Дело № 22/1626

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г.Ханты-Мансийск 13 июля 2023г.

Судебная коллегия по уголовным делам суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры в составе

председательствующего Харитошина А.В.

судей Жуковой О.Ю. и Золотавина А.Н.

при секретаре Зенченко А.В.

с участием прокурора Симоновой А.С.

защитника – адвоката Пастущук Т.Б.

осуждённого ФИО1 – по видеоконференцсвязи

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление государственного обвинителя Ганжи Д.А. на приговор Белоярского городского суда от 21 апреля 2023г., которым

ФИО1, *** года рождения, уроженец ***, судим

23 июня 2020г. по ст.158 ч.2 п.в УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года

осуждён по ст.228 ч.2 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, по ст.228 ч.2 УК РФ 3 годам 6 месяцам лишения свободы.

На основании ст.69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 4 года лишения свободы.

Условное осуждение отменено. На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 23 июня 2020г. и окончательно назначено 5 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В срок наказания зачтено: время содержания под стражей с 19 ноября 2021г. по 16 января 2022г., и с 8 февраля 2022г. по день вступления приговора в законную силу - из расчета один день за один день; время нахождения под домашним арестом в период с 17 января 2022г. по 7 февраля 2022г. включительно - из расчета два дня за один день лишения свободы.

Разрешён вопрос о вещественных доказательствах.

Постановлено сотовый телефон марки «Samsung» модели «Galaxy A32» IMEII: ***, IMEII: *** с установленной в нём сим-картой оператора сотовой связи «Т2 Мобайл» с абонентским номером ***, оставить по принадлежности у ФИО1

Заслушав доклад судьи Жуковой О.Ю., изложившей краткое содержание приговора, доводы апелляционного представления, выслушав прокурора, поддержавшую представление, осуждённого и адвоката, полагавших приговор изменить, смягчить наказание, судебная коллегия

установила:

ФИО1 осуждён за два незаконных приобретения, хранения без цели сбыта наркотических средства, в крупном размере.

Он признан судом виновным в том, что 22 июля 2021г. на участке местности в лесном массиве вблизи ул.Гагарина в г.Ханты-Мансийске незаконно приобрел без цели сбыта для личного употребления наркотическое средство общей массой не менее 2,494г, содержащее в своем составе производное наркотического средства N-метилэфедрона, и хранил до момента задержания сотрудниками полиции и изъятия наркотического средства в ходе осмотра квартиры массой 0,18г, досмотра транспортного средства массой 2,00г, и его личного досмотра в сумке в инъекционном шприце массой сухого остатка 0,004г, в г.Белоярский ХМАО-Югры 3 августа 2021г.;

15 ноября 2021г. находясь в г.Белоярский ХМАО-Югры через установленное в своем сотовом телефоне приложение (мессенджер) Телеграмм, у неустановленного лица под пин-неймом «Rick and Morty» заказал наркотическое средство на общую сумму 33000 рублей, при помощи мобильного приложения «Онлайн Сбербанк» осуществил перевод денежных средств на указанную продавцом банковскую карту. 16 ноября 2021г. получив информацию о местонахождении тайника-закладки, проследовал в лесной массив, расположенный вблизи Объездной автодороги г.Ханты-Мансийска, где обнаружил полимерный пакет с находящимися внутри восемью свертками с наркотическим средством, в результате чего незаконно приобрел без цели сбыта для личного употребления содержащее в своем составе производное наркотического средства N-метилэфедрона, часть которого употребил, а оставшиеся 7 свертков общей массой 6,48г хранил при себе в кармане одежды, до задержания его сотрудниками полиции и изъятия в ходе личного досмотра наркотического средства в г.Белоярский 17 ноября 2021г.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Ганжа Д.И. просил приговор в части решения о возвращении сотового телефона марки «Samsung» модели «Galaxy А32» по принадлежности осуждённому отменить, дело в этой части передать на новое рассмотрение. В описательно-мотивировочной части приговора, просил изменить место совершения незаконного приобретения наркотических средств на г.Ханты-Мансийск. При этом указал, что в приговоре указано, что преступления совершены на территории Белоярского района ХМАО-Югры, чем допущено противоречие, т.к. приобретение наркотических средств происходило на территории г.Ханты-Мансийска. Кроме того, наркотические средства ФИО1 приобретал при помощи своего сотового телефона марки «Samsung» модели «Galaxy А32», который изъят и приобщен в качестве вещественного доказательства, таким образом, является средством совершения преступления. Суд не привел мотивы, по которым принял решение оставить сотовый телефон у обвиняемого, не обсудил вопрос о возможности конфискации вещественного доказательства

