АРБИТРАЖНЫЙ СУД КОСТРОМСКОЙ ОБЛАСТИ 156000, г. Кострома, ул. Долматова, д. 2 http://kostroma.arbitr.ru

Именем Российской Федерации РЕШЕНИЕ Дело № А31-4343/2023

г. Кострома 29 августа 2023 года

Судья Арбитражного суда Костромской области Мосунов Денис Александрович при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шабаровой К.И., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению индивидуального предпринимателя ФИО1 (ИНН <***>, ОГРНИП <***>) к Административной комиссии в городском округе город Кострома о признании незаконным и отмене постановления от 05.04.2023 № 95

при участии в заседании: от заявителя: ФИО1 паспорт; ФИО2, паспорт;

от административного органа: ФИО3, доверенность от 24.03.2023 № 418, диплом,

установил:

Индивидуальный предприниматель ФИО1 обратилась в суд с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Административной комиссии в городском округе город Кострома от 05.04.2023 № 95.

Исследовав материалы дела, заслушав представителей сторон, суд установил следующие обстоятельства.

В ходе осмотра территории города Костромы, проводившегося Управлением муниципальных инспекций администрации города Костромы 8 февраля 2023 года в 09.30 в районе дома 75 м-на Давыдовский-2 г. Костромы было установлено размещение по указанному адресу нестационарного торгового объекта (НТО) из которого осуществляется продажа молочной продукции ИП ФИО1 в неустановленном Администрацией города Костромы месте.

В отношении индивидуального предпринимателя 08.02.2023 консультантом отдела потребительского рынка и услуг Управления экономики Администрации г. Костромы составлен протокол № 5 об административном правонарушении по признакам наличия в ее действиях состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 7.3 Закона Костромской области от 20.04.2019 № 536-6-ЗКО «Кодекс Костромской области об административных правонарушениях» (далее Кодекс Костромской области об административных правонарушениях).

Рассмотрев дело об административном правонарушении, административная комиссия приняла постановление № 95 от 05.04.2023 г. о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО1 к административной ответственности по части 1 статьи 7.3 Кодекса Костромской области об административных право-

нарушениях и ей назначено административное наказание в виде штрафа в размере 40000 рублей.

Не согласившись с данным постановлением ИП ФИО1 оспорила его в судебном порядке. Заявитель считает, что в ее действиях отсутствует событие и состав вмененного правонарушения.

Земельный участок многоквартирного дома, расположенного по адресу: г.Кострома, м/р-н Давыдовский-2, д.75, поставлен на кадастровый учет с кадастровым номером 44:27:070304:3131, что подтверждается приложенными сведениями о земельном участке на публичной кадастровой карте.

Исходя из содержания обжалуемого постановления, административная комиссия знала о наличии права распоряжаться земельным участком собственников помещений многоквартирного жилого дома № 75 в м-не Давыдовский-2, поскольку со стороны ИП ФИО1 в адрес административной комиссии предоставлялся договор субаренды земельного участка от 29.12.2021, заключенный с ИП ФИО4

На момент вынесения оспариваемого постановления ИП ФИО1 заключила новый договор от 01.04.2023 на пользование общим имуществом многоквартирного жилого дома, расположенного по адресу: <...>, - земельным участком с кадастровым номером 44:27:070304:3131, для установки и эксплуатации торгового павильона.

Доказательств расположения нестационарного торгового объекта ИП ФИО1 за границами земельного участка многоквартирного жилого дома, в материалах дела не имеется.

Административная комиссия представила отзыв, считает оспариваемое постановление законным и обоснованным. На момент совершения правонарушения 08.02.2023 г. данный земельный участок относился к участкам, государственная собственность на который на территории города Костромы не разграничена и в собственности жильцов МКД не находился. НТО был установлен с нарушением Порядка размещения нестационарных торговых объектов на территории города Костромы, утвержденного решением Думы города Костромы от 26.11.2020 № 205.

Изучив представленные доказательства, выслушав мнения сторон, суд приходит к следующим выводам.

Согласно части 6 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения. Суд устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Часть 1 статьи 7.3 Кодекса Костромской области об административных правонарушениях устанавливает административную ответственность за продажу товара и (или) оказание услуг населению (оказание услуг с использованием животных, игровых и развлекательных аппаратов, катание на мини-автомобилях, оказание услуг общественного питания, бытовых услуг, услуг шиномонтажа, прокат велосипедов и иных средств) на улицах, в иных общественных местах, не установленных органами местного самоуправления.

Пунктом 4 Указа Президента Российской Федерации от 29 января 1992 года

№ 65 «О свободе торговли» установлено, что предприятия и граждане осуществляют торговлю в местах, отведенных органами исполнительной власти.

Создание условий для обеспечения жителей города или района услугами торговли относится к вопросам местного значения (пункт 10 части 1 статьи-14 Федерального закона от 06.10.2003 г. № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации»).

В соответствии с Федеральным законом "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" от 28 декабря 2009 года № 381-ФЗ органы местного самоуправления разрабатывают и утверждают схему размещения нестационарных торговых объектов (ч. 10), организуют ярмарки (ст. 11), разрабатывают муниципальные программы развития торговли, учитывающие социально-экономические, экологические, культурные и другие особенности развития муниципальных образований (ст. 18).

Порядок предоставления торговых мест на розничных рынках Костромской области осуществляется в соответствии с постановлением Администрации Костромской области от 04.06.2007 № 124-а «О порядке предоставления" торговых мест, заключении договоров о предоставлении торговых мест на розничных рывках, в том числе сельскохозяйственных и сельскохозяйственных кооперативные, розничных рынках, расположенных на территории Костромской области».

Постановлением Администрации города Костромы от 26.05.20.11 № 1219 (ред. от 29.04.2021) утверждена схема размещения нестационарных торговых объектов на территории города Костромы.

Решением Думы города Костромы от 26.11.2020 № 205 утвержден Порядок размещения нестационарных торговых объектов на территории города Костромы. Настоящий Порядок регулирует отношения между органами местного самоуправления города Костромы, юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, а также физическими лицами, не являющимися индивидуальными предпринимателями, применяющими специальный налоговый режим "Налог на профессиональный доход", в течение срока проведения эксперимента, установленного Федеральным законом "О проведений эксперимента по установлению специального налогового режима "Налог на профессиональный доход", связанные с размещением нестационарных торговых объектов на территории города Костромы в соответствии со Схемой размещения нестационарных торговых объектов на территории города Костромы, утвержденной Администрацией города Костромы (далее, соответственно, нестационарные торговые объекты, Схема размещения нестационарных торговых объектов, Администрация), на землях и земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в муниципальной собственности города Костромы, землях и земельных участках, собственность на которые не разграничена, расположенных в границах города Костромы (далее - земли, земельные участки).

Право на размещение нестационарного торгового объекта на землях и земельных участках на территории города Костромы возникает на основании договора о размещении нестационарного торгового объекта на территории города Костромы (далее - договор о размещении), заключаемого Администрацией: 1) с победителем аукциона на право заключения договора о размещении нестационарного торгового объекта; 2) без проведения аукциона: а) с юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем, а также физическим лицом, не являющимся индивидуальным предпринимателем, применяющим специальный налоговый, режим

"Налог на профессиональный доход", в течение срока проведения эксперимента, установленного Федеральным законом от 27 ноября 2018 года N 422-ФЗ "О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима "Налог на профессиональный доход", имеющим преимущественное право хозяйствующего субъекта на заключение договора о размещении на новый срок, эксплуатирующим на территории города Костромы нестационарный торговый объект на основании действующего договора о размещении нестационарного торгового объекта, надлежащим образом исполнявшим свои обязанности либо допустившим одно нарушение, которое было устранено по первому требованию уполномоченного постановлением Администрации отраслевого (функционального) органа Администрации (далее - уполномоченный орган Администрации). Преимущественное право хозяйствующего субъекта на заключение договора о размещении на новый срок подлежит реализации при отсутствии задолженности по действующему договору о размещении нестационарного торгового объекта; б) с юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем, а также физическим лицом, не являющимся индивидуальным предпринимателем, применяющим специальный налоговый режим "Налог на профессиональный доход", в течение срока, проведения эксперимента, установленного Федеральным законом от 27 ноября 2018 года N 422-ФЗ "О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима "Налог на профессиональный доход", обладающим правом перехода с договора аренды земельного участка на договор о размещении, эксплуатирующим на территории города Костромы нестационарный торговый объект на основании действующего договора аренды земельного участка, предусматривающего предоставление земельного участка для размещения и эксплуатации нестационарного торгового объекта, при условии, что нестационарный торговый объект размещен в соответствии со Схемой размещения нестационарных торговых объектов либо эксплуатация нестационарного торгового объекта была начата до утверждения указанной схемы, а также при отсутствии задолженности по действующему договору аренды земельного участка, (ст. 3 Порядка).

Место и срок размещения, вид, специализация, количество и площадь нестационарных торговых объектов на землях и земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в муниципальной собственности города Костромы, а также на землях и земельных участках, государственная собственность на которые не разграничена, определяются Схемой размещения нестационарных торговых объектов.

Упорядочивание размещения нестационарных торговых объектов на территории города Костромы осуществляется по согласованию со специально созданной городской межведомственной комиссией, состав, полномочия и порядок деятельности которой утверждаются постановлением Администрации (ст. 4 Порядка).

Из материалов дела следует, что в ходе осмотра территории города Костромы 8 февраля 2023 года в 09.30 в районе дома 75 м-на Давыдовский-2 г. Костромы установлено размещение НТО из которого осуществляется продажа молочной продукции ИП ФИО1 в неустановленном Администрацией города Костромы месте.

Ранее в ходе рассмотрения дела индивидуальным предпринимателем представлен договор субаренды земельного участка от 29.12.2021 года, заключенный с ИП ФИО4, согласно которого, Субарендатору (ИП ФИО1) передается во временное владение и пользование часть земельного участка для разме-

щения нестационарного торгового объекта, расположенный по адресу: г. Кострома, мкрн. Давыдовский 2-й у д. 75, принадлежащий Арендодателю (ИП Тамоян К.П.) на основании договора аренды земли с правом сдачи в субаренду. Срок аренды установлен 11 месяцев с даты заключения договора с дальнейшей пролонгацией.

ИП ФИО4 (Пользователь) заключен договор с ООО «Управляющая компания Надежный дом» (Правообладатель) на пользование общим имуществом от 01.11.2021 года, согласно которого ей передается за плату право пользования общедомовым имуществом (земельным участком с торца) многоквартирного дома; расположенного по адресу: <...>, в целях размещения временной конструкции (торгового павильона) общей площадью 70 кв.м, а Пользователь обязуется использовать общедомовое имущество (земельный участок) в соответствии с указанной целью и уплатить Правообладателю вознаграждение.

Правообладатель предоставляет Пользователю право пользования общедомо- вым имуществом (земельным участком) на основании собрания совета дома № 75 м-на Давыдовский-2, г. Костромы, что подтверждается протокол собрания совета от 25.10.2021 (раздел 1 договора).

Срок действия договора с 1 ноября 2021 и действует до 1 ноября 2022 года с возможностью продления на тех же условиях и тот же срок.

Как следует из положений пункта 4 части 1 статьи 36 Жилищного кодекса Российской Федерации, земельный участок, принадлежащий в качестве общего имущества на праве долевой собственности собственникам помещений в многоквартирном доме, предназначен, прежде всего, для обслуживания, эксплуатации и благоустройства данного дома, в том числе за счет озеленения этого участка. Соответственно, торговая деятельность, будучи дополнительным (факультативным) видом использования такого участка, допустима лишь как дополнение к основным видам благоустройства придомовой территории, непосредственно направленным на удовлетворение потребностей граждан в жилищной сфере и в комфортной среде обитания (озеленение, организация мест для отдыха и т.д.), и не может подменять данные виды или препятствовать их осуществлению.

