Апелляционное определение по делу № 22-4193/2023 от 12.07.2023

Судья – Тарасенко И.А. Дело №22-4193/23

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

город Краснодар 12 июля 2023 года

Судебная коллегия по уголовным делам Краснодарского краевого суда в составе:

председательствующего судьи Мосина А.В.

судей: ...........7, ...........8

при ведении протокола помощником судьи ...........9

с участием:

прокурора ...........10

осужденного (посредством ВКС) ...........1

адвоката ...........37

адвоката осужденного ...........2 ...........13

адвоката осужденной ...........3 ...........11

рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционным жалобам осужденного ...........1, адвоката ...........37 в защиту осужденного ...........1, потерпевшего Потерпевший №4, апелляционному представлению заместителя прокурора ............ ...........23 на приговор Геленджикского городского суда Краснодарского края от .........., которым:

...........1, .......... года рождения, уроженец ............, Мордовской АССР, гражданин РФ, проживающий по адресу: Краснодарский край, ............, образование высшее, разведенный, не работающий, военнообязанный, имеющий на иждивении одного несовершеннолетнего ребенка дочь ...........12 .......... года рождения, ранее судимый

- 20.06.11г. по ч.3 ст.30, ч.3 ст.159 УК РФ к 2 годам лишения свободы. Кассационным определением судебной коллегии по уголовным дела Краснодарского краевого суда от 31.08.11г., приговор изменен, назначено наказание в виде штрафа в размере 500 000 рублей, с ограничением свободы на 6 месяцев. Постановлением Геленджикского городского суда от 31.05.22г. наказание в виде штрафа заменено на 160 часов обязательных работ. 14.11.22г. снят с учета в связи с отбытием наказания,

осужден:

- по ч.4 ст.159 УК РФ (в отношении муниципального образования город-курорт Геленджик по земельному участку, расположенному по адресу: Краснодарский край, ............, б/н) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы;

- по ч.4 ст.159 УК РФ (в отношении Потерпевший №5) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы;

- по ч.3 ст.30, ч.4 ст.159 УК РФ (в отношении муниципального образования город-курорт Геленджик по земельному участку, расположенному по адресу: Краснодарский край, ............) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы;

- по ч.4 ст.159 УК РФ (в отношении муниципального образования город-курорт Геленджик по земельному участку, расположенному по адресу: Краснодарский край, ............) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы;

- по ч.3 ст.30, ч.4 ст.159 УК РФ (в отношении Потерпевший №3 и Потерпевший №2) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы;

- по ч.4 ст.159 УК РФ (в отношении Потерпевший №4) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначено 5 лет лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

...........1 взят под стражу в зале суда. Срок отбывания наказания исчисляется со дня вступления приговора в законную силу.

В соответствии с п.«б» ч.31 ст.72 УК РФ зачтено в срок отбывания наказания в виде лишения свободы время содержания под стражей с .......... по .......... включительно, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Зачтено в срок отбывания наказания срок применения к ...........1 меры пресечения в виде запрета определенных действий с .......... по .......... из расчета два дня его применения за один день содержания под стражей (п.11 ч.10 ст.109 УПК РФ).

В соответствии с п.«б» ч.31 ст.72 УК РФ зачтено в срок отбытия наказания в виде лишения свободы время содержания ...........1 под стражей с .......... до даты вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

...........2, .......... года рождения, уроженец с/совет А-Артыков, ............, УзССР, гражданин РФ, со средним образованием, военнообязанный, женат, имеющий на иждивении несовершеннолетнего ребенка, не работающий, зарегистрированный по адресу: Краснодарский край, ............, ранее не судимый,

осужден по ч.3 ст.30, ч.4 ст.159 УК РФ к 3 годам лишения свободы.

На основании ч.1 ст.73 УК РФ назначенное наказание считается условным, с испытательным сроком 3 года, в течение которого условно осужденный должен своим поведением доказать свое исправление.

В период испытательного срока возложены обязанности: находиться по месту жительства в период с 21 часа до 06 часов утра, за исключением случаев нахождения на работе; не изменять место жительства или пребывания без согласования специализированного органа осуществляющего контроль за поведением осужденного, один раз в месяц являться для регистрации по установленному графику в орган, осуществляющий контроль за поведением осужденного.

В соответствии с ч.3 ст.73 УК РФ, испытательный срок исчисляется с момента вступления приговора в законную силу.

