АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ПОВОЛЖСКОГО ОКРУГА

420066, Республика Татарстан, г. Казань, ул. Красносельская, д. 20, тел. (843) 291-04-15

http://faspo.arbitr.ru e-mail: info@faspo.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда кассационной инстанции

Ф06-6521/2023

г. Казань Дело № А57-32330/2022

08 сентября 2023 года

Резолютивная часть постановления объявлена 7 сентября 2023 года

Полный текст постановления изготовлен 8 сентября 2023 года

Арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Хлебникова А.Д.,

судей Сибгатуллина Э.Т., Хабибуллина Л.Ф.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Гарифуллиной Л.Р. (протоколирование ведется путем использования систем видеоконференц-связи, материальный носитель видеозаписи приобщается к протоколу)

с участием представителей в Арбитражном суде Ставропольского края:

ООО охранное предприятие «Лентул» - ФИО1, доверенность от 10.03.2023,

В Арбитражном суде Поволжского округа:

ОАО «РЖД» - ФИО2, доверенность от 26.12.2022,

в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании путем использования систем видео-конференцсвязи кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью охранное предприятие "Лентул" на решение Арбитражного суда Саратовской области от 20 марта 2023 года и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 мая 2023 года

по делу № А57-32330/2022

по заявлению общества с ограниченной ответственностью охранное предприятие "Лентул" (355035, <...>, ОГРН <***>, ИНН <***>) о признании заключения и приказа УФАС по Саратовской области незаконными, заинтересованные лица: Управление Федеральной антимонопольной службы по Саратовской области (410012, <...>, ОГРН <***>, ИНН <***>), открытое акционерное общество «РЖД» (107174, г. Москва, м. о. Басманный, ул. Новая Басманная, д. 2/1, стр. 1, ОГРН <***>, ИНН <***>), Федеральная антимонопольная служба России (123001, <...>, ОГРН <***>, ИНН <***>),

установил:

общество с ограниченной ответственностью охранное предприятие "Лентул" (далее - ООО ОП "Лентул", общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Саратовской области с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в котором просило:

- признать заключение комиссии УФАС по Саратовской области от 24.11.2022 N 064/10/5-999/2022 о включении ООО ОП "Лентул" в реестр недобросовестных поставщиков незаконным;

- признать приказ Федеральной антимонопольной службы от 16.12.2022 N 998/22 о включении сведений в реестр недобросовестных поставщиков, предусмотренный Федеральным законом "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", в части подпункта 1.7 пункта 1 незаконным;

- обязать Федеральную антимонопольную службу в течение десяти рабочих дней со дня вступления в законную силу решения суда по настоящему делу в установленном порядке исключить из реестра недобросовестных поставщиков сведения в отношении ООО ОП "Лентул", внесенные на основании подпункта 1.7 пункта 1 приказа от 16.12.2022 N 998/22.

Решением Арбитражного суда Саратовской области от 20 марта 2023 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 мая 2023 года решение суда оставлено без изменения.

Не согласившись с судебными актами по делу, ООО ОП "Лентул" обратилось в Арбитражный суд Поволжского округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции, принять новое решение об удовлетворении требований общества.

В судебном заседании суда кассационной инстанции представитель Общества, ссылаясь на несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела и представленным доказательствам, просит удовлетворить кассационную жалобу.

Представитель ОАО "РЖД", считая обжалуемые акты законными и обоснованными, просит суд отказать Обществу в удовлетворении кассационной жалобы.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о дате, времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на сайте Арбитражного суда Поволжского округа в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", явку своих представителей в суд округа не обеспечили, что в соответствии с частью 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) не является препятствием для рассмотрения кассационной жалобы в их отсутствие.

ФАС России и Управлением Федеральной антимонопольной службы по Саратовской области представлены отзывы на кассационную жалобу, в которых антимонопольные органы просят суд отказать Обществу в удовлетворении кассационной жалобы.

Суд кассационной инстанции, проверив в соответствии с положениями статей 284, 286 АПК РФ правильность применения судами норм материального и процессуального права, исходя из доводов кассационной жалобы и возражений на нее, не нашел оснований для отмены или изменения судебных актов и удовлетворения кассационной жалобы.