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Нарушений уголовно-процессуального и уголовного законов, которые являются основанием отмены или изменения приговора по доводам апелляционного представления не установлено.

Обвинительный приговор в отношении ФИО1 соответствует требованиям п.1 ст.307 УПК РФ.

В приговоре, при описании преступных деяний, признанных судом доказанными указаны все необходимые сведения, в том числе время, место, способ приобретения наркотических средств на территории г.Ханты-Мансийска, последующего хранения наркотических средств ФИО1, которые были у него обнаружены и изъяты на территории Белоярского района ХМАО-Югры. При этом, указание, что преступления совершены на территории Белоярского района ХМАО-Югры, не свидетельствует о противоречии, поскольку преступления были окончены на территории Белоярского района ХМАО-Югры.

Обстоятельства, которые в силу ст.73 УПК РФ подлежали доказыванию, судом установлены правильно.

Вывод суда о виновности ФИО1 подтверждается показаниями осуждённого об обстоятельствах, при которых он приобрел и хранил наркотические средства без цели сбыта для личного употребления, однако был задержан сотрудниками полиции, наркотические средства у него были обнаружены и изъяты 3.08.2021г. в ходе личного досмотра, досмотра транспортного средства массой 2,00г, и в ходе обыска по месту жительства ФИО1; 17.11.2021г. в ходе личного досмотра ФИО1; показаниями свидетелей, протоколами следственных действий, заключением эксперта, иными письменными материалами, которые оценены судом и признаны допустимыми и достаточными для постановления обвинительного приговора в отношении ФИО1

Оснований для исключения доказательств, суд обоснованно не усмотрел. Не усматривает таких оснований и судебная коллегия.

То обстоятельство, что в ходе проверки оперативной информации, на вопрос сотрудников полиции ФИО1 подтвердил факт хранения у себя в квартире наркотического средства; при задержании, на вопрос о принадлежности изъятых предметов в автомобиле, пояснил, что сверток с веществом принадлежит ему, что при нем в сумке находится шприц с наркотическим средством, который он выдал; при задержании в аэропорту, на вопрос о наличии при себе запрещенных предметов и веществ, ответил, что при нём имеются 7 свертков с наркотическим средством, - не является основанием считать недопустимыми доказательствами и исключать показания сотрудников полиции об обстоятельствах задержания ФИО1, обнаружения и изъятия наркотических средств при обыске в квартире, в ходе досмотра автомобиля, и при нём в ходе личных досмотров.

Кроме того, сам подсудимый в присутствии защитника как в ходе следствия, так и в судебном заседании давал последовательные показания, указав, каким образом совершил незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства, добровольно выдал часть наркотического средства и каким образом у него обнаружена и изъята остальная его часть.

Ввиду изложенного, суд признал правдивыми показания подсудимого ФИО1, данные им в судебном заседании, поскольку они не противоречат иным доказательствам, исследованным в суде и приведенным в описательно-мотивировочной части приговора.

Также не имеется оснований для исключения рапорта об обнаружении признаков преступления как недопустимого доказательства, поскольку он является процессуальным документом и как следует из ст.143 УПК РФ отнесён к поводу для возбуждения уголовного дела.

