии, поступившей в сеть; определение полезного отпуска (величины электроэнергии, вышедшей из сети в смежные сети и потребителям); определение величины потерь, составляющей разность между двумя предыдущими величинами; расчет стоимости потерянной электроэнергии и размер фактически произведенной оплаты.

В силу пункта 4 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.

По смыслу пункта 190 Основных положений N 442 обязанность сетевых организаций по приобретению у гарантирующего поставщика электроэнергии в целях компенсации потерь электроэнергии в объектах электросетевого хозяйства является механизмом возмещения гарантирующему поставщику разницы между совокупным объемом электроэнергии, приобретенной таким гарантирующим поставщиком, и объемом электроэнергии, поставленной таким гарантирующим поставщиком потребителям на розничном рынке и сетевым организациям.

Следовательно, по общему правилу общий объем приобретенной гарантирующим поставщиком электроэнергии не может превышать общий объем реализованной электроэнергии, в результате достигается реализация одного из общих принципов организации экономических отношений в сфере электроэнергетики, предусмотренного в абзаце шестом пункта 1 статьи 6 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", - соблюдение баланса экономических интересов поставщиков и потребителей электрической энергии.

Всесторонне и полно оценив приведенные сторонами доводы и представленные ими доказательства,. суд первой инстанции пришел к правильным выводам о нижеследующем.

В отношении потребителя ООО «Партнер».

По результатам проверки выявлены факты безучетного потребления электрической энергии, выразившиеся в неисправности работы системы учета, а именно «Нарушена схема вторичных цепей» и ответчиком составлены Акты безучетного потребления электрической энергии от 28.03.2022 № БУП01-22/ОЗ, № БУП02-22/ОЗ, № БУП03-22/ОЗ, № БУП04-22/ОЗ на объем 63 248 кВтч.

В соответствии с пунктом 138 Основных положений, определение объемов электрической энергии, поставленной гарантирующим поставщиком в многоквартирный жилой дом, осуществляется в соответствии с Правилами, обязательными при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 14 февраля 2012 г. N 124 «О правилах, обязательных при заключении договоров снабжения коммунальными ресурсами» (далее - Правила).

На основании пункта 21 «3» вышеуказанных Правил, в случае вмешательства в работу коллективного (общедомового) прибора учета электрической энергии (мощности), объем электрической энергии, поставляемой за расчетный период (расчетный месяц) в многоквартирный дом, определяется исходя из норматива потребления электрической энергии в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме с учетом повышающего коэффициента, равного 1,5.

С учетом того, что в Правилах не предусмотрено выставление объема за предыдущие 6 месяцев, принятие в полезный отпуск объемов безучетного потребления по акту БУП и выставление по нему счета потребителю будет неправомерным.

Вместе с тем, истец выставил потребителю счета в соответствии с законодательством, таким образом, в расчетном периоде март 2022 потребителю выставлено и транслировано в СО, что подтверждается прилагаемой к материалам дела формой 18-юр за спорный период.

Таким образом, в полезном отпуске за март 2022 применен расчет в соответствии с действующим законодательством.

В материалы дела представлено письмо от 02.06.2023 № 10-5411/23 (в ответ на обращение АО «Мосэнергосбыт» от 12.12.2022 № МЭС/ИП/90/257), согласно которому ответчик частично снял разногласия по данному потребителю.

Разногласия по акту о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в отношении ИП ФИО6, сняты сторонами в ходе рассмотрения настоящего дела в суде первой инстанции.

В отношении потребителя ООО «ЮАЛЕКС» (июль 2022).

Сетевая организация АО «Мособлэнерго» 14.04.2022 осуществила проверку коммерческого учета на объекте потребителя, расположенном по адресу <...>.

По результатам проверки выявлен факт безучетного потребления электрической энергии, выразившейся во вмешательстве в работу системы учета, а именно, «ЖК дисплей ПУ 22624519 неисправен, отсутствуют пломбы на клеммной испытательной коробке» о чем ответчиком составлен акт безучетного потребления от 05.07.2022 № 3-22 на объем 471 744 кВтч.

Из акта безучетного потребления от 05.07.2022 № 3-22 ПУ 22624519 следует, что безучетное потребление выражено в следующем: ЖК дисплей неисправен, отсутствуют пломбы на клеммной испытательной коробке». То есть, сетевой организацией выявлено два нарушения, послужившие основанием для составления акта.

При этом зафиксированный факт выхода из строя ЖК дисплея прибора учета говорит только о том, что прибор вышел из строя.

В силу пункта 136 Основных положений сетевые организации обеспечивают коммерческий учет электрической энергии (мощности) на розничных рынках в отношении потребителей электрической энергии, в том числе путем приобретения, установки, замены, допуска в эксплуатацию приборов учета электрической энергии и (или) иного оборудования, а также нематериальных активов, которые необходимы для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности), и последующей их эксплуатации.