Зачтено в испытательный срок время, прошедшее со дня провозглашения приговора.

Контроль за исполнением наказания осужденного возложен на филиал по ............ ФКУ УИИ УФСИН России по Краснодарскому краю.

Мера пресечения в отношении ...........2 до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения – в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении.

...........3, .......... года рождения, уроженка ............, Краснодарского края, гражданка РФ, со средним специальным образованием, не военнообязанная, разведена, пенсионер, инвалид 3 группы, зарегистрированная по адресу: Краснодарский край, ............, ранее не судима,

осуждена по ч.3 ст.30, ч.4 ст.159 УК РФ к 2 годам лишения свободы.

На основании ч.1 ст.73 УК РФ назначенное наказание считается условным, с испытательным сроком 2 года, в течение которого условно осужденная должна своим поведением доказать свое исправление.

Зачтено в испытательный срок время, прошедшее со дня провозглашения приговора.

Контроль за исполнением наказания осужденной возложен на филиал по ............ ФКУ УИИ УФСИН России по Краснодарскому краю.

Мера пресечения в отношении ...........3 до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения – в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении.

В удовлетворении искового заявления потерпевшего Потерпевший №4 к ...........1 о взыскании компенсации морального вреда отказано.

Судом разрешен вопрос о вещественных доказательствах в соответствии со ст.81 УПК РФ.

При обстоятельствах, изложенных в приговоре, ...........1 признан виновным:

- в мошенничестве, то есть в приобретении права на чужое имущество путем обмана, совершенном группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере;

- в покушении на мошенничество, то есть в умышленных действиях лица, непосредственно направленных на приобретение права на чужое имущество путем обмана, совершенном группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам;

- в мошенничестве, то есть в приобретении права на чужое имущество путем обмана, совершенном группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере.

...........2 признан виновным в покушении на мошенничество, то есть в умышленных действиях лица, непосредственно направленных на приобретение права на чужое имущество путем обмана, совершенном группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам.

...........3 признана виновной в покушении на мошенничество, то есть в умышленных действиях лица, непосредственно направленных на приобретение права на чужое имущество путем обмана, совершенном группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам.

Приговор в отношении осужденных ...........2 и ...........3 рассматривается в порядке ч.2 ст.38919 УПК РФ.

Осужденные ...........1 и ...........2 вину свою не признали, осужденная ...........3 признала полностью.

Уголовное дело рассмотрено в общем порядке уголовного судопроизводства.

Заслушав доклад судьи ...........39, выслушав осужденного ...........1 и адвоката ...........37, в защиту ...........1, поддержавших доводы своих апелляционных жалоб; адвокатов ...........13 и ...........11 полагавшихся на усмотрение суда в защиту осужденных ...........2 и ...........3, не явившихся в судебное заседание и просивших рассмотреть дело без их участия; мнение прокурора ...........10, полагавшей необходимым приговор отменить, ввиду допущенных нарушений УПК РФ и передать дело на новое рассмотрение, судебная коллегия

УСТАНОВИЛ

А:

В апелляционной жалобе адвокат ...........37, в защиту осужденного ...........1, просит приговор суда отменить, уголовное дело направить на новое судебное разбирательство, так как по эпизоду мошенничества, при соучастии ...........14, допущено несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела. Выводы суда о наличии у ...........1 преступного умысла на приобретение прав на чужое недвижимое имущество, разработке преступного плана, в котором ...........1 должен был приискать соучастника, которым по мнению суда выступил ...........14, обеспечить подделку архивных правоустанавливающих документов на земельный участок, расположенный по адресу: Краснодарский край, ............ б/н, а также выводы суда об осведомленности ...........1 о наличии имеющих место в 1992 году фактах выделения главой администрации ............ земельных участков гражданам на территории ............, не подтверждаются доказательствами, исследованными в судебном заседании. Судом не раскрыты основания и не исследованы доказательства, прямо или косвенно подтверждающие реальную возможность ...........1 осуществлять подделку архивных правоустанавливающих документов на земельный участок, а именно не указаны способы и средства совершения преступления, наличие специальных познаний ...........1 в данной области, не отражена техническая оснащенность осужденного, достаточная для подделки указанной документации, также не раскрыты какие-либо связи осужденного с лицами, обладающими достаточными познаниями, средствами и способами для осуществления данной подделки правоустанавливающих документов. Приговор не содержит оснований, по которым были отвергнуты показания ...........21, полученные в судебном заседании от .......... и приняты показания ...........14, содержащиеся в протоколе допроса свидетеля от .......... (л.д.7-9 т.10), протоколе допроса подозреваемого от .......... (л.д.160-167 т.11), протоколе очной ставки от .......... (л.д.179-187 т.11), при наличии явных противоречий в показаниях ...........21 по сравнению с показаниями ...........14, имеющих существенное значение для выводов суда. На момент проведения судебного следствия ...........14 скончался, однако судом не предприняты меры и процессуальные действия, предусмотренные ст.87, ст.88 УПК РФ, направленные на проверку доказательств, полученных при участие ...........14, которые по версии суда подтверждают причастность ...........1 совместно с ...........15 к совершению инкриминируемого преступления. Судом при рассмотрении уголовного дела допущено существенное нарушение уголовно-процессуального закона, выразившееся в неприменении требований ст.144-145 УПК РФ, подлежащих применению, после получения от свидетеля ...........21 в судебном заседании от .......... достаточных сведений о возможном превышении сотрудниками полиции ОМВД России по ............ своих должностных полномочий при допросе и взаимодействии с ...........15 Судом не направлен протокол указанного судебного заседания в органы следствия для проведения процессуальной проверки действий сотрудников полиции, по сообщенным свидетелем ...........21 фактам оказания давления на ...........14 Судом в нарушение ст.240 УПК РФ в основу приговора были положены показания свидетеля ФИО1 №22, полученные на стадии предварительного следствия: протокол допроса свидетеля от .......... (л.д.237-239 т.14) и протокол очной ставки от .......... (л.д.240-252 т.14), из содержания которых судом сделан вывод о причастности ...........1 к совершению преступления, однако показания свидетеля ФИО1 №22 были оглашены государственным обвинителем лишь единожды в судебном заседании .........., которые содержали сведения, изложенные ФИО1 №22 в другом протоколе допроса свидетеля от .......... (л.д.13-15 т.10). Приговор суда может быть основан лишь на тех доказательствах, которые были исследованы в судебном заседании. Доказательства невиновности ...........1, содержащиеся в протоколе допроса свидетеля ФИО1 №22 от .......... (л.д.13-15 т.10), исследованные судом в судебном заседании от .........., не были отражены в приговоре и данным доказательствам не была дана какая-либо оценка судом. Выводы суда о наличии преступных действий и умысла ...........1 в соучастии с ...........15 по завладению денежными средствами Потерпевший №5, посредством введения ее в заблуждение относительно подлинности прав на отчужденный земельный участок, не доказаны материалами уголовного дела. В приговоре не отражены приведенные показания ...........2, содержащиеся в протоколах допросов, также судом не изложены основания, по которым были отвергнуты одни доказательства и приняты иные доказательства, при наличии явных противоречий в показаниях ...........2 по сравнению с иными доказательствами по делу. На момент проведения судебного следствия свидетель ...........16 скончалась, однако судом не предприняты меры и процессуальные действия, предусмотренные ст.87, 88 УПК РФ, направленные на проверку доказательств, полученных при участии данного свидетеля, которые по версии суда подтверждают причастность ...........1 к совершению инкриминируемого преступления. Допрошенные в судебном заседании от .......... свидетели защиты ...........17 и ...........18, а также в судебном заседании от .......... свидетель защиты ФИО1 №17, предупрежденные об уголовной ответственности по ст.307 УК РФ, пояснили суду, что они были очевидцами обстоятельств, при которых ...........19 в присутствии данных свидетелей сообщил об оказании на него давления со стороны сотрудников полиции, связанного с необходимостью оболгать ...........1 и сообщить о причастности последнего к совершению преступления, которого осужденный не совершал. ФИО1 ...........18, допрошенный в судебном заседании .......... пояснил суду, что причиной самоубийства ...........19 послужили обстоятельства по сообщению ...........19 заведомо ложных сведений о причастности ...........1 к совершению преступления, в связи с оказанием на ...........19 морального давления сотрудниками полиции. Судом при рассмотрении уголовного дела допущено существенное нарушение уголовно-процессуального закона, выразившееся в неприменении требований ст.144, 145 УПК РФ, подлежащих применению, после получения от свидетелей ...........17, ...........18, ФИО1 №17 в судебных заседаниях от .......... и от .......... достаточных сведений о возможном превышении сотрудниками полиции своих должностных полномочий при допросе и взаимодействии с ...........19 Судом в нарушение требований ст.144, ст.145 УПК РФ не направлены протоколы указанных судебных заседаний в органы следствия для проведения процессуальной проверки действий сотрудников полиции, по отраженным свидетелями ...........17, ...........18, ФИО1 №17 фактов оказания давления на ...........19 Приговор не содержит оснований, по которым были отвергнуты сведения об отсутствии преступной группы между ...........1, ...........16 и ...........3, отраженные в показаниях свидетелей ...........16, ...........20, ФИО1 №18 и приняты противоположные показания ...........3 при наличии явных противоречий в показаниях данных свидетелей по сравнению с показаниями ...........3, имеющими существенное значение для выводов суда. Приговор не содержит обоснования способов преступного изготовления и завладения ...........1 при соучастии ...........19 правоустанавливающих документов на земельный участок, расположенный в ............ «а». Протокол обыска от .......... (т.3 л.д.175-178) подлежит исключению из числа доказательств, поскольку получен с существенным нарушением требований ст.182 УПК РФ, поскольку показаниями свидетеля ФИО1 №2, предупрежденного об уголовной ответственности и допрошенного в судебном заседании .........., установлено, что данное следственное действие проводилось в отсутствие понятых и самого свидетеля ФИО1 №2, который даже не видел результаты данного следственного действия. Материалами уголовного дела не установлено одно из ключевых обстоятельств инкриминируемого ...........1 преступления – временной период изготовления правоустанавливающих документов на спорные земельные участки. Изложенные в приговоре выводы суда о подделке правоустанавливающих документов на спорные земельные участки в период с 2011 года по 2014 год не подтверждается доказательствами по уголовному делу, не доказана объективная сторона состава преступления.