Всем исследованным доказательствам суд дал надлежащую оценку и в соответствии с установленными обстоятельствами правильно квалифицировал действия ФИО1 по каждому преступлению, по ст.228 ч.2 УК РФ и ст.228 ч.2 УК РФ. Квалификация действий ФИО1 и доказанность его вины в совершённых преступлениях в апелляционном представлении не оспариваются.

При назначении наказания ФИО1, судом учтены характер и степень общественной опасности совершённых преступлений, данные о его личности, сведения о состоянии здоровья, семейном и материальном положении, положительные характеристики, положения ч.1 ст.62 УК РФ.

Обстоятельств, отягчающих наказание не установлено.

Обстоятельствами, смягчающими наказание учтено по двум преступлениям активное способствование раскрытию и расследованию преступления, полное признание вины, раскаяние в содеянном.

Иных смягчающих обстоятельств, судом не установлено.

Между тем, в материалах дела имеются сведения о том, что ФИО1 является участником боевых действий на Северном Кавказе (л.д.26 т.2, 202 т.3); является инвалидом *** группы (л.д.27 т.2), имеет ряд тяжелых заболеваний, а именно: **; заболевания не входят в Перечень, утв. Постановлением Правительства от 14.01.2011 № 3 (т.6 л.д.113). Данные обстоятельства, не были признаны в качестве смягчающих наказание.

Поскольку, в силу ч.2 ст.61 УК РФ суд вправе был признать эти существенные обстоятельства и учесть в качестве смягчающих, судебная коллегия полагает необходимым их учесть в качестве смягчающих обстоятельств, и смягчить назначенное осуждённому наказание.

При этом, оснований для применения ст.64 УК РФ, а также ч.6 ст.15 УК РФ, судебная коллегия не усматривает.

Отсутствуют предусмотренные законом основания для отмены приговора в части решения об оставлении сотового телефона марки «Samsung» модели «Galaxy А32» по принадлежности у ФИО1

Как следует из материалов дела, приговором Белоярского городского суда от 1 апреля 2022г., было принято решение сотовый телефон марки «Samsung» модели «Galaxy А32» оставить по принадлежности у ФИО1 В этой части, приговор никем не обжаловался, ни в апелляционном, ни в кассационном порядке.

Соответственно, по тем основаниям, что суд не привёл мотивы, по которым принял решение оставить сотовый телефон у обвиняемого, и не обсудил вопрос о возможности конфискации телефона, как средства совершения преступления, приговор суда не отменялся.

То есть, при новом рассмотрении дела, суд первой инстанции не мог обсуждать вопрос о возможности конфискации сотового телефона, что повлекло бы ухудшение положения осуждённого, при отсутствии необходимых процессуальных поводов.

На основании изложенного и руководствуясь ст.389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Белоярского городского суда от 21 апреля 2023г. в отношении ФИО1 изменить:

на основании с.61 ч.2 УК РФ в качестве обстоятельств, смягчающих наказание ФИО1 учесть состояние его здоровья, участие в боевых действиях.

Смягчить назначенное ФИО1 наказание по ст.228 ч.2 УК РФ до 3 лет лишения свободы, по ст.228 ч.2 УК РФ до 3 лет лишения свободы.

На основании ст.69.ч.3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначить ФИО1 наказание 3 года 6 месяцев лишения свободы.

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору от 23 июня 2020г. и окончательно назначить ФИО1 наказание 4 года лишения свободы.

В остальном приговор оставить без изменения, апелляционное представление – без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке по правилам, предусмотренным главой 47-1 УПК РФ, - в судебную коллегию по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции г.Челябинск.

Осуждённый вправе заявить ходатайство об участии в судебном заседании, в кассационной жалобе либо в течение 3 суток со дня получения им извещения о назначении судебного заседания.

Председательствующий подпись

Судьи подписи