ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП -4, проезд Соломенной Сторожки, 12

адрес веб-сайта: http://9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-81150/2023-ГК

г. Москва Дело № А40-41822/23

18 декабря 2023 года

Резолютивная часть постановления объявлена 12 декабря 2023 года

Постановление изготовлено в полном объеме 18 декабря 2023 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Мезриной Е.А.,

судей Левченко Н.И., Алексеевой Е.Б., при ведении протокола судебного заседания секретарем Ермаковой Е.М.,рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ГУП "Московский Метрополитен "

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 27.09.2023г. по делу № А40-41822/23

по иску ГУП "Московский Метрополитен"

(ИНН <***> , ОГРН <***>)

к ООО "Эстет" (ИНН <***> , ОГРН <***> )

о взыскании,

при участии в судебном заседании представителей: от истца: ФИО1 по доверенности от 26.09.2023;

от ответчика: не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

Иск заявлен о взыскании 2 154 640 руб. 68 коп. задолженности по договору № СОМ2611190118 от 30.01.2020, из них: 1 164 285 руб. 66 коп. – долг, 990 355 руб. 02коп. – неустойка по состоянию на 10.02.2023, а также неустойки с 11.02.2023 по дату фактического исполнения.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 27.09.2023 взыскано с ООО "Эстет" в пользу ГУП "Московский Метрополитен" 1 940 413 руб. 85 коп. по договору № СОМ2611190118 от 30.01.2020, из них: 1 164 285 руб. 66 коп. – долга, 776 128 руб. 19 коп. – неустойки по состоянию на 10.02.2023, а также неустойки с 11.02.2023 по дату фактического исполнения, а также 30 415 руб. расходов по госпошлине, в остальной части иска отказано.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ГУП "Московский Метрополитен " обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил указанное решение суда первой инстанции отменить.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель апеллянта поддержал доводы апелляционной жалобы, просил ее удовлетворить.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 267, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между ГУП «Московский метрополитен» (далее - Истец) «Эстет» (далее - Организация, Ответчик) заключен договор от 30.01.2020 № СОМ2611190118 на осуществление торговой деятельности (оказание услуг) в нестационарном торговом объекте (далее - Договор).

В соответствии с п. 1.1 Договора Московский метрополитен предоставляет Организации право на осуществление торговой деятельности (оказание услуг) в нестационарном торговом объекте вида «Павильон» (далее -Объект), площадью 14,3 кв.м., расположенном в северном подуличном переходе, прилегающем к станции «Черкизовская», в соответствии со схемой размещения Объекта (Приложение № 1 к Договору), со специализацией Объекта (Приложение № 2 к Договору), а Организация обязуется принять Объект и уплачивать Московскому метрополитену плату за право на осуществление торговой деятельности (оказание услуг), обусловленную Договором (далее - Плата), в размере, порядке и сроки, установленные Договором, а также обеспечить в течение всего срока действия Договора осуществление торговой деятельности (оказание услуг) в Объекте на условиях и в порядке, предусмотренных Договором, нормативными правовыми актами Российской Федерации и города Москвы.

В соответствии с п. 2.2 Договора передача Организации Объекта оформляется путем составления Акта приема-передачи на Объект, подписываемого Сторонами по форме, указанной в Приложении № 3 к Договору.

В случае готовности к передаче Объекта для осуществления торговой деятельности (оказания услуг) Московский метрополитен письменно уведомляет Организацию об этом и устанавливает дату и время передачи Объекта. В том случае, если Организация по каким-либо причинам, в том числе и уважительным, не явится для приемки Объекта, Стороны признают Объект переданным, а Акт приема-передачи подписанным Сторонами на следующий день после даты, определенной в уведомлении о необходимости явки для составления Акта приема-передачи Объекта Организации.

Пунктом 2.3 Договора установлено, что со дня подписания Акта приема-передачи Объекта Московским метрополитеном и Организацией, Объект считается переданным, а обязательства по платежам возникшими.

За право осуществления торговой деятельности (оказания услуг) в Объекте, указанном в п. 1.1 Договора, Организация обязана уплачивать Московскому метрополитену ежемесячную Плату (п. 4.1 Договора).