В апелляционной жалобе осужденный ...........1 просит приговор суда отменить, уголовное дело направить на новое судебное разбирательство, так как в ходе предварительного следствия ...........14 в первых своих допросах отрицал его причастность к оформлению земельного участка, расположенного в ............ б/н. В 2019 году ...........14 приходил к нему и в присутствии ...........21 сообщил о том, что ему угрожают сотрудники полиции ............ и следователь, который вел уголовное дело, арестовать, если он не даст против ...........1 показания, которые противоречат действительности. В ходе судебного следствия свидетель ...........21 подтвердила данные показания. Допрошенная в ходе предварительного следствия свидетель ФИО1 №22 показала, что она знает ...........1 визуально. О том, что он обращался к ней, отрицает. ...........14 вообще не знает, с ним не знакома и к ней он также не обращался. По заключению почерковедческих экспертиз – свидетельство о праве собственности было заполнено ФИО1 №22, которая работала в земельном комитете ............. Допрошенный в ходе судебного следствия свидетель ФИО1 №7 подтвердил подлинность документов. Когда они с супругой ФИО1 №8 приобретали земельный участок у Потерпевший №5, они делали запрос в архив, где подтвердили наличие документов в архиве на земельный участок. Допрошенный свидетель ...........22 также подтвердила, что документы находятся в архиве ............ и к ней никто не обращался, ...........1 и ...........14 она не знает. Данные показания в ходе судебного следствия не взяты во внимание судом первой инстанции. Недоказанность его вины в преступлении при соучастии ...........2 в отношении земельного участка, расположенного в ............, подтверждается показаниями ...........2, который указал, что он не обращался к ...........1 по поводу оформления земельного участка. Ему документы выдали в администрации ............ главой администрации. Допрошенный в ходе предварительного следствия ...........19 давал показания о том, что он получал документы в администрации ............, куда обращался с заявлением на получение земельного участка. На него было оказано давление со стороны сотрудников полиции, чтобы он дал ложные показания в отношении ...........1, это подтвердили в ходе судебного следствия свидетели ...........17, ...........18, ФИО1 №17 По эпизоду в соучастии с ...........3 в отношении земельного участка, расположенного в ............, пер.Дружный, 6 «б», показания свидетелей не содержат прямых или косвенных доказательств наличия преступной группы в составе ...........1, ...........3, ...........16, охваченного единым преступным умыслом. Из показаний ...........16 следует, что ...........3 до знакомства с ...........1 уже обладала постановлением главы администрации ............ от .......... ........ о предоставлении земельного участка, в связи с чем, ...........1 не мог осуществить подделку данного документа. По эпизоду в отношении Потерпевший №4 судом не раскрыты основания и не исследованы доказательства, прямо или косвенно подтверждающие реальную его возможность осуществлять подделку архивных правоустанавливающих документов на земельный участок. Протокол обыска от .......... проводился с нарушениями требований ст.182 УПК РФ – без понятых и свидетеля ФИО1 №2 В приговор были скопированы все показания свидетелей из обвинительного заключения, хотя свидетели давали показания в судебном заседании другие. Также в приговоре перечисляются заключения экспертов, проведенных на предварительном следствии, согласно которым, почерк не принадлежит ...........1, а другому лицу, почему то в приговоре перечисляются эти же экспертизы и якобы они доказывают виновность.

