ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12
адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru
адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
№ 09АП-76802/2023
г. Москва Дело № А40-100277/23
20 декабря 2023 года
Резолютивная часть постановления объявлена 12 декабря 2023 года.
Постановление изготовлено в полном объеме 20 декабря 2023 года.
Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи: Е.Н. Яниной,
судей:
В.Р. Валиева, ФИО1,
при ведении протокола
помощником судьи Н.С. Криворотовой,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу
ФИО2
на решение Арбитражного суда города Москвы от 27.09.2023 по делу № А40-100277/23
по иску ФИО2 (ИНН: <***>)
к ответчикам: 1) ООО "БУСТЕР" (ОГРН: <***>, ИНН: <***>), 2) МИФНС № 46 ПО Г. МОСКВЕ (ОГРН: <***>, ИНН: <***>)
третье лицо: 1) ФИО3, 2) ФИО4 (ИНН <***>)
о признании недействительным решения внеочередного общего собрания участников, о признании недействительным решения МИФНС №46 по г. Москве о внесении изменений в сведения ЕГРЮЛ.
при участии:
от истца:
не явился, извещен;
от ответчиков:
1) ФИО5 по доверенности от 24.11.2022;
2) не явился, извещен;
от третьих лиц:
1) ФИО5 по доверенности от 27.11.2023;
2) не явился, извещен;
УСТАНОВИЛ:
ФИО2 (далее – Истец) обратилась в Арбитражный суд города Москвы с иском к ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "БУСТЕР" и МЕЖРАЙОННОЙ ИНСПЕКЦИИ ФЕДЕРАЛЬНОЙ НАЛОГОВОЙ СЛУЖБЫ № 46 ПО Г. МОСКВЕ о признании недействительным решения внеочередного общего собрания участников Общества с ограниченной ответственностью «Бустер» о выборе генеральным директором ФИО3; о признании недействительным решения Межрайонной инспекции федеральной налоговой службы №46 по г. Москве о внесении изменений в сведения Единый государственный реестр юридических лиц о ООО «Бустер», не связанных с внесением изменений в учредительные документы, запись ГРН 2237701978534 от 07.03.2023 года, на основании которого внесены изменения о ликвидации и ликвидаторе ООО «Бустер» (ИНН <***>, ОГРН <***>).
Решением Арбитражного суда г. Москвы от 27.09.2023 по делу № А40-100277/23 в удовлетворении иска отказано. Обеспечительные меры, принятые в соответствии с определением суда от 31.02.2023 по делу №А40-100277/23-189-830 в виде запрета МИФН № 46 по г. Москве на осуществление регистрации изменений в ЕГРЮЛ в отношении ООО "БУСТЕР" отменены.
Не согласившись с принятым судебным актом, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции, принять по делу новый судебный акт, которым исковые требования удовлетворить.
.Представитель ООО "БУСТЕР" и ФИО3 возражал против требований апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения. Представил письменный отзыв на апелляционную жалобу, который приобщен к материалам настоящего дела.
Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени ее рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Девятый арбитражный апелляционный суд, изучив материалы дела, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив все доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность обжалуемого решения в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 АПК РФ, не находит оснований для отмены судебного акта по следующим основаниям.
Как следует из материалов дела, участниками ООО «Бустер» (ОГРН <***>) являются ФИО3 с размером доли в уставном капитале 90,001% и ФИО2 с размером доли в уставном капитале 9,999%.
Определением Арбитражного суда г. Москвы по делу №А40-52851/17-88-67 от 26.11.2018г. судом взысканы с ФИО2 в пользу ООО «Бустер» убытки в размере 12.673.768,16 рублей, причиненные в период исполнения обязанностей генерального директора Общества.
Определением Арбитражного суда г. Москвы по делу №А40-52851/17-88-67 от 11.02.2019г. судом взысканы с ФИО2 в пользу ООО «Бустер» убытки в размере 235.040,00 рублей, причиненные в период исполнения обязанностей генерального директора Общества.
Определением Арбитражного суда г. Москвы по делу №А40-52851/17-88-67 от 13.05.2019г. судом взысканы с ФИО2 в пользу ООО «Бустер» убытки в размере 12.800.000,00 рублей, причиненные в период исполнения обязанностей генерального директора Общества.
Общая сумма причиненных генеральным директором - участником Общества «Бустер» ФИО2 составила 25708808,16 (двадцать пять миллионов семьсот восемь тысяч восемьсот восемь рублей 16 копеек).