Плата за первый месяц по Договору составляет 100 (Сто) рублей 00 копеек, в том числе НДС 20 % - 16 (шестнадцать) рублей 67 копеек (п. 4.2 Договора).

Ежемесячная Плата по Договору, установленная на основании протокола о результатах аукциона на право заключения договора на осуществление торговой деятельности (оказание услуг) в нестационарном торговом объекте от 15.01.2020 № СОМ26111900118 составляет 94 525 (девяносто четыре тысячи пятьсот двадцать пять) рублей 29 копеек, в том числе НДС 20 % - 15 754 (Пятнадцать тысяч семьсот пятьдесят четыре) рубля 22 копейки и применяется для расчета ежемесячной платы за второй и последующие месяцы предоставления права осуществления торговой деятельности (оказание услуг) в Объекте, переданном по Акту приема-передачи.

Ежемесячная Плата за второй и последующие месяцы осуществления торговой деятельности (оказания услуг) в Объекте, переданном по Акту приема-передачи, производится путем перечисления денежных средств на расчетный счет Московского метрополитена, указанный в разделе 16 Договора (п. 4.3 Договора).

Стороны признают, что первым месяцем является период, составляющий 30 (тридцать) календарных дней с даты подписания Сторонами Акта приема-передачи Объекта согласно Приложению № 3 к Договору. Указанный период начинается в день, следующий за датой подписания Акта приема-передачи Объекта.

Вторым месяцем является период, начиная с 31-го (тридцать первого) календарного дня, исчисляемого со дня, следующего за датой подписания Акта приема-передачи Объекта, до дня окончания соответствующего календарного месяца.

При этом третьим и последующими месяцами осуществления торговой деятельности (оказания услуг) в Объекте признается каждый последующий календарный месяц после истечения второго месяца осуществления торговой деятельности (оказания услуг) в Объекте, в котором Организация имеет право ее осуществлять (п. 4.4 Договора).

Размер Платы за второй месяц определяется как сумма денежных средств, указанная в п. 4.3 Договора, деленная на количество календарных дней в месяце, на который приходится 31-й (тридцать первый) календарный день после подписания Акта приема-передачи Объекта, и умноженная на количество календарных дней, исчисляемых с 31-го (тридцать первого) календарного дня после подписания Акта приема-передачи Объекта до даты окончания календарного месяца (4.5 Договора)

Задаток Организации за участие в аукционе в размере 113 430 рублей 35 копеек засчитывается в счет исполнения обязательств по внесению платы за первый и второй месяцы за право осуществления торговой деятельности (оказания услуг) в Объекте.

Сумма платы за первый и второй месяц за право осуществления торговой деятельности (оказания услуг) в Объекте (с учетом суммы задатка, указанного в абзаце первом данного пункта Договора) перечисляется Организацией в безналичном порядке на расчетный счет Московского метрополитена, указанный в разделе 16 Договора в рублях, в течение 5 (пяти) календарных дней с момента подписания Акта приема-передачи Объекта от Московского Метрополитена Организации, согласно п. 2.2 Договора.

В случае если сумма задатка превышает сумму платы за первый и второй месяцы за право осуществления торговой деятельности (оказания услуг), определенную после подписания Акта приема-передачи Объекта, оставшаяся сумма засчитывается в счет последующей оплаты по Договору либо возвращается по истечении 30 (тридцати) календарных дней с даты получения Московским метрополитеном письменного обращения Организации, подписанного уполномоченным лицом, на расчетный счет, указанный в таком обращении (п. 4.6 Договора).

Плата за третий и последующие месяцы за право осуществления торговой деятельности (оказания услуг) в Объекте оплачивается Организацией ежемесячно авансовыми платежами за предстоящий месяц в безналичном порядке путем перечисления на расчетный счет Московского метрополитена, указанный в разделе 16 Договора, денежной суммы в рублях, в срок до 20 (двадцатого) числа календарного месяца, предшествующего оплачиваемому (п. 4.7 Договора).