В апелляционной жалобе потерпевший Потерпевший №4 выражает несогласие с решением суда об отказе в удовлетворении его иска, поскольку он испытывал моральные страдания. Полагает, что суд пришел к неверному выводу об отсутствии нарушения действиями ...........1 личных неимущественных прав, равно как и отсутствие посягательства на принадлежащие ему нематериальные блага. Хищение имущества повлекло за собой нравственные переживания в связи с его утратой, невозможностью продолжать активную общественную жизнь и трудиться, поскольку похищенные денежные средства являлись для него ценными и значимыми. Моральные страдания были причинены ему также необходимым участием в следственных действиях и судебных заседаниях по уголовному делу. Полагает, что ...........1 назначено чрезмерно мягкое наказание.

В апелляционном представлении заместитель прокурора ............ ...........23 просит приговор суда отменить и передать дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции, ввиду допущенных нарушений требований УПК РФ, не устранимых в суде апелляционной инстанции, так как суд не дал оценки противоречиям в показаниях свидетелей обвинения и защиты, не инициировал проверку в порядке ст.144, 145 УПК РФ сведений об оказании давления на свидетелей ...........19 и ...........24 Кроме того, суд указал в приговоре, в нарушение п.24 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от .......... ........, фамилии обвиняемых, совместно с которыми инкриминируется совершение преступлений ...........1, но уголовные дела в отношении которых выделены в отдельное производство. Кроме того, в приговоре указаны показания лиц, не исследовавшиеся в судебном заседании и не указаны показания тех, кто был допрошен в суде.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб и представления, выслушав мнения сторон, судебная коллегия находит приговор Геленджикского городского суда подлежащим отмене, по следующим основаниям.

Согласно ч.2 ст.297 УПК РФ УПК РФ приговор суда признается законным, обоснованным и справедливым, если он основан на правильном применении уголовного закона и постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона. Данные требования закона судом первой инстанции в полной меры не выполнены.

В соответствии с п.2 ст.38915 ч.1 ст.38917 УПК РФ основаниями отмены судебного решения судом апелляционной инстанции являются существенные нарушения уголовно-процессуального закона, которые путем лишения или ограничения прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путем повлияли или могли повлиять на постановление законного, обоснованного и справедливого решения.

В силу п.6 постановления Пленума ВС РФ от .......... ........ «О судебном приговоре» в описательно-мотивировочной части приговора, исходя из положений пунктов 3, 4 части 1 статьи 305, пункта 2 статьи 307 УПК РФ, надлежит дать оценку всем исследованным в судебном заседании доказательствам, как уличающим, так и оправдывающим подсудимого. При этом излагаются доказательства, на которых основаны выводы суда по вопросам, разрешаемым при постановлении приговора, и приводятся мотивы, по которым те или иные доказательства отвергнуты судом.

Как усматривается из материалов уголовного дела (т.19 л.д.б/н), в частности из протокола судебного заседания от .........., была допрошена в качестве свидетеля ...........21, которая указала, что с 2018 года проживает с ...........1 и ей известно, что ему звонил следователь и говорил, что он проходит по уголовному делу свидетелем. Приходил ...........14 и говорил, что полиция оказывает на него давление, для того чтобы он сказал, что ...........40 подделал документы.

Допрошенный в ходе предварительного следствия ...........14 (т.10 л.д.7-9; т.11 л.д.160-167, 179-187), показания которого были оглашены в ходе судебного следствия в порядке ст.281 УПК РФ, не указывал о том, что на него оказывалось какое-либо давление со стороны сотрудников полиции.