ФИО2 обратилась в Арбитражный суд Ярославской области с заявлением о признании ее несостоятельной (банкротом) (дело №А82- 18990/2018).
Решением Арбитражного суда Ярославской области по делу №А82-18990/2018 от 02.04.2019г. ФИО2 признана несостоятельной (банкротом), в отношении нее введена процедура реализации имущества гражданина, финансовым управляющим назначен ФИО6
Определением Арбитражного суда Ярославской области по делу №А82- 18990/2018 от 21.12.2022г. финансовый управляющий ФИО6 освобожден от исполнения обязанностей финансового управляющего имуществом ФИО2.
Определением АС ЯО от 04.04.2023 финансовым управляющим утвержден ФИО4.
Абзацем четвертым пункта 6 статьи 213.25 Закона о банкротстве предусмотрено, что в ходе реализации имущества гражданина финансовый управляющий осуществляет права участника юридического лица, принадлежащие гражданину, в том числе голосует на общем собрании участников.
Таким образом, в период с 21 декабря 2022г. по 04 апреля 2023г. финансовый управляющий ФИО2, который голосует на собраниях участников Общества и распоряжается корпоративными правами за должника (ФИО2) отсутствовал.
16.02.2022 в ЕГРЮЛ внесена запись о единоличном исполнительном органе ООО «Бустер» ФИО7
22 мая 2022 в отношении Общества налоговым органом была внесена запись о недостоверности юридического адреса Общества ГРН и дата внесения в ЕГРЮЛ записи, содержащей указанные сведения 2227704494752 25.05.2022.
14.11.2022 Решением Арбитражного суда г. Москвы по делу №А40-77776678/22- 45-498 суд признал недействительными решения общего собрания участников ООО «Бустер» от 11.01.2022, оформленное протоколом №б/н внеочередного общего собрания участников ООО «Бустер» и решение МИФНС №46 по г. Москве о государственной регистрации соответствующих изменений, на основании которого в ЕГРЮЛ внесена запись от 16.02.2022 за государственным регистрационным номером 2227701382786.
23 января 2023 регистрирующим органом было принято решение №7777 о предстоящем исключении юридического лица из ЕГРЮЛ наличие в ЕГРЮЛ сведений о юридическом лице в отношении которых внесена запись о недостоверности.
25 января 2023 решение о предстоящем исключении юридического лица из ЕГРЮЛ опубликовано в журнале «Вестник государственной регистрации» №3 от 25.01.2023г. ГРН и дата внесения в ЕГРЮЛ записи, содержащей указанные сведения 2237700629098 от 25.01.2023.
В соответствии с пунктом 1 статьи 35 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» Внеочередное общее собрание участников общества проводится в случаях, определенных уставом общества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников.
Пунктом 2 статьи 35 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусмотрено, что внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества по его инициативе, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества. Исполнительный орган общества обязан в течение пяти дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или об отказе в его проведении.
05.10.2022 участником Общества ФИО3 (размер доли в УК Общества 90,001%) в адрес ООО «Бустер» (123154, <...>) было направлено требование о созыве собрания участников Общества по вопросам повестки дня: 1. Прекращение полномочий генерального директора ФИО7 2. Избрание генерального директора Общества.
Собрание исполнительным органом Общества ФИО7 созвано не было. Решение об отказе в адрес ФИО3 о причинах отказа в созыве внеочередного общего собрания участников не направлялось.
В силу пункта 4 статьи 35 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в случае, если в течение установленного настоящим Федеральным законом срока не принято решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или принято решение об отказе в его проведении, внеочередное общее собрание участников общества может быть созвано органами или лицами, требующими его проведения.
В соответствии с пунктами 1-2 статьи 36 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества.
31 декабря 2022 года участником Общества ФИО3 направлено уведомление о созыве собрания участников Общества 08 февраля 2023г. на 16 час. в адрес ООО «Бустер» (заказное письмо РПО 15006471027005), ФИО2 (заказное письмо РПО 15006471020961) с повесткой дня: 1. Прекращение полномочий генерального директора ФИО7 2. Избрание генерального директора Общества.
09.01.2023 участником Общества ФИО3 были внесены дополнительные вопросы в повестку дня собрания в связи с наличием в ЕГРЮЛ записи о недостоверности адреса налогового органа ГРН и дата внесения в ЕГРЮЛ записи, содержащей указанные сведения 2227704494752 от 25.05.2022: Изменить местонахождение Общества на 123060, город Москва, вн.тер.г. муниципальный округ Щукино, улица Маршала Рыбалко, д. 13, помещ. 5/П; Внести изменения в учредительные документы Общества. Утвердить лист изменений в Устав Общества; Зарегистрировать изменения в установленном законом порядке. Обязанность по государственной регистрации возложить на единоличный исполнительный орган Общества.
Дополнительные вопросы направлены 09.01.2023 в адрес ООО «Бустер» заказным письмом РПО 15001945015915, ФИО2 заказным письмом РПО 15001945015922.
23.01.2023 ФИО8 (единоличный исполнительный орган до 16.02.2022) уведомил ФИО3 о нежелании исполнять обязанности единоличного исполнительного органа ООО «Бустер» и по акту приема-передачи документов передал документацию в отношении ООО «Бустер» за период с 01.08.2019 по 16.02.2022.
08 февраля 2023г. состоялось внеочередное общее собрание участников Общества. Поскольку второй участник Общества ФИО2, в силу действующих норм законодательства о банкротстве, лишена права голосовать на собраниях участников Общества, а финансовый управляющий имуществом ФИО2 по состоянию на 08.02.2023г. не был назначен, то в указанных обстоятельствах голосуют голоса, принадлежащие второму участнику Общества ФИО3 которые в данных обстоятельствах принимаются за 100% голосующих. На внеочередном собрании участников было принято решение о прекращении полномочий единоличного исполнительного органа - ФИО8 (с учетом вступившего в законную силу Решения Арбитражного суда г. Москвы), избран генеральным директором Общества - ФИО3, изменен юридический адрес Общества, в связи с чем внесены изменения в Устав Общества.
Впоследствии проведена государственная регистрация принятых решений (07.03.2023 ГРН2237701978534).
МИФНС №46 по г. Москве было исполнено решение Арбитражного суда г. Москвы и в ЕГРЮЛ внесена запись о признании записи о генеральном директоре ФИО7 недействительной. В результате исполнения решения суда в ЕГРЮЛ сведения о генеральном директоре Общества отсутствовали, фактически Общество существовало без единоличного исполнительного органа, что также являлось основанием для исключения Общества из ЕГРЮЛ.
Таким образом, в указанных обстоятельствах, когда с одной стороны, Общество должно быть исключено из ЕГРЮЛ 23 марта 2023г. и в Обществе согласно ЕГРЮЛ отсутствует единоличный исполнительный орган, а, с другой стороны, наличие процедуры банкротства у второго участника Общества, возбужденной на основании личного заявления по причине причинения убытков Обществу на сумму 25,7 млн. руб. и отсутствие в процедуре утвержденной кандидатуры финансового управляющего, не принятие решений по вопросам избрание генерального директора и смены юридического адреса нарушают права и законные интересы второго участника Общества и приводят к фактической ликвидации Общества путем исключения сведений об Обществе из ЕГРЮЛ, к полной остановке финансово-хозяйственной деятельности Общества.
Истец ФИО2 в период с 23.01.2023 по 23.03.2023 с возражениями в налоговый орган о предстоящем исключении Общества не обращалась, была уведомлена о собрании участников Общества, однако, на собрание для участия в нем не явилась.
В связи с утверждением финансового управляющего в деле о несостоятельности (банкротстве) ФИО2, ФИО4 единоличным исполнительным органом ООО «Бустер» было созвано собрание участников Общества 13.06.2023 в том числе с повесткой дня по вопросам: прекращение полномочий ФИО8 ИНН <***>; избрание генерального директора Общества; изменить местонахождение Общества на 123060, город Москва, вн.тер.г. муниципальный округ Щукино, улица Маршала Рыбалко, д. 13, помещ. 5/П; внести изменения в учредительные документы Общества. Утвердить лист изменений в Устав Общества; зарегистрировать изменения в установленном законом порядке. Обязанность по государственной регистрации возложить на единоличный исполнительный орган Общества.
На собрании 13.06.2023 путем голосования 100% голосов был избран генеральным директором ООО «Бустер» ФИО3, смену юридического адреса и в связи со сменой адреса внесение изменений в уставные документы Общества и в ЕГРЮЛ.
Таким образом, позиция финансового управляющего ФИО2 ФИО4, осуществляющий корпоративные права за должника в силу действующих норм закона, выражена по принятым вопросам на собрании 08.02.2023 и является идентичной.
В пункте 5 Обзора Президиума Верховного Суда Российской Федерации, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 25 декабря 2019 года «Обзор судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах» указано, что суд может отказать в признании решения общего собрания, не получившего необходимого большинства голосов, недействительным в том случае, если будет установлено, что участник, без голосов которого решение не может быть принято, без уважительных причин уклонялся от участия в собрании и препятствовал принятию общим собранием участников значимых хозяйственных решений, отсутствие которых существенно затруднило деятельность общества (пункт 4 статьи 1, пункт 2 статьи 10 ГК РФ).