Как следует из материалов дела и установлено судами, 17.02.2022 в Единой информационной системе, а также на сайте www.rts-tender.ru ОАО "РЖД" размещено извещение (номер закупки: 32211142593) об осуществлении открытого конкурса среди субъектов малого и среднего предпринимательства в электронной форме N 90ЮКЭ-ЦДЗС/22 (далее - конкурс, закупка).

Начальная (максимальная) цена договора составила 7 608 465,00 рубля.

В соответствии с итоговым протоколом N 90ЮКЭ-ЦДЗС/22/3 от 17.03.2022 открытого конкурса среди субъектов малого и среднего предпринимательства в электронной форме N 90/ОКЭ-ЦДЗС/22 победителем был признан ООО ОП "Лентул", как участник, получивший наибольшее количество баллов по итогам оценки и ранжирования заявок.

11.04.2022 между Заказчиком и ООО ОП "Лентул" был заключен договор N 90ЮКЭ-ЦДЗС/22/1/1, предметом которого является оказание услуг по осуществлению мер, направленных на сохранность материального имущества, находящегося на территориях и внутренних помещениях ОАО "РЖД". Срок оказания услуг по вышесказанному договору был определен с 1 апреля 2022 года по 31 декабря 2022 года.

Согласно пунктам 1.1, 1.2 договора ООО ОП "Лентул" приняло на себя обязательства по оказанию услуг по осуществлению мер, направленных на сохранность материального имущества, находящегося на территориях и внутренних помещениях ОАО "РЖД". Содержание и требования к Услугам, а также перечень объектов, имущество которых передается под охрану, изложены в техническом задании, являющемся приложением N 1 к Договору.

16.08.2022 от ООО ОП "Лентул" в адрес ОАО "РЖД" поступило уведомление об одностороннем отказе от исполнения договора по оказанию услуг по осуществлению мер, направленных на сохранность материального имущества, находящегося на территориях и внутренних помещениях Приволжской дирекции снабжения - структурного подразделения Центральной дирекции закупок и снабжения - филиала ОАО "РЖД".

16.09.2022 ООО ОП "Лентул" прекратило исполнение обязательств по оказанию услуг в рамках договора в полном объеме на всех 10 объектах охраны. Неисполнение обязательств по договору подтверждается актами об отсутствии сотрудников охраны ООО ОП "Лентул" от 16 сентября 2022 года на 10 объектах охраны и не оспаривалось названным обществом.

В связи с ненадлежащим исполнением ООО ОП "Лентул" условий договора, вследствие неосновательного одностороннего отказа от исполнения договора, ОАО "РЖД" с 31.10.2022 договор расторгнут.

11.11.2022 в Федеральную антимонопольную службу поступило обращение ОАО "РЖД" N ИСХ-22181/ЦДЗС о включении сведений о ООО ОП "Лентул" в реестр недобросовестных поставщиков, предусмотренный Федеральным законом от 18.07.2011 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц".

Письмом от 16.11.2022 N 28/104106/22 ФАС России направило указанное обращение ОАО "РЖД" в Саратовское УФАС России для рассмотрения по существу.

По результатам рассмотрения обращения ОАО "РЖД" УФАС по Саратовской области 24.11.2022 составлено заключение о включении в реестр недобросовестных поставщиков информации об ООО ОП "Лентул".

На основании заключения УФАС по Саратовской области от 24.11.2022 Федеральной антимонопольной службой 16.12.2022 издан приказ N 998/22, в соответствии с пунктом 1.7 которого ООО ОП "Лентул" включен в реестр недобросовестных поставщиков сроком на два года.

Не согласившись с заключением комиссии УФАС по Саратовской области от 24.11.2022 N 064/10/5-999/2022 и приказом Федеральной антимонопольной службы от 16.12.2022 N 998/22 о включении сведений в реестр недобросовестных поставщиков, ООО ОП "Лентул" обратилось в арбитражный суд с требованием о признании ненормативных правовых актов незаконными.

Суды первой и апелляционной инстанций отказали в удовлетворении заявленных требований, установив, что Обществом не были приняты соответствующие меры и совершены необходимые действия, направленные на исполнение договора; заявляя о намерении отказаться в одностороннем порядке от исполнения условий договора, ООО ОП "Лентул" не привело оснований для подобного отказа и не указало на готовность полного возмещения заказчику убытков.

Суд кассационной инстанции, поддерживая выводы судов двух инстанций, исходит из норм материального права, указанных в судебных актах, и обстоятельств дела.

В силу части 1 статьи 198, части 4 статьи 200 АПК РФ, а также разъяснений, данных в пункте 6 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации и Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" действия, решения органов, осуществляющих публичные полномочия, могут быть признаны незаконными, если они не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской деятельности.

Отсутствие предусмотренной статьей 198 АПК РФ совокупности условий, необходимой для оспаривания ненормативного правового акта, действия, решения, влечет в силу части 3 статьи 201 АПК РФ отказ в удовлетворении заявленных требований.

В силу части 2 статьи 5 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон N 223-ФЗ) в реестр недобросовестных поставщиков включаются сведения об участниках закупки, уклонившихся от заключения договоров, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми договоры по решению суда расторгнуты в связи с существенным нарушением ими договоров.

Ведение реестра недобросовестных поставщиков осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, в ЕИС (часть 3 статьи 5 Закона N 223-ФЗ).

Уполномоченным органом в силу Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 N 331, является Федеральная антимонопольная служба.

Согласно подпункта "а" пункта 7 части 8.1 статьи 3 Закона N 223-ФЗ, заказчики направляют в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок и осуществляющий ведение РНП (исполнителей, подрядчиков), сведения об участниках закупок, уклонившихся от заключения договоров, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми договоры расторгнуты по решению суда в связи с существенным нарушением ими условий договоров в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 N 1078 утверждены Правила ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (далее - Правила N 1078).

Согласно абзацу 3 подпункта "в" пункта 15 Правил N 1078 (в редакции Постановления Правительства от 21.03.2022) орган контроля принимает решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр, если в результате проведения проверки поставщиком (подрядчиком, исполнителем) представлены информация и документы, подтверждающие, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие обстоятельств непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств, в том числе в связи с введением политических или экономических санкций иностранными государствами, совершающими недружественные действия в отношении Российской Федерации, граждан Российской Федерации или российских юридических лиц, и (или) введением иностранными государствами, государственными объединениями и (или) союзами и (или) государственными (межгосударственными) учреждениями иностранных государств или государственных объединений и (или) союзов мер ограничительного характера.

Согласно пункту 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Пунктом 2 статьи 782 ГК РФ установлено, что исполнитель вправе отказаться от исполнения обязательств по договору возмездного оказания услуг лишь при условии полного возмещения заказчику убытков.

На основании пункта 12.2 Договора N 90ЮКЭ-ЦДЗС/22/1/1, стороны вправе расторгнуть Договор по основаниям, в порядке и с применением последствий, предусмотренных настоящим договором и законодательством Российской Федерации. При этом Заказчик вправе в любое время расторгнуть настоящий Договор в одностороннем внесудебном порядке.

В случае расторжения договора по инициативе Исполнителя должны иметь место и быть указаны Исполнителем основания для одностороннего отказа от исполнения обязательств по договору.

Судами отмечено, что в уведомлении от 16.08.2022 N 145 Обществом не указано оснований для одностороннего отказа от исполнения договора, как и не представлено сведений, подтверждающих нарушение Заказчиком условий договора, а также порядка полного возмещения Заказчику убытков.

Согласно пункту 12.5 договора Заказчик имеет право на односторонний отказ от исполнения обязательств по договору, в связи с ненадлежащим выполнением Исполнителем условий договора, без оплаты фактически оказанных услуг по договору и возмещению всех убытков, причиненных Заказчику с начислением и взысканием пени, штрафов по договору.

В связи с неисполнением ООО ОП "Лентул" условий договора с 16.09.2022 ОАО "РЖД" 31.10.2022 принято решение об одностороннем отказе от исполнения договора.

На основании изложенного, Комиссия Саратовского УФАС России пришла к выводу о включении ООО ОП "Лентул" в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей). Комиссия, руководствуясь статьей 5 Закона о закупках, пунктом 4 и 9 Правил ведения реестра недобросовестных поставщиков, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 22.11.2012 N 1211, и абзацем 5.3.4. пункта 5 постановления Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 N 331 "Положение о Федеральной антимонопольной службе", заключила: направить в Федеральную антимонопольную службу заключение о включении ООО ОП "Лентул" (ИНН <***>) в реестр недобросовестных поставщиков.

На основании поступившего заключения УФАС России по Саратовской области ФАС России издан приказ от 16.12.2022 N 998/22 о включении сведений об ООО ОП "Лентул" в реестр (пункт 1.7 Приказа).

Оценив представленные доказательства в совокупности и взаимосвязи, суды пришли к выводу о законности заключения и приказа о включении сведений об ООО ОП "Лентул" в реестр недобросовестных поставщиков.

Суды обоснованно отклонили довод Общества о том, что ему не было доведено АО «РЖД» какое имущество подлежит охране, т.к. согласно условиям договора и приложениям к договору, перечень имущества имеется. Кроме того, для дополнительной переписи имущества Общество не явилось.

ООО ОП "Лентул" приняло участие в открытом конкурсе N 90/ОКЭ-ЦДЗС/22 на право заключения договора охраны объектов Приволжской дирекции снабжения. Приложением к конкурсной документации являлись Техническое задание и проект Договора, которые содержали перечень объектов Приволжской железной дороги, подлежащих охране.

С условиями закупки, проектом договора, техническим заданием к Договору, ООО ОП "Лентул", как участник закупки, согласился, заявку на участие в процедуре подписал. Запросов о разъяснении технического задания, перечня имущества и иных вопросов от ООО ОП "Лентул" в ходе закупки не поступало.

Кроме того, судами отмечено, что ООО ОП "Лентул" не первый год охраняет объекты Приволжской дирекции снабжения. В период с 2021 года по 31.03.2022 на основании Договора N 6380/ОАЭ-ЦДЗС/20/1/1 от 27.01.2021 ООО ОП "Лентул" осуществляло охрану этих же объектов Приволжской дирекции снабжения.

В ходе исполнения договора N 90/ОКЭ-1 ЩЗС/22/1/1 от ООО ОП "Лентул" запросило перечень имущества, подлежащего охране по каждому объекту. При этом, Приложение N 7 к Договору (АКТ приема-передачи под охрану имущества и товарно-материальных ценностей, расположенных на объекте) предусматривает совместное обследование имущества и подписи "Заказчика" и "Исполнителя" по результатам обследования. Для составления указанного Акта с описью передаваемого под охрану Имущества по каждом) Объекту ОАО "РЖД" неоднократно приглашало представителей ООО ОП "Лентул" (письма от 29.03.2022 N ИСХ-1619/ПривДМС, от 18.05.2022 N ИСХ-2431/ПРИВДМС, от 26.05.2022 N ИСХ-2585/ПРИВ ДМС). Однако, на данные предложения охранное предприятие не ответило и на прием-передачу имущества не явилось.

Принимая участие в закупке ООО ОП "Лентул" осуществляет предпринимательскую деятельность, которая в соответствии со статьей 2 ГК РФ, является самостоятельной, осуществляемой на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами.

При этом в любом случае действия хозяйствующего субъекта при осуществлении ими предпринимательской деятельности должны осуществляться в установленном законом порядке.

С учетом изложенного, суды пришли к обоснованному выводу о том, что Обществом не были приняты соответствующие меры и совершены необходимые действия, направленные на исполнение договора.

Формулируя данный вывод судами отмечено, что нарушение Обществом своих обязательств при наличии у него намерения уклониться от исполнения контракта и не предпринявшего меры для его исполнения, является основанием для признания его уклонившимся от исполнения договора. Включение ООО ОП" Лентул" в реестр недобросовестных поставщиков в настоящем случае является необходимой мерой ответственности, поскольку служит ограждением государственных заказчиков от недобросовестных подрядчиков, исполнителей.

Приведенные в кассационной жалобе доводы направлены на переоценку установленных судами фактических обстоятельств дела и принятых ими доказательств, что в силу статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не входит в компетенцию суда кассационной инстанции.

Судом округа не установлено нарушений норм процессуального права, являющихся в любом случае основаниями для отмены принятых судебных актов в силу части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Кассационная жалоба удовлетворению не подлежит.

Судебные расходы, связанные с рассмотрением кассационной жалобы, относятся на ее заявителя в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Поволжского округа

постановил:

решение Арбитражного суда Саратовской области от 20 марта 2023 года и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 мая 2023 года по делу N А57-32330/2022 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, установленном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса.

Председательствующий судья А.Д. Хлебников

Судьи Э.Т. Сибгатуллин

Л.Ф. Хабибуллин