Таким образом, суд первой инстанции в нарушение требований уголовно-процессуального закона не дал оценку указанным показаниям, полученным в судебном заседании.

Согласно п.13 указанного постановления Пленума ВС РФ, при наличии оснований для проверки заявления подсудимого в порядке, предусмотренном статьей 144 УПК РФ, суд направляет его руководителю соответствующего органа предварительного расследования. Проведение такой проверки не освобождает суд от обязанности дать оценку материалам, представленным по ее результатам, и отразить свои выводы в приговоре.

Материалы уголовного дела не содержат в себе сведений о том, что судом направлялось руководителю соответствующего органа предварительного расследования заявление ...........21 об оказании сотрудниками полиция давления на ...........14

Аналогичное нарушение допущено судом первой инстанции и в отношении полученных сведений от допрошенных в суде свидетелей ...........17, ...........18, ФИО1 №17, которые сообщили о своей осведомленности об оказании давления на Ковнерова со стороны сотрудников полиции с целью оговора ...........40. Судом оставлены без проверки их доводы и им не дана оценка в приговоре.

В соответствии с ч.2 ст.281 УПК РФ при неявке в судебное заседание свидетеля суд вправе по ходатайству стороны или по собственной инициативе принять решение об оглашении ранее данных ими показаний.

В качестве доказательства вины ...........1 в совершении преступления, предусмотренного ч.4 ст.159 УК РФ при соучастии ...........14, суд в приговоре указал, что ссылается на показания свидетеля ФИО1 №22, которые были даны ею в ходе предварительного следствия, при этом не указывает какие именно её показания были оглашены и взяты за основу.

Согласно протоколу судебного заседания (т.19 л.д.б/н), по ходатайству государственного обвинителя были оглашены показания свидетеля ФИО1 №22 (т.10 л.д.13-15 и т.14 л.д.237) протокол её допроса.

При этом, как указано в апелляционной жалобе адвоката ...........37, протокол очной ставки между ФИО1 №22 и ...........1 от .......... (т.14 л.д.240-252) не оглашался, что объективно находит свое подтверждение в представленных материалах уголовного дела, но положен в основу приговора.

Кроме того, показаниям свидетеля ФИО1 №22, содержащимся в протоколе её допроса от .......... (т.10 л.д.13-15), в части невиновности ...........1, судом не дана юридическая оценка.

Как установлено в ходе судебного заседания ...........1 и ...........2 вину не признали, от дачи показаний отказались как в ходе предварительного, так и в ходе судебного следствия, воспользовавшись ст.51 Конституции РФ.

В соответствии с п.3 ч.1 ст.276 УПК РФ оглашение показаний подсудимого, данных при производстве предварительного расследования могут иметь место по ходатайству сторон в случае отказа от дачи показаний.

Из материалов уголовного дела следует, что ...........2 в ходе предварительного следствия допрашивался несколько раз: в качестве подозреваемого .......... (т.5 л.д.80-83); дополнительного допроса в качестве подозреваемого .......... (т.5л.д.136-138); в качестве обвиняемого .......... и .......... (т.12 л.д.229-231, т.15 л.д.51-53).

Однако данные показания не были исследованы в судебном заседании и им судом не дана юридическая оценка.

Также, в тексте приговора перечислены показания представителя потерпевшего – администрации МО город-курорт Геленджик ...........25, при том, что в качестве представителя потерпевшего был допрошен ...........26 В протоколе судебного заседания отсутствуют сведения об оглашении показаний представителя потерпевшего ...........25, а также потерпевшего ...........27

При таких обстоятельствах, вынесенный судом первой инстанции обвинительный приговор нельзя признать законным и обоснованным, поскольку он не соответствует требованиям уголовно-процессуального закона.

Допущенные судом первой инстанции нарушения, судебной коллегией признаются существенными и не могут быть устранены апелляционной инстанцией самостоятельно.