Непринятие решений на собрании участников 08.02.2023 по вопросу смены юридического адреса, а также избрание генерального директора привело бы к прекращению деятельности Общества путем исключения из ЕГРЮЛ. Решение принималось в отсутствие голосов второго участника Общества по причинам не зависящим от второго участника Общества ФИО3 Наличие процедуры банкротства и отсутствие финансового управляющего у одного из участников Общества не могут являться уважительными причинами неявки на собрание участников. Отсутствие финансового управляющего у одного участника Общества не может лишать возможности другого участника Общества на управление делами в Обществе и принятие решений на собрании участников Общества.
Определением Арбитражного суда Московской области по делу №А41- 27005/2017 от 02.02.2023 производство по делу о банкротстве ФИО3 ИНН <***> прекращено на основании абзаца 3 пункта 1 статьи 57 Закона о банкротстве (заключение мирового соглашения).
В соответствии с частью 2 статьи 57 Закона о банкротстве в случаях, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, применяются последствия прекращения производства по делу о банкротстве, установленные статьей 56 настоящего Федерального закона, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.
Согласно статье 56 Закона о банкротстве принятие арбитражным судом решения об отказе в признании должника банкротом является основанием для прекращения действия всех ограничений, предусмотренных настоящим Федеральным законом и являющихся последствиями принятия заявления о признании должника банкротом и (или) введения наблюдения.
Таким образом, ФИО3 в соответствии с ч.2 ст.57, ст. 56 Закона о банкротстве самостоятельно голосует на собраниях Общества и может занимать руководящие должности.
Решением Арбитражного суда г. Москвы по делу №А40-76678/22-45-498 от 14.11.2022 рассмотрен корпоративный спор по иску участника ООО «Бустер» ФИО3 о признании недействительным протокола собрания участников общества от 11.01.2022. Исковые требования ФИО3 удовлетворены. Судом признаны недействительными решения общего собрания участников ООО «Бустер» от 11.01.2022, оформленные протоколом б/н внеочередного общего собрания участников ООО «Бустер» от 11.01.2022.
Таким образом, решением Арбитражного суда города Москвы по делу №А40- 76678/22 от 14.11.2022, вступившим в законную силу 07.02.2023 установлен статус ФИО3 как участника Общества по состоянию на 14.11.2022, что опровергает доводы истца о выходе ФИО3 из состава участников Общества.
Согласно ч. 3 ст. 181.4. ГК РФ решение собрания вправе оспорить в суде участник соответствующего гражданско-правового сообщества, не принимавший участия в собрании или голосовавший против принятия оспариваемого решения.
Как следует из п. 1 ст. 43 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – ФЗ об ООО), решение общего собрания участников общества, нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.
Таким образом, в настоящем споре ФИО2 обладает ограниченными корпоративными правами в отношении Общества в том законодательном смысле, который наделяет правом участнику общества обжаловать решение общего собрания участников общества с учетом положений ч.2 ст.57, ст. 56 Закона о банкротстве.
В соответствии с п. 1 ст. 43 Федерального закона от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью») решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.
Статья 8 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусматривает, что участник общества вправе участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном настоящим Федеральным законом и учредительными документами общества.
Перечень общих оснований для признания решения собрания недействительным закреплен в ст.181.4 ГК РФ.
На основании вышеизложенного, суд первой инстанции при рассмотрении настоящего дела подобных обстоятельств не установил, апелляционная жалоба не содержит каких либо обстоятельств, связанных с наличием подобного рода нарушений при принятии оспариваемого решения, как и причинение вреда Обществу принятием указанного решения.
С учетом установленных судом первой инстанции обстоятельств, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не имеют правового и документального значения и опровергаются имеющимися в материалах дела доказательствами; они не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела, влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции.
Доводы апелляционной жалобы, по существу, сводятся к переоценке установленных судом обстоятельств дела и подтверждающих данные обстоятельства доказательств. При этом фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судом первой инстанции в полном объеме на основании доказательств, оцененных в соответствии с правилами, определенными ст. 71 АПК РФ
Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно пункту 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.
Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,
ПОСТАНОВИЛ :
решение Арбитражного суда города Москвы от 27.09.2023 по делу № А40-100277/23 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.
Председательствующий судья Е.Н. Янина
Судьи В.Р. Валиев
ФИО1