Плата за последний месяц за право осуществления торговой деятельности (оказания услуг) в Объекте определяется как сумма денежных средств, указанная в п. 4.3 Договора, деленная на количество календарных дней в месяце, в котором должен быть подписан Акт возврата Объекта от Организации Московскому метрополитену по форме, указанной в Приложении № 9 к Договору, и умноженная на количество дней этого календарного месяца, в течение которых Организация имеет право осуществлять торговую деятельность (оказание услуг)

В случае, если к моменту наступления последнего месяца действия договора Плата была проиндексирована, то размер Платы за последний месяц определяется в порядке, определенном в пункте, исходя из действующего к этому моменту размера Платы (п. 4.8 Договора).

Договор вступает в силу с даты его заключения и действует в течение 5 (пяти) лет без права пролонгации, если он не будет прекращен ранее по основаниям, предусмотренным Договором или действующим законодательством Российской Федерации (п. 6.1 Договора).

Окончание срока действия Договора не освобождает Стороны от ответственности за его нарушение (п. 6.3 Договора)

Положения Договора, относящиеся к действиям Сторон по окончании срока действия или при расторжении (прекращении) Договора продолжают действовать до полного исполнения Сторонами обязательств в отношении освобождения Объекта от имущества Организации (товарного запаса, оборудования и пр.) и возвращения (передачи) Объекта Московскому метрополитену, а также обязательств, связанных с перечислением денежных средств и ответственностью за исполнение условий Договора (п. 6.4 Договора).

Организация обязана оплачивать плату, предусмотренную Договором, в сроки, порядке и объеме, предусмотренные Договором (п. 8.2.3 Договора).

В случаях нарушения Организацией договорных обязательств, предусмотренных Договором, Московский метрополитен вправе требовать уплаты пеней и штрафных санкций, в соответствии с разделом 12 Договора (п. 9.1.4 Договора).

Требовать от Организации уплаты обусловленной Договором платы в порядке, в размере и в сроки, установленные Договором (п. 9.1.6 Договора).

Пунктом 11.4 Договора предусмотрено, что Московский метрополитен вправе отказаться от исполнения Договора в одностороннем внесудебном порядке посредством направления письменного уведомления Организации, в том числе в случае неисполнение Организацией обязательств по оплате установленной Договором Платы, или просрочки по исполнению обязательств по оплате очередных платежей по Договору на срок более 30 (тридцати) календарных дней (п. 11.4.2 Договора).

В соответствии со статьями 309, 310, 314, 450 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ПС РФ) договорные обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями этих обязательств и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательств, а также от договора и одностороннее изменение его условий не допускается.

При отказе Московского метрополитена от исполнения Договора по основаниям, предусмотренным п.п. 11.4.1, 11.4.2, 11.4.3, 11.4.4, 11.4.5, 11.4.6, 11.4.9, 11.4.10, 11.4.11, 11.4.12, 11.4.13, 11.4.14 Договора, он признается расторгнутым по истечении 14 (четырнадцати) календарных дней, по основаниям, предусмотренным п.п. 11.4.7 и 11.4.8 Договора, Договор признается расторгнутым по истечении 30 (тридцати) календарных дней со дня отправления уведомления, при этом Организация обязана возвратить (передать) Московскому метрополитену Объект в порядке, предусмотренном Договором, в определенные уведомлением сроки (п. 11.5 Договора).

В случае просрочки уплаты установленной Договором Платы, а также любых других видов задолженностей, причитающихся с Организации в пользу Московского метрополитена по Договору, Московский метрополитен вправе потребовать от Организации уплатить пени в размере 0,1% от просроченной суммы за каждый день просрочки (п. 12.4 Договора).

В случае одностороннего внесудебного отказа Организации от исполнения Договора, а также в случае одностороннего внесудебного отказа Московского метрополитена от исполнения Договора по основаниям, предусмотренным подпунктами 11.4.1 - 11.4.6, 11.4.9 - 11.4.14 Договора, Организация возмещает Московскому метрополитену упущенную выгоду в размере недополученной Платы (п. 12.11 Договора).

Возмещение упущенной выгоды по основаниям, предусмотренным п. 12.11 Договора, производится в соответствии с Приложениями № 4, 5 к Договору (п. 12.12 Договора).

06.02.2020 Истец направил на адрес электронной почты уведомление о готовности к передаче Объекта и его приемке Ответчиком.

10.02.2020 Ответчик прибыл на приемку, но не принял Объект в связи с наличием замечаний по Объекту.

12.02.2020 исх. № 1-12/2 Ответчик направил письмо, согласно которому просил устранить выявленные недостатки, после чего провести повторно прием-передачу Объекта. Вышеуказанным письмом Ответчик проявлял заинтересованность в Объекте и использовании его по назначению.

20.02.2020 в адрес Ответчика в соответствии с п. 2.2 Договора было направлено уведомление от 20.02.2020 № УД-18-4122/20 о готовности нестационарного торгового объекта вида «Павильон» (далее - «Объект») площадью 14,3 кв м., расположенного в северном подуличном переходе, прилегающем к станции «Черкизовская». Передача Объекта Организации была назначена на 25.02.2020.

Вместе с тем на передачу Объекта представитель Организации не явился. В этой связи на основании п. 2.2 Договора Объект признан переданным, а Акт приема-передачи подписанным Сторонами на следующий день после даты, определенной в уведомлении о необходимости явки для составления Акта приема-передачи Объекта Организации, то есть 26.02.2020.

Письмом от 26.02.2020 № УД-25-5436/20 Истец проинформировал Ответчика о том, что указанные в письме от 12.02.2020 № 1-12/2 замечания были устранены, а также Истец проинформировал Ответчика о необходимости направить представителя для получения ключей от нестационарного торгового объекта.

Согласно пункту 8.2.3 Договора Организация обязана оплачивать Плату, предусмотренную Договором, в сроки, порядке и объеме, предусмотренные Договором.

Вместе с тем, в нарушение пункта 8.2.3 Договора перечисление денежных средств Организацией по оплате обязательств в соответствии с условиями Договора не производилось.

Согласно пункту 4.6 Договора задаток Организации за участие в аукционе в размере 113 430,35 руб. был засчитан в счет исполнения обязательств по внесению платы за первый и второй месяцы за право осуществления торговой деятельности (оказания услуг) в Объекте.

В связи с систематическим нарушением исполнения обязательств по оплате в адрес Организации было направлено уведомление о расторжении договора от 09.04.2021 № УД-18-9680/21.

Возврат Объекта был назначен на 12.05.2021 (уведомление от 29.04.2021 № УД-18-9680/21-2). Представитель Организации на возврат торгового объекта 12.05.2021 не явился.

12.05.2021 Московским метрополитеном в одностороннем порядке был составлен акт возврата Объекта с оформлением акта о неявке контрагента. По состоянию на дату возврата объекта за Организацией образовалась задолженность по внесению платы за право осуществления торговой деятельности (оказание услуг) в Объекте в размере 1 164 285,66 руб.

Требование истца в указанной части признано обоснованным и удовлетворено на основании ст. 309, 310, 614 ГК РФ.

Рассматривая требование о взыскании неустойки, суд установил, что Истцом при расчете не учтен мораторий, введенный Постановлением Правительства РФ от 28.03.2022 № 497, в связи с чем в период с 01.04.2022 по 01.10.2022 неустойка на долг, возникший до 01.04.2022, начислению не подлежит.

Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что требования истца подлежат удовлетворению в размере 776 128 руб. 19 коп. – неустойка по состоянию на 10.02.2023, а также неустойки с 11.02.2023 по дату фактического исполнения, а также 30 415 руб. расходов по госпошлине.

Судебная коллегия поддерживает выводы суда первой инстанции.

Оспаривая судебный акт суда первой инстанции, истец ссылается на необоснованное исключение из расчета пени за период с 01.04 по 01.10.22г.г.

Согласно абзацу 1 пункта 1 статьи 9.1 Закона о банкротстве для обеспечения стабильности экономики в исключительных случаях (при чрезвычайных ситуациях природного и техногенного характера, существенном изменении курса рубля и подобных обстоятельствах) Правительство Российской Федерации вправе ввести мораторий на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами (далее - мораторий), на срок, устанавливаемый Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства РФ N 497 с 01.04.2022 на территории Российской Федерации сроком на 6 месяцев введен мораторий на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами, в отношении юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей (за исключением лиц, указанных в пункте 2 данного постановления).

В соответствии с подпунктом 2 пункта 3 статьи 9.1 Закона о банкротстве на срок действия моратория в отношении должников, на которых он распространяется, наступают последствия, предусмотренные абзацами пятым и седьмым - десятым пункта 1 статьи 63 данного Федерального закона.

В силу абзаца десятого пункта 1 статьи 63 Закона о банкротстве не начисляются неустойки (штрафы, пени) и иные финансовые санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей, за исключением текущих платежей.

Исходя из буквального содержания подпункта 2 пункта 3 статьи 9.1 и абзаца десятого пункта 1 статьи 63 Закона о банкротстве мораторий на уплату неустоек (штрафов и пеней) и иных финансовых санкций предоставляется в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должниками денежных обязательств.

Введенный Постановлением Правительства РФ N 497 мораторий на удовлетворение требований кредиторов как инструмент государственного регулирования экономики антикризисной направленности имеет цель минимизировать последствия санкционного режима в 2022 году, обеспечить стабильность экономики государства путем оказания поддержки хозяйствующим субъектам.

Разъяснения, касающиеся цели и направленности моратория, вводимого в определенных случаях, даны в пункте 1 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.12.2020 N 44 "О некоторых вопросах применения положений статьи 9.1 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - постановление Пленума ВС РФ N 44).

В силу пункта 7 указанного постановления в период действия моратория проценты за пользование чужими денежными средствами (статья 395 Гражданского кодекса), неустойка (статья 330 Гражданского кодекса), пени за просрочку уплаты налога или сбора (статья 75 Налогового кодекса Российской Федерации), а также иные финансовые санкции не начисляются на требования, возникшие до введения моратория, к лицу, подпадающему под его действие (подпункт 2 пункта 3 статьи 9.1, абзац десятый пункта 1 статьи 63 Закона о банкротстве).

В частности, это означает, что не подлежит удовлетворению предъявленное в общеисковом порядке заявление кредитора о взыскании с такого лица финансовых санкций, начисленных за период действия моратория.

Лицо, на которое распространяется действие моратория, вправе заявить возражения об освобождении от уплаты неустойки (пп. 2 п. 3 статьи 9.1, абз. 10 п. 1 статьи 63 Закона о банкротстве) и в том случае, если в суд не подавалось заявление о его банкротстве.

Из анализа вышеприведенных правовых норм и разъяснений Пленума Верховного Суда Российской Федерации следует, что в период действия моратория (с 01.04.2022 до 01.10.2022) на требования, возникшие до введения моратория, финансовые санкции не начисляются.

Правила о моратории, установленные Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.03.2022 N 497, распространяют свое действие на всех участников гражданско-правовых отношений (граждане, включая индивидуальных предпринимателей, юридические лица), за исключением лиц, прямо указанных в пункте 2 данного постановления (застройщики многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, включенных в единый реестр проблемных объектов), независимо от того, обладают они признаками неплатежеспособности и (или) недостаточности имущества либо нет.

Учитывая вышеизложенные разъяснения, суд первой инстанции, произведя перерасчет размера неустойки с учетом моратория, установленного Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.03.2022 N 497 "О введении моратория на возбуждение о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами", пришел к правомерному и обоснованному выводу об удовлетворении требований в данной части в размере 776 128 руб. 19 коп.

Следует учитывать, что по смыслу пункта 2, абзаца первого пункта 5 Постановления N 44 лица, подпадающие под действие моратория, являются презюмируемо пострадавшими от пандемии новой коронавирусной инфекции, в том числе от принимаемых публичными органами противоэпидемиологических мер ограничительного характера. Специального доказывания этого обстоятельства не требуется, причины образования задолженности и ее связь с основанием введения моратория по общему правилу судами не исследуются.

Доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не оценены судом первой инстанции при рассмотрении дела, имели бы юридическое значение и влияли на законность и обоснованность судебного акта, не содержат оснований, установленных ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для изменения или отмены судебного акта арбитражного суда.

Оценив все имеющиеся доказательства по делу, апелляционный суд полагает, что обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального права, а содержащиеся в нем выводы – установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 27.09.2023г. по делу № А40-41822/23 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья Мезрина Е.А.

Судьи: Левченко Н.И.

Алексеева Е.Б.