Доводы апелляционной жалобы потерпевшего Потерпевший №4 о незаконности отказа судом в удовлетворении его иска о возмещении морального вреда, а также о назначении ...........1 чрезмерно мягкого наказания, не могут быть рассмотрены судом апелляционной инстанции, так как приговор отменяется ввиду нарушений УПК РФ. Данные доводы подлежат оценке судом первой инстанции при новом рассмотрении дела, с учетом правовой позиции, сформулированной Пленумом Верховного Суда Российской Федерации в постановлении от .......... ........ «О практике рассмотрения судами гражданского иска по уголовному делу», в котором указано, что по общему правилу гражданский иск о компенсации морального вреда может быть предъявлен по уголовному делу в тех случаях, когда такой вред причинен потерпевшему преступными действиями, нарушающими его личные неимущественные права (например, права на неприкосновенность жилища, частной жизни, личную и семейную тайну, авторские и смежные права) либо посягающими на принадлежащие ему нематериальные блага (жизнь, здоровье, достоинство личности и др.). Исходя из положений ч.1 ст.44 УПК РФ и статей 151 и 1099 ГК РФ в их взаимосвязи гражданский иск о компенсации морального вреда подлежит рассмотрению судами и в тех случаях, когда в результате преступления, посягающего на чужое имущество или другие материальные блага, вред причиняется также личным неимущественным правам либо принадлежащим потерпевшему нематериальным благам (например, при разбое, краже с незаконным проникновением в жилище, мошенничестве, совершенном с использованием персональных данных лица без его согласия).

При новом рассмотрении суду необходимо учесть вышеизложенное, обсудить доводы, изложенные в апелляционных жалобах и принять законное и обоснованное решение.

Отменяя приговор, судебная коллегия считает необходимым изменить ...........1 меру пресечения в виде заключения под стражу на домашний арест по месту жительства, учтя при этом фактические обстоятельства уголовного дела, данные о личности ...........1, длительность его содержания под стражей и требования уголовно-процессуального закона. По мнению суда апелляционной инстанции, домашний арест способен обеспечить нормальный ход рассмотрения уголовного дела в суде.

Кроме того, суду первой инстанции следует учесть, что согласно приказу Судебного департамента при Верховном Суде РФ от .......... ........ (ред. от ..........) «Об утверждении Инструкции по судебному делопроизводству…» в подпункте «б» пункта 10.2 указывается, что после рассмотрения дела судом по первой инстанции секретарь судебного заседания пронумеровывает листы дела арабскими цифрами в правом верхнем углу листа, не задевая текста документа, карандашом.

Указанные требования по данному уголовному делу не выполнены. Так в томе 19, согласно описи имеется 211 листов дела, но нумерация заканчивается на 53 листе, все последующие листы не имеют какой-либо нумерации.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 38913, 38920, 38933 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛ

А:

Приговор Геленджикского городского суда Краснодарского края от .......... в отношении ...........1, ...........2, ...........3 – отменить, апелляционные жалобы адвоката ...........37 и осужденного ...........1 удовлетворить частично, апелляционное представление удовлетворить, апелляционную жалобу потерпевшего Потерпевший №4 оставить без удовлетворения.

Уголовное дело передать в тот же суд, на новое судебное рассмотрение, в ином составе суда.

Меру пресечения в отношении ...........1 изменить на домашний арест по адресу: Краснодарский край, ............, на 1 месяц 00 суток, то есть по ...........

Из-под стражи ...........1 освободить немедленно; в соответствии со ст.107 УПК РФ, возложить на него следующие ограничения: не выходить за пределы жилого помещения по адресу Краснодарский край, ............; запретить общение путем встреч, разговоров, переписки со свидетелями, подозреваемыми и обвиняемыми по данному уголовному делу; запретить отправку и получение почтово-телеграфных отправлений, использование средств связи и информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», кроме вызовов экстренных и неотложных служб (МЧС, полиция, скорая медицинская помощь), вызова в суд.

Возложить осуществление контроля за нахождением ...........1 в месте исполнения меры пресечения в виде домашнего ареста и за соблюдением наложенных на него запретов и ограничений на федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий правоприменительные функции, функции по контролю и надзору в сфере исполнения уголовных наказаний в отношении осужденных на филиал по ............ ФКУ УИИ УФСИН РФ по Краснодарскому краю.

Меру пресечения в отношении ...........2 и ...........3 оставить без изменения – подписку о невыезде и надлежащем поведении.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке в течение шести месяцев со дня вступления приговора в законную силу, а осужденным, содержащимся под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копии апелляционного определения. Осужденный вправе ходатайствовать о своем участии в суде кассационной инстанции.

Председательствующий: