АРБИТРАЖНЫЙ СУД

НИЖЕГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А43-10003/2023

г. Нижний Новгород 29 августа 2023 года

Резолютивная часть решения объявлена 16 августа 2023 года

Арбитражный суд Нижегородской области в составе:

судьи Волчанской Ирины Сергеевны (шифр дела 54-169),

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Леонтьевой А.А.,

рассмотрел в судебном заседании заявление открытого акционерного общества "Российские железные дороги" (ОГРН <***>, ИНН <***>) о признании незаконным и отмене решения Нижегородского УФАС России от 17.01.2023 №052/01/18.1-19/2023

при участии в деле третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, - общества с ограниченной ответственностью "КК 2Б Диалог"

при участии в заседании представителей:

от ОАО "РЖД: ФИО1 (по доверенности от 02.12.2020 №Горьк-313/Д),

от Нижегородского УФАС России: ФИО2 (по доверенности от 19.07.2023 №лш/14248/23),

от ООО "КК 2Б Диалог": не явились, извещены,

установил:

в Арбитражный суд Нижегородской области обратилось открытое акционерное общество "Российские железные дороги" (далее - заявитель, Общество, ОАО "РЖД") с заявлением о признании незаконным и отмене решения Нижегородского УФАС России (далее - антимонопольный орган) от 17.01.2023 №052/01/18.1-19/2023 вынесенного по результатам рассмотрения жалобы ООО "КК "2Б Диалог" на действия ОАО "РЖД" при проведении открытого конкурса в электронной форме на право заключения договора на оказание услуг по оценке имущества ОАО "РЖД" (номер закупки 2315/ОКЭ-Горьк/22).

В обоснование заявленных требований ОАО "РЖД" указывает, что не нарушало положения части 17 статьи 3.2 Закона о закупках, поскольку проводимая закупка в силу пункта 3.2 статьи 3 Закона о закупках не являлась конкурентной, поскольку не соблюдено одновременное выполнение условий, предусмотренных частью 3 статьи 3.3 Закона о закупках.

Нижегородское УФАС России возразило против удовлетворения заявленных требований, считает оспариваемое решение законным, обоснованным, правомерно вынесенным в соответствии с частью 17 статьи 3.2 Закона о закупках, поскольку считает, что закупка осуществлялась в форме открытого конкурса, а соответственно являлась конкурентной в силу пункта 79 раздела 12 параграфа 1 Положения о закупке ОАО "РЖД". Соответственно в единой информационной системе извещение о проведении конкурса и документация о закупке должна была размещаться заказчиком не менее чем за пятнадцать дней до даты окончания срока подачи заявок на участие в конкурсе.

Третье лицо в судебное заседание не явилось, о времени и месте рассмотрения дела извещено надлежащим образом. Соответственно дело рассмотрено в порядке статей 123, 156 АПК РФ в его отсутствие.

Изучив материалы дела, выслушав доводы лиц, участвующих в деле, судом установлены следующие обстоятельства.

22.12.2022 заказчиком на сайте электронной торговой площадки ООО "РТС-тендер" (https://223.rts.tender.ru/), размещено извещение о проведении открытого конкурса в электронной форме на право заключения договора на оказание услуг по оценке имущества ОАО "РЖД" а также закупочная документация (номер закупки 2315/ОКЭ-Горьк/22).

Дата и время окончания срока подачи заявок установлены как 30.12.2022 в 10:00 (по московскому времени).

ООО "КК "2Б Диалог" обратилось Нижегородское УФАС России с жалобой на действия ОАО "РЖД" при проведении названного конкурса ссылаясь на недобросовестность действий заказчика при организации конкурса, выразившихся в сокращении срока, отведенного на подачу заявок участников который составил восемь дней.

Рассмотрев жалобу ООО "КК "2Б Диалог" Комиссия Нижегородское УФАС России пришла к выводу об обоснованности жалобы и нарушении со стороны ОАО "РЖД" части 17 статьи 3.2 Федерального закона от 18.07.2011 №223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц".

Не согласившись с данным решением ОАО "РЖД" обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с заявлением об оспаривании решения антимонопольного органа.

Согласно части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания ненормативного правового акта, решения, действий, бездействия госоргана недействительным (незаконным) необходимо наличие одновременно двух обязательных условий: несоответствие данных акта, решения, действий, бездействия закону и нарушение ими прав и охраняемых законом интересов заявителя.

Федеральный закон от 18.07.2011 №223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон №223-ФЗ) устанавливает общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг юридическими лицами, указанными в части 2 статьи 1 Закона №223-ФЗ.

В силу положений части 1 статьи 2 Закона №223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, Законом о закупках, другими федеральными законами, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 статьи 2 Закона о закупках правовыми актами, регламентирующими правила закупки.