Под эксплуатацией понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета (абзац 7 пункта 136 Основных положений).

Таким образом, выявленное в акте БУП нарушение не подпадает под понятие безучетного потребления электрической энергии, ввиду недоказанности факта вмешательства потребителем в работу прибора учета.

Также в акте безучетного потребления электроэнергии зафиксирован факт отсутствия пломб на испытательной коробке.

Однако, как следует из видео, испытательная коробка была опломбирована клеящейся пломбой (пломбой наклейкой), которая при наклеивании на неровную поверхность неплотно прилегает к поверхности и очень часто самопроизвольно отклеивается.

Кроме того, под клеящейся пломбой на фиксируемом крышку испытательной коробки болте установлена иная пломба, нарушение которой не зафиксировано (фото приложено к материалам дела). То есть, без срыва данной пломбы в независимости от наличия или отсутствия клеящейся полбы, доступ получить не представляется возможным. Таким образом, факт безучетного потребления является не подтвержденным.

В силу пункта 187 Основных положений объем безучетного потребления в отношении потребителей электрической энергии (мощности), за исключением населения и приравненных к нему категорий потребителей, определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям (исходя из произведения максимальной мощности/допустимой длительной токовой нагрузки на период безучетного потребления).

В силу пункта 187 Основных положений объем безучетного потребления определяется с даты предыдущей проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, - определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Период безучетного потребления определен исходя из даты акта (22.05.2017), то есть даты последнего из следующих событий (дата допуска, дата проверки, дата заключения договора/контракта).

Расчет периода безучетного потребления исходя из указанной даты не превышает 4380 часов, установленных в качестве предельного размера периода безучетного потребления в соответствии с подпунктом «а» пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям.

Для расчета объема безучетного потребления применена Ответчиком максимальная мощность в размере 216 которая подтверждена документом о технологическом присоединении - АРБП №79 от 09.10.2015.

При расчете ответчиком также учтено пропорциональное разделение мощности по точкам поставки, однако из объема безучетного потребления не вычтен уже оплаченный объем потребления за соответствующий период.

Расчет объема безучетного потребления был осуществлен с нарушением требований действующего законодательства и требует корректировки.

Таким образом, объем электрической энергии в размере 471 744 кВтч не подлежит включению в полезный отпуск и подлежит включению в объем фактических потерь.

По потребителю ФИО4 (май 2022).

Сетевая организация АО «Мособлэнерго» 16.05.2022 осуществила проверку коммерческого учета на объекте потребителя, расположенном по адресу: <...> рядом с д. 3 и д. 5.

По результату проверки выявлен факт безучетного потребления электрической энергии, выразившийся во «Вмешательстве в работу прибора учета электроэнергии № 2672207 путем воздействия магнитного поля (неодимового магнита) на счетный механизм» о чем ответчиком составлен Акт безучетного потребления от 19.05.2022 № ХПО-1/2022БП на объем 124 466 кВтч.

При проведении проверок приборов учета потребителей и составлении актов о неучтенном потреблении электрической энергии ответчик обязан соблюдать требования Основных положений, включая требования к содержанию актов, надлежащему уведомлению абонентов о проведении проверки прибора учета составлении актов, расчете объема безучетного потребления и иным обязательным требованиям, при несоответствии которым акт является ненадлежащим доказательством безучетного потребления электроэнергии, что исключает основания для применения расчетного способа определения объема поставленной энергии, начисления потребителю и включения в полезный отпуск дополнительного виртуального объема потребления электрической энергии по рассматриваемым актам.

В соответствии с пунктом 170 Основных положений проверки расчетных приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке.

Плановые проверки приборов учета проводятся в отношении приборов учета, не присоединенных к интеллектуальным системам учета электрической энергии (мощности).

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, в том числе соответствия пломб поверителя оттиску в свидетельстве о поверке и (или) записи в паспорте (формуляре) средства измерений, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка проводится не реже одного раза в год и может осуществляться в виде инструментальной проверки.

Для целей настоящего документа под инструментальной проверкой понимается процесс оценки работоспособности прибора учета (измерительных трансформаторов и других элементов), заключающийся в проведении визуальной проверки и проверки характеристик элементов измерительного комплекса, устройств сбора и передачи данных, схемы их соединения с помощью инструментов и дополнительного оборудования.

Плановые проверки приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, на основании плана-графика проведения проверок расчетных приборов учета, разработанного и согласованного в соответствии с настоящим документом.

Гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) участвует в проведении проверок приборов учета в соответствии с настоящим пунктом и пунктами 171 - 176 настоящего документа.

Основаниями для проведения внеплановой проверки приборов учета являются:

- полученное от гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации) заявление о необходимости проведения внеплановой проверки приборов учета в отношении обслуживаемых им точек поставки, но не более чем 10 процентов точек поставки, планируемых сетевой организацией (гарантирующим поставщиком) к проверке в соответствии с указанным планом-графиком в этом же расчетном периоде;

- полученное от потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке), энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности) которого непосредственно или опосредованно присоединены к объектам электросетевого хозяйства сетевой организации, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки в отношении его точек поставки;

- выявление факта нарушения сохранности контрольных пломб и (или) знаков визуального контроля при проведении снятия показаний или осмотра состояния расчетного прибора учета перед его демонтажем, осуществляемым в порядке, установленном настоящим документом;

- срабатывание индикаторов вскрытия электронных пломб на корпусе и клемной крышки прибора учета, присоединенного к интеллектуальной системе учета электрической энергии (мощности), и факт события воздействия магнитных полей на элементы прибора учета, присоединенного к интеллектуальной системе учета электрической энергии (мощности) в соответствии с предельными значениями, определенными правилами предоставления доступа к минимальному набору функций интеллектуальных систем учета электрической энергии (мощности), неработоспособности прибора учета электрической энергии вследствие аппаратного или программного сбоя или отсутствия дистанционного опроса такого прибора учета, присоединенного к интеллектуальной системе учета электрической энергии (мощности) в течение одного месяца;

- отсутствие показаний расчетного прибора учета 2 и более расчетных периодов подряд.

Внеплановые проверки осуществляются сетевыми организациями, а в отношении коллективного (общедомового) прибора учета гарантирующими поставщиками.

Проверки приборов учета осуществляются с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи и подлежат хранению, а также передаются вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно пункту 171 Основных положений сетевая организация уведомляет ежемесячно, до 25-го числа текущего месяца, гарантирующего поставщика (энергосбытовую, энергоснабжающую организацию) о включенных в разработанный ею план-график проведения проверок расчетных приборов учета на следующий месяц точках поставки потребителей (производителей электрической энергии (мощности) на розничных рынках), обслуживание которых осуществляет такой гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) и которые расположены в границах объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, способом, позволяющим подтвердить факт получения уведомления.

Гарантирующий поставщик уведомляет ежемесячно, до 25-го числа текущего месяца, сетевую организацию о включенных в разработанный ею план - график проведения проверок коллективных (общедомовых) расчетных приборов учета на следующий месяц точках поставки многоквартирных домов, которые непосредственно (опосредованно) присоединены к объектам электросетевого хозяйства сетевой организации.

В плане-графике проведения проверок расчетных приборов учета должны быть указаны точки поставки электрической энергии, в отношении которых проводится проверка, дата и время проведения проверки с учетом режима работы объекта и форма проверки.

Гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация, сетевая организация) в течение 2 рабочих дней обязан направить сетевой организации (гарантирующему поставщику, энергосбытовой, энергоснабжающей организации) ответ, содержащий:

- согласие с планом-графиком проведения проверок расчетных приборов учета либо предложение об изменении состава планируемых к проверке точек поставки, но не более чем на 20 процентов точек поставки, планируемых к проверке в соответствии с этим планом-графиком, а также перечень точек поставки из числа точек поставки, согласованных для включения в указанный план-график для проведения инструментальной проверки;

- перечень точек поставки, при проведении проверки в отношении которых планируется участие представителей гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации, сетевой организации).

Таким образом, акт проверки от 19.05.2022 № ХПО-1/2022БП составлен с нарушением, в отсутствие основания проведения какой-либо плановой или внеплановой проверки со стороны сетевой организации АО «Мособлэнерго», без соответствующего уведомления потребителя и гарантирующего поставщика.

По потребителю ИП ФИО3 (октябрь 2022).

Сетевая организация АО «Мособлэнерго» 28.09.2022 осуществила проверку коммерческого учета на объекте потребителя МП ФИО3 расположенном по адресу» <...>.

По результатам проверки выявлен факт безучетного потребителя электрической энергии, выразившийся в «потребление электроэнергии с нарушением установленного договором энергоснабжения порядка учета электроэнергии со стороны потребителя, выразившемся во вмешательстве в работу измерительных трансформаторов в случаях повреждения (отсутствия напряжения по фазам ABC измерительных трансформаторов», о чем ответчиком составлен Акт безучетного потребления от 11.10.2022 № ПД-5.

В силу пункта 2 Основных положений под безучетным потреблением понимается -потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения электрической энергии и Основных положений порядка учета электрической энергии со стороны потребителя, выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме вторичными цепями, через которые приборы учета установлены (подключены) (далее -измерительные трансформаторы), системы учета, компонентов интеллектуальной системы учета электрической энергии в случаях нарушения целостности (повреждения) прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов, нарушения (повреждения) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, систему учета, компоненты интеллектуальной системы электрической энергии (мощности), на приспособления, препятствующие доступу к ним, расположенные до места установки прибора учета электрической энергии (точки измерения прибором учета), когда в соответствии с Основными положениями прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, система учета, компоненты интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) установлены в границах балансовой принадлежности потребителя и (или) в границах земельного участка, принадлежащего такому потребителю на праве собственности или ином законном основании, на котором расположены энергопринимающие устройства потребителя (далее - границы земельного участка) или, если обязанность по обеспечению целостности и сохранности прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов (системы учета) возложена на потребителя (покупателя), а также с нарушением указанного порядка, обнаруженным в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя) подключения энергопринимающих устройств до точки измерения прибором учета или в границах земельного участка потребителя (покупателя) подключения до точки измерения прибором учета энергопринимающих устройств, расположенных в границах этого земельного участка.

В ходе проверки от 28.09.2022, на основании которой был составлен акт БУП, установлено, что контрольные пломбы на измерительном комплексе не повреждены.

Таким образом, документы, подтверждающие факт вмешательства потребителя в работу прибора учета № 15631932, сетевой организацией не представлены.

Нарушение в виде отсутствия напряжения по фазам само по себе является выходом прибора учета из строя без признаков безучетного потребления и данное нарушение с 01.07.2020 находится в зоне ответственности сетевой организации как субъекта, обязанного обеспечивать эксплуатацию прибора учета.

По потребителю ООО «София-А» (май 2022).

Акты безучетного потребления от 19.05.2022 № ХПО-2/2022БП и № ХПО- 3/2022БП составлены по причине «вмешательство в работу прибора учета № 41234325/42189490 путем нарушения (повреждения) пломбы № Н0534912/0048841, установленной на крышке зажимов ПУ в границах балансовой принадлежности» на объем 195 987 кВтч.

Из отзыва третьего лица ООО «София-А» на исковое заявление следует, что на момент составления актов о безучетном потреблении не являлось владельцем объектов, расположенных по адресу: <...> вблизи д. 69.

Акты безучетного потребления составлены 19.05.2022.

Земельные участки, на которых расположены торговые павильоны по вышеуказанному адресу переданы по договорам уступки прав требования от 19.11.2021 и от 25.03.2022 ФИО9.

При таких обстоятельствах следует, что проведение проверки в отношении потребителя ООО «София-А» не соответствует требованиям Основных положений.

Таким образом, факт возникновения фактических потерь электрической энергии в части разногласий по актами о неучтенном потреблении электрической энергии истцом доказан.

Установив факт возникновения фактических потерь электрической энергии в части разногласий по актами о неучтенном потреблении электрической энергии, суд первой инстанции обосновано взыскал с ответчика в пользу истца стоимость фактических потерь в сумме 7 130 600 руб. 12 коп.

На основании статьи 37 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-Ф3 «Об электроэнергетике» истец начислил ответчику законную неустойку за период с 19.04.2022 по 13.06.2023 в сумме 4 703 643 руб. 68 коп. и законную неустойку в порядке абзаца 8 пункта 2 статьи 37 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» с применением ставки рефинансирования ЦБ РФ по 1/130 годовых за каждый день просрочки начиная с 14.06.2023 по дату фактической оплаты задолженности.

Истцом в материалы дела также представлен альтернативный расчет за период с 19.04.2022 по 12.04.2023 с применением ставки рефинансирования ЦБ РФ равной 9,5 % (т. 3 л. д. 6).

Проверив альтернативный расчет, суд обосновано признал его правильным и взыскал с ответчика в пользу истца неустойку в сумме 1 013 535 руб. 44 коп.

В соответствии с разъяснениями, изложенными в пункте 65 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7, по смыслу статьи 330 ГК РФ истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ).

Возражениями, изложенными в жалобах, не опровергаются выводы суда первой инстанции. Несогласие с толкованием судом первой инстанции норм права, подлежащих применению в деле, не свидетельствует о том, что судом допущены нарушения, не позволившие всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

Доводы апелляционных жалоб проверены апелляционным судом и отклонены, поскольку, основаны на неправильном толковании норм действующего законодательства и не могут повлиять на законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения.

Заявителями апелляционных жалоб не приведено фактов, которые не были учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу.

Учитывая изложенное выше, апелляционные жалобы не подлежат удовлетворению.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 11 сентября 2023 года по делу № А41-37268/23 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Московского округа через Арбитражный суд Московской области в двухмесячный срок со дня его принятия.

Председательствующий

Н.В. Диаковская

Судьи

Н.В. Марченкова

Н.А. Панкратьева