К компетенции общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме относится принятие решений о благоустройстве земельного участка, в том числе о размещении элементов благоустройства на указанном земельном участке, и о предоставлении в пользование общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме иным лицам (пункты 2.1 и 3 части 2 статьи 44). Соответствующие полномочия собственника земельного участка по размещению и использованию нестационарных торговых объектов предусмотрены, в частности, и положениями части 7 статьи 10 Федерального закона "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" о том, что порядок размещения и использования нестационарных торговых объектов на земельном участке, находящемся в частной собственности, устанавливается собственником этого земельного участка.

Исходя из этого, собственники помещений в многоквартирном доме, по общему правилу, вправе предоставлять принадлежащий им земельный участок (его часть) для размещения нестационарных торговых объектов.

При этом размещение таких объектов не должно нарушать интересы иных лиц и противоречить требованиям нормативных актов, принятых правотворчески- ми органами в пределах их компетенции. Так, указанное распоряжение земельны-

ми участками должно осуществляться с учетом установленных обязанностей соблюдать требования градостроительных регламентов, строительных, экологических, санитарно-гигиенических, противопожарных и иных правил, а также требование об использовании земельных участков в соответствии с их целевым назначением (подпункт 8 пункта 1 статьи 1, статья 42 Земельного кодекса Российской Федерации и пункт 2 статьи 260 ГК Российской Федерации).

Вместе с тем, согласно письма Управления муниципальных инспекций Администрации города Костромы от 05.10.2022 года № УМИ-01-19-7058/2022 в адрес Управления экономики Администрации города Костромы следует, что земельный участок по адресу: <...>, на котором размещены нестационарные торговые объекты, относится к земельным участкам, государственная собственность на который на территории города Костромы не разграничена (со ссылкой на письмо Управления имущественных и земельных отношений от 27.09.2022 № 02-32исх- 1029/22).

Земельный участок, с кадастровым номером 44:27:070304:3131, на который в своей ссылается предприниматель, поставлен на государственный кадастровый учет лишь 21 марта 2023 года. Таким образом в момент осмотра территории и составления протокола об административном правонарушении 8 февраля 2023 года границы земельного участка, на котором располагался нестационарный торговый объект предпринимателя, в соответствии с действующим законодательством установлены не были, и имел статус земельного участка, государственная собственность на который не разграничена (лист дела 53).

Таким образом, доводы предпринимателя о том, что торговый объект в момент обнаружения правонарушения был размещен на земельном участке, находящейся в частной собственности, не соответствуют действительности.

В соответствии с примечанием к ст. 2.4 КоАП РФ административной ответственности подлежит должностное лицо в случае совершения им административного правонарушения в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением своих служебных обязанностей.

Лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, совершившие административные правонарушения, несут административную ответственность как должностные лица, если настоящим Кодексом не установлено иное.

В силу части 1 статьи 1.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Согласно части 1 статьи 1.1 КоАП РФ законодательство об административных правонарушениях состоит из Кодекса и принимаемых в соответствии с ним законов субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях.

В силу части 1 статьи 1.8 КоАП РФ, лицо, совершившее административное правонарушение на территории Российской Федерации, подлежит административной ответственности в соответствии с Кодексом или законом субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях.

На территории Костромской области административную ответственность граждан, должностных и юридических лиц за нарушения законов и иных нормативных правовых актов Костромской области, нормативных правовых актов органов местного самоуправления; полномочия исполнительных органов государ-

ственной власти Костромской области по рассмотрению дел об административных правонарушениях, должностных лиц, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях; виды административных наказаний за совершение административных правонарушений, устанавливает закон Костромской области от 20.04.2019 № 536-6-ЗКО «Кодекс Костромской области об административных правонарушениях».

В соответствии с частью 1 статьи 12.2 КоАП Костромской области, производство по делам об административных правонарушениях, предусмотренных настоящим Кодексом, в том числе установление мер обеспечения производства по делам об административных правонарушениях, а также исполнение постановлений о назначении административных наказаний осуществляются в порядке, определенном Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях.

Таким образом, в действиях предпринимателя имеется состав административного правонарушения, ответственность за которое установлена в части 1 статьи 7.3 Кодекса Костромской области об административных правонарушениях.

Процессуальных нарушений, которые могли бы повлиять на привлечение предпринимателя к административной ответственности, судом не установлено, гарантия защиты прав и законных интересов лицу, привлекаемому к административной ответственности, заявителем обеспечена.

Как было установлено административной комиссией ИП ФИО1 является субъектом малого и среднего предпринимательства согласно выписки из Единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства. Дата включения в реестр 10.08.2019 года.

При этом административная комиссия не усмотрела оснований для применения ст. 4.1.1 КоАП РФ, так как отсутствует необходимая для этого совокупность условий.

Оценивая данный вывод административной комиссии, суд исходит из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 4.1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях некоммерческим организациям, а также являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II указанного Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 названного Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 данной статьи.

С учетом взаимосвязанных положений части 3 статьи 3.4 и части 1 статьи 4.1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях возможность замены наказания в виде административного штрафа предупреждением допускается при наличии совокупности всех обстоятельств, указанных в части 2 статьи 3.4 указанного Кодекса.

В силу части 2-статьи 3.4 КоАП РФ, предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причи-

нения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.

При этом, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение в соответствии со статьей 4.1.1 настоящего Кодекса, (ч. 3 ст. 3.4 КоАП РФ).

Из изложенного следует, что в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа может быть заменено являющимся субъектами малого или среднего предпринимательства лицу, осуществляющему предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, или юридическому лицу, а также их работникам на предупреждение за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.

В рассматриваемом случае суд учитывает, что ФИО1 с 10.08.2019 включена в Единый реестр субъектов малого и среднего предпринимательства, правонарушение, не включено в перечень исключений, установленный частью 2 статьи 4.1.1 названного Кодекса; совершено предпринимателем впервые (доказательств обратного в деле не имеется). Отягчающие ответственность обстоятельства отсутствуют, иные обстоятельства, поименованные в части 2 статьи 3.4 КоАП РФ, судом не установлены.

Исходя из взаимосвязанных положений части 2 статьи 3.4, части 1 и части 2 статьи 4.1.1 КоАП РФ, принимая во внимание отсутствие в материалах дела доказательств, не позволяющих учесть обстоятельства, поименованные в части 2 статьи 3.4 КоАП РФ, суд допускает возможным применение в рассматриваемом случае положений части 1 статьи 4.1.1 КоАП РФ о замене административного наказания в виде штрафа на предупреждение.

Согласно части 2 статьи 211 АПК РФ в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, суд принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 167-170, 211 Арбит-

ражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Постановление Административной комиссии в городском округе город Кострома от 05.04.2023 № 95, которым индивидуальный предприниматель ФИО1 (ИНН <***>, ОГРНИП <***>) привлечена к административной ответственности по части 1 статьи 7.3 Кодекса Костромской области об административных правонарушениях и ей назначено административное наказание в виде штрафа в размере 40000 рублей изменить в части вида ответственности, заменить административное наказание на предупреждение.

Решение вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба.

В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции в течение десяти дней со дня его принятия или в арбитражный суд кассационной инстанции через арбитражный суд Костромской области в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу.

Судья Д.А. Мосунов

Электронная подпись действительна.Данные ЭП:Удостоверяющий центр Казначейство РоссииДата 15.03.2023 9:48:00

Кому выдана Мосунов Денис Александрович