В силу части 2 статьи 3 Закона №223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг Положением о закупке предусматриваются конкурентные и неконкурентные закупки, устанавливается порядок осуществления таких закупок с учетом положений настоящего Федерального закона. При этом конкурентные закупки, участниками которых с учетом особенностей, установленных Правительством Российской Федерации в соответствии с пунктом 2 части 8 настоящей статьи, могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства, осуществляются в электронной форме. Конкурентные закупки в иных случаях осуществляются в электронной форме, если иное не предусмотрено положением о закупке.

Согласно части 3 статьи 3 Закона №223-ФЗ конкурентной закупкой является закупка, осуществляемая с соблюдением одновременно следующих условий:

1) информация о конкурентной закупке сообщается заказчиком одним из следующих способов:

а) путем размещения в единой информационной системе извещения об осуществлении конкурентной закупки, доступного неограниченному кругу лиц, с приложением документации о конкурентной закупке;

б) посредством направления приглашений принять участие в закрытой конкурентной закупке в случаях, которые предусмотрены статьей 3.5 настоящего Федерального закона, с приложением документации о конкурентной закупке не менее чем двум лицам, которые способны осуществить поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом такой закупки;

2) обеспечивается конкуренция между участниками конкурентной закупки за право заключить договор с заказчиком на условиях, предлагаемых в заявках на участие в такой закупке, окончательных предложениях участников такой закупки;

3) описание предмета конкурентной закупки осуществляется с соблюдением требований части 6.1 настоящей статьи.

Согласно части 3.1 статьи 3 Закона №223-ФЗ конкурентные закупки осуществляются следующими способами: 1) путем проведения торгов (конкурс (открытый конкурс, конкурс в электронной форме, закрытый конкурс), аукцион (открытый аукцион, аукцион в электронной форме, закрытый аукцион), запрос котировок (запрос котировок в электронной форме, закрытый запрос котировок), запрос предложений (запрос предложений в электронной форме, закрытый запрос предложений); 2) иными способами, установленными положением о закупке и соответствующими требованиям части 3 настоящей статьи.

Согласно части 3.2 статьи 3 Закона №223-ФЗ неконкурентной закупкой является закупка, условия осуществления которой не соответствуют условиям, предусмотренным частью 3 настоящей статьи. Способы неконкурентной закупки, в том числе закупка у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), устанавливаются положением о закупке.

Порядок осуществления конкурентной закупки регулируется статьей 3.2 Закона №223-ФЗ.

В частности частью 17 статьи 3.2 Закона №223-ФЗ предусмотрено, что заказчик размещает в единой информационной системе извещение о проведении конкурса и документацию о закупке не менее чем за пятнадцать дней до даты окончания срока подачи заявок на участие в конкурсе.

В соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 06.03.2022 №301 "Об основаниях не размещения в единой информационной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд сведений о закупках товаров, работ, услуг, информации о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми заключены договоры", а также согласно письму Министерства финансов Российской Федерации от 14.03.2022 №24-03-08/18813 "О направлении информации по вопросам осуществления закупок отдельными видами юридических лиц в связи с изданием постановления Правительства Российской Федерации от 06.03.2022 №301" заказчики, в отношении которых иностранными государствами введены санкции и меры ограничительного характера, обязаны не размещать в единой информационной системе в сфере закупок сведения о закупках.

Также в пункте 3 указанного письма Министерства финансов Российской Федерации указано, что с учетом положений частей 3 - 3.2 статьи 3 Закона №223-ФЗ, а также изложенного в пункте 2 настоящего письма заказчики, указанные в Постановлении №301, в настоящее время осуществляют закупки, в том числе путем проведения неконкурентных закупок, при которых информация о закупке не размещается в ЕИС (то есть при которых не выполняется условие осуществления закупки о размещении в ЕИС, предусмотренное подпунктом "а" пункта 1 части 3 статьи 3 Закона №223-ФЗ).

Аналогичная позиция отражена в письмах Министерства финансов Российской Федерации от 08.04.2022 №24-01-08/30604 "Об отдельных вопросах, связанных с не размещением сведений о закупке и поставщике (подрядчике, исполнителе) в ЕИС госзакупок", от 18.04.2022 №24-01-09/34211 "в дополнение к информационному письму от 14.03.2022 №24-03-08/18813 "О направлении информации по вопросам осуществления закупок отдельными видами юридических лиц в связи с изданием постановления Правительства Российской Федерации от 06.03.2022 №301".

В пункте 2 приложения к письму Министерства финансов Российской Федерации от 08.04.2022 №24-01-08/30604, а также в пункте 2 письма Министерства финансов Российской Федерации от 08.04.2022 №24-01-08/30604 указано, что порядок проведения заказчиком неконкурентных закупок определяется в силу положений частей 3 - 3.2 статьи 3 Закона №223-ФЗ положением о закупке.

Как следует из материалов дела, антимонопольный орган посчитал, что проводимая ОАО "РЖД" закупка являлась конкурентной, поскольку в силу пункта 79 раздела 12 параграфа 1 общих положений Положения ОАО "РЖД" о закупках открытый конкурс относится к конкурентным закупкам. Соответственно к порядку проведения такой закупки в части извещения участников закупки подлежат применению положения части 17 статьи 3.2 Закона №223-ФЗ предусматривающие, что извещение о проведении конкурса и документация о закупке должны размещаться в единой информационной системе не менее чем за 15 дней до даты окончания срока подачи заявок.

Таким образом Нижегородский УФАС России исходил из буквального наименования проводимой закупки и не учел положения вышеназванного постановления Правительства Российской Федерации от 06.03.2022 №301 "Об основаниях не размещения в единой информационной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд сведений о закупках товаров, работ, услуг, информации о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми заключены договоры", разъясняющие положения данного постановления письма Министерства финансов Российской Федерации, а также тот факт, что извещение о проведении закупки №2315/ОКЭ-ГОРЫС/22 не размещалось ОАО "РЖД" в единой информационной системе.

Соответственно в рассматриваемом случае закупка не являлась конкурентной, ввиду отсутствия опубликованного в единой информационной системе извещения об осуществлении конкурентной закупки, доступной неограниченному кругу лиц. Извещение о закупке было опубликовано на сайте электронной площадки, что не позволяет признать закупку конкурентной несмотря на то, что по своему наименованию она относится к конкурентной, поскольку не выполняется одновременное соблюдение условий, предусмотренных частью 3 статьи 3 Закона №223-ФЗ.

Антимонопольным органом не учтено, что со стороны недружественных государств в отношении ОАО "РЖД" введены санкции, в связи с чем в силу вышеуказанных положений у Заказчика есть не право, а обязанность не размещать сведений о закупках в единой информационной системе в сфере закупок.

Таким образом, настоящая закупка не может считаться конкурентной, в связи с тем, что она не соответствует признакам, указанным в части 3 статьи 3 Закона №223-ФЗ (не подпадает под подпункт "а" пункта 1 части 3 статьи 3 Закона №223-ФЗ).

При этом порядок проведения неконкурентных закупок устанавливается заказчиками в положении о закупке (часть 2 статьи 3 Закона №223-ФЗ).

ОАО "РЖД" такое положение о закупках разработало и утвердило.

Пунктом 481 (2) Положения о закупке ОАО "РЖД" определено, что во исполнение постановления Правительства Российской Федерации от 06.03.2022 №301 "Об основаниях не размещения в единой информационной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд сведений о закупках товаров, работ, услуг, информации о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми заключены договоры", заказчик проводит неконкурентные закупки, сведения о которых не размещаются в единой информационной системе, при этом срок подачи заявок на участие в конкурсе устанавливается не менее 7 календарных дней.

Данный срок ОАО "РЖД" при размещении информации о закупке на сайте электронной площадки был соблюден.

Таким образом, в действиях ОАО "РЖД" отсутствуют нарушение части 17 статьи 3.2 Закона №223-ФЗ. ОАО "РЖД" не может быть признано нарушившим требование указанной нормы, поскольку она установлена для конкурентных закупок, в то время как в рассматриваемом случае закупка являлась не конкурентной.

Выводы антимонопольного органа, изложенные в оспариваемом решении суд признает ошибочными, основанными на неправильном толковании и применении норм материального права.

Учитывая изложенное, оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, суд с учетом части 1 статьи 71 АПК РФ применительно к конкретным обстоятельствам настоящего дела, пришел к выводу о том, что оспариваемое решение антимонопольного органа является незаконным и необоснованным, нарушает права и законные интересы общества.

При указанных обстоятельствах суд пришел к выводу о несоответствии оспариваемого решения Нижегородского УФАС России от 17.01.2023 №052/01/18.1-19/2023 требованиям действующего законодательства и нарушении им прав и законных интересов заявителя.

В соответствии с частью 2 статьи 201 АПК РФ суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Расходы по уплате госпошлины в соответствии со ст. 110 АПК РФ подлежат взысканию с Нижегородского УФАС России в пользу заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 180, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Требования заявителя удовлетворить.

Признать недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области от 17.01.2023 №052/01/18.1-19/2023.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области (ОГРН <***>, ИНН <***>) в пользу открытого акционерного общества "Российские железные дороги" (ОГРН <***>, ИНН <***>) расходы по уплате госпошлины в сумме 3000,00 руб.

Настоящее решение вступает в законную силу по истечении одного месяца со дня принятия, если не будет подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области в течение месяца с момента принятия решения.

Настоящее решение выполнено в форме электронного документа и направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

Судья И.С.Волчанская