Дело №2- 1149/2022

№

РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

01 июля 2022 года г. Новокузнецк

Заводской районный суд г. Новокузнецка Кемеровской области в составе председательствующего судьи Ермоленко О.А.

при секретаре судебного заседания Кушевой В.В.,

с участием представителя истца Бирж Е.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по иску ФИО1 к Акционерному обществу «Тинькофф Банк» о признании отношений трудовыми, взыскании морального вреда, судебных расходов,

УСТАНОВИЛ:

ФИО1 обратилась в суд с исковым заявлением, в котором с учетом уточнения в порядке ст. 39 ГПК РФ просит признать правоотношения, возникшие между ФИО1 и АО «Тинькофф Банк» по договору от 15.04.2021 трудовыми правоотношениями; обязать АО «Тинькофф Банк» внести в трудовую книжку ФИО1 запись о принятии её в АО «Тинькофф Банк» на должность «консультанта Отдела сопровождения продаж» с 15.04.2021, взыскать с АО «Тинькофф банк» в пользу ФИО1 судебные моральный вред в размере 5 000 рублей, судебные расходы: 20 000 рублей за юридические услуги представителя.

Требования мотивированы тем, что 15.04.2021 она устроилась на работу в АО «Тинькофф банк».

В её обязанности входили:

- выезд к клиентам и/или потенциальным клиентам Банка и его партнеров, с целью доставки ему документов, а также банковских карт, sim-карт и оформление соответствующих конкретному продукту Банка или его партнеров документов, подписания данных документов, консультация по продуктам/услугам Заказчика и его партнеров.

- сбор документов, необходимых для идентификации Клиентов Банка;

- осуществление зачисления наличных денежных средств, полученных от Клиентов в счет уплаты страховой премии по заключенным Договорам страхования, на счет партнера Банка согласно инструкции;

- проведение предстрахового осмотра (далее по тексту-ПСО) автомобиля, если это требуется согласно инструкциям, полученным от партнера Банка в процессе выполнения своих обязанностей;

- осуществление установки дополнительного оборудования при наличии соответствующего поручения от Банка;

- составление оптимального маршрута и распределение выездов к Клиентам;

- транспортировка, хранение, выдача и подписание кадровых документов с сотрудниками Банка;

- выезд к Клиентам Банка для доставки перевыпущенной или дополнительной карты;

- иные поручения Банка.

Ежедневно она проводила встречи с заказчиками, работала исключительно на территории .... Заработную плату получала регулярно два раза в месяц: 11 числа месяца и последний рабочий день месяца перечислением на свой расчётный счет.

Непосредственным руководителем являлся Т., который курировал ее работу как сотрудника Банка. Также при работе у ответчика были предусмотрены оплачиваемые отпуска.

При этом ответчиком в подтверждение взаимных обязательств выдан договор присоединения на выполнение работ.

Проработав более десяти месяцев, истец обратилась к работодателю (ответчику) с просьбой оформить трудовой договор (заявление от 18.03.2022 получено ответчиком 28.03.2022), однако никаких действий со стороны работодателя не последовало. Фактически ответчик уклоняется от признания отношений трудовыми.

Анализ содержания Договора присоединения позволяют сделать вывод о том, что данные отношения (между истцом и ответчиком) фактически являются трудовыми отношениями.

Так, Договор присоединения не ограничен выполнением какого-либо конкретного задания или работы, он определяет трудовую функцию работника (п. 1.1 Договора присоединения), которую тот выполняет лично (п. 1.6, п. 2.1.1 Договора присоединения) на постоянной основе, так как договор имеет неопределенный срок (раздел 5 Договора присоединения), под контролем работодателя (п. 2.2.4 Договора присоединения) в соответствии с внутренним распорядком (п. 1.6 Договора присоединения),

О наличии трудовых отношений между истцом и ответчиком свидетельствует наличие отпуска (хоть и не оплачиваемого), предоставляемого после предварительного согласования с руководством.

Следующим признаком фактических трудовых отношений между истцом и ответчиком является оплата работодателем расходов, связанных с поездками работника в целях выполнения работы (п. 7.6 Договора присоединения, приложение 1 - вознаграждение за транспортные расходы исполнителя).

Осуществление периодических выплат работнику (по итогам работы за каждый расчетный месяц в 2 этапа: 3 и 17 числа каждого месяца), которые являются для него единственным и (или) основным источником доходов (раздел 3, Приложение 1 Договора присоединения) также свидетельствует о трудовом характере правоотношений.

При этом, считает, что в соответствии со ст. 237 ТК РФ в данном случае подлежит взысканию с ответчика моральный вред, причиненный истцу неправомерными действиями (бездействием) со стороны ответчика.

С учетом понесенных нравственных страданий истец оценивает причинённый моральный вред в размере 5 000 рублей.

Истец ФИО1 в судебное заседание не явилась, о времени и месте которого извещена надлежащим образом, просила рассмотреть дело в ее отсутствие.

Ранее суду пояснила, что пришла трудоустроиться в АО «Тинькофф Банк», прошла собеседование, после чего проходила у них обучение, которое длилось 1 месяц, по окончанию обучения сдала экзамены и только после этого, 15.04.2021 ее приняли на работу. Офис ответчика находится по адресу: ..., там всегда находилась руководитель – Ш.. Как такового рабочего места у истца не было, поскольку работа была разъездного характера. Рабочий день проходил так: сотрудники приезжали в офис на ..., там получали документы: кредитные, дебетовые карты, либо места-точки, где необходимо установить новые терминалы, либо проверить работу действующих. График работы был разный, мог быть 2/2, либо плавающий, работники сами выбирают, как им удобно. Они могли работать без выходных, например, когда была какая-то акция, тогда поток людей большой. Она в основном работала по графику 2/2, также в конце каждой недели руководитель офиса, т.е. Ш., устанавливала график работы. Продолжительность рабочего дня была с 10:00 часов до 22:00 часов, бывало, освобождались раньше, если сделали всю работу на день. В конце каждого рабочего дня она скидывала руководителю фотоотчет о проделанной работе, обеденного перерыва как такового не было, только если в момент свободного времени, но при этом работники всегда должны быть на связи. Также бывало, что выпадало работать в выходные дни. Заработная плата была каждый месяц, если выдача заработной платы выпадала на выходной день, то получали раньше, также в конце месяца выплачивали аванс. Размер заработной платы варьировался в зависимости от количества отработанных смен и продаж, также им оплачивали бензин. По работе у них был план выполнения работ, продаж, выводилась статистика каждый месяц, были также введены штрафы, потому что все встречи прослушиваются, и если что-то не так проходило, то выставляли штраф. Все эти условия были прописаны в договоре, она его подписала, тем самым согласилась с данными условиями. Характер выполнения работ был один и тот же, полномочия расширяются в связи с прохождением обучения. Изначально, когда пришла на работу, она выдавала только кредитные карты, после обучения уже могла выезжать на точки и устанавливать терминалы, а также ездить на встречи с ВИП-клиентами, юридическими лицами. Ее должность была – специалист по обслуживанию клиентов. Договор при трудоустройстве заключала в офисе, она подписывала заявление и потом его отправляли в ..., т.е. в головной офис, после чего ей вернули данный договор с подписями. Также ей выдали акт о том, что ей выдавали в пользование рабочий телефон. Не помнит, подписывала ли какое-то заявление или нет, но договор заключался в электронном виде, на специальном планшете ставила свою подпись.

Они не должны были опаздывать на работу, приезжали в 10:00-10:30 часов, даже раньше, потому что документы привозились из Москвы, один человек ехал в аэропорт и забирал документы, потом ехал в офис, они разбирали документы и приступали к работе. За опоздания были штрафные санкции, пару раз она опаздывала, из-за чего писала объяснительную. Все условия прописаны в договоре, также их собирали на собрания и рассказывали, что они должны делать, либо когда появлялось что-то новое, их также информировали. Кроме того, в мессенджерах была группа, где также обо всех изменениях оповещали. Кроме того, на протяжении работы сотрудник всегда проходит обучение. Им выдавали рабочий телефон, на котором установлено приложение, куда приходит каждое утро список клиентов, к которым она должна съездить на встречу. Например, ей дали документы на 30 человек, она в течение дня с ними должна созвониться и договориться о встрече. Также могла выехать на точку и проверить работу и состояние терминала, либо установить новый терминал. Не могла оставить кого-то из списка, обязательно должна была либо встретиться, либо перенести встречу на другой день.

В ... отпуск ушла в конце марта 2022 года, родила 17.04.2022. Ответчика заблаговременно предупреждала, что ..., на что ей предлагали перейти на легкую работу – выдавать кредитные карты в офисе, но она отказалась.

Работодателя только устно уведомила ..., никаких заявлений от нее не принимали, сказали, что выплат никаких не будет. Уведомление о расторжении договора получила только 2 недели назад. До этого к ней домой приходила руководитель, чтобы забрать рабочий телефон и вещи, которые выдавали при трудоустройстве. Руководитель пояснила, что данные вещи необходимо выдать новому сотруднику, это было в конце апреля 2022 года.

Карта «Тинькофф Банк» до сих пор числится как зарплатная, хотя в договоре прописано, когда сотрудник увольняется, его переключают на другой тариф, поскольку на зарплатном тарифе имеются бонусы и проценты. Последний раз заработную плату получила 12.04.2022.

Когда работала, был «Яндекс диск», к которому был доступ только сотрудникам банка, на данном диске была вся статистика работы и расчетные листки, в настоящее время у нее уже нет туда доступа. Кроме того, им выплачивали новогоднюю премию.

Материальные ценности при трудоустройстве получала по акту, в нем прописывалось все: от марки телефона до ответственности в случае его потери. Отпуск предусматривался, но после проведения определенного количества встреч, изначально необходимо провести 300 встреч, после чего в личном кабинете будет указано, что она может пойти в отпуск. Время для отпуска можно было выбирать по своему желанию, когда нужно, об этом надо было заранее говорить руководителю, который согласовывает непосредственно с головным офисом, после чего можно идти в отпуск. Ходила 1 раз за все время, отпускные переводили только в следующем месяце после отпуска.

Офис в городе только один - на ..., в данный офис могут зайти только работники банка, если приходили клиенты, то их обязательно выходил встречать кто-то из работников.

Представитель истца Бирж Е.А., действующий на основании доверенности, на уточненных исковых требованиях настаивал, суду пояснил, что с истцом был заключен договор присоединения, а на данный договор достаточно только заявления истца о том, чтобы он мог приступить к работе. Поэтому полномочия и ответственность предусмотрены в договоре, в данном случае двухстороннего соглашения заключено не было, а заявление от истца о присоединении к договору нет, оно находится у ответчика.

Ответчик АО «Тинькофф Банк» о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом, своего представителя в суд не направил, причин неявки суду не сообщил.

Свидетель Ф. суду пояснила, что истицу знает, вместе работали в АО «Тинькофф Банк», свидетель начала работать с мая 2021 года, когда пришла, истица уже там работала. Свидетель была трудоустроена по договору ГПХ, т.е. договор подряда. Ее работа заключалась в том, что у нее был рабочий телефон, на который поступали контакты (адреса), по данным адресам должна была доставить кредитные карты. На работу приезжала к 09:00 часам в офис по ..., забирала карты и развозила по адресам. У истца была такая же работа как у нее, только у них были разные графики, какой именно у истца был, не знает. Заработная плата отличалась от заработной платы истца, у которой зарплата была больше, потому что она работала с ВИП-клиентами. О размере заработной платы знает, потому что им каждому в личный кабинет приходили расчетные листки, а также на ее личную электронную почту. Расчетные листки выдавались после получения заработной платы, заработная плата была примерно 30 000 рублей, у истца побольше - где-то 35000-40000 рублей, может и больше. У свидетеля был график работы 2/2, специально выбрала такой график, поскольку ... Непосредственным руководителем была Ш., также был еще один руководитель С., но в основном была Ш.. Отпуск им предоставлялся, но она в свой не ходила, так как ей было достаточно было отдыха при таком графике работы. Заработная плата выдавалась 2 раза в месяц: аванс и зарплата, а также надбавка за продажи или наоборот отнимали часть заработной платы из-за штрафных санкций. Заработная плата начислялась в зависимости от тарифных ставок, от количества встреч, например, от 50 встреч начислялось 5000 рублей, 100 встреч – 10000 рублей. Акты сдачи-приемки работ составлялись и присылались на рабочий телефон, когда уволилась, рабочий телефон сдала.

Суд, выслушав участников процесса, показания свидетеля, исследовав письменные материалы дела, дав оценку доказательствам в соответствии со ст. 67 ГПК РФ, приходит к следующему.

Согласно ст. 15 ТК РФ трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается.

Исходя из совокупного толкования норм трудового права, следует, что к характерным признакам трудового правоотношения относятся: личный характер прав и обязанностей работника; обязанность работника выполнять определенную, заранее обусловленную трудовую функцию; подчинение работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда; возмездный характер (оплата производится за труд).

Статья 16 ТК РФ предусматривает, что трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с настоящим Кодексом.

В случаях и порядке, которые установлены трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или уставом (положением) организации, трудовые отношения возникают на основании трудового договора в результате:

избрания на должность;

избрания по конкурсу на замещение соответствующей должности;

назначения на должность или утверждения в должности;

направления на работу уполномоченными в соответствии с федеральным законом органами в счет установленной квоты;

судебного решения о заключении трудового договора;

признания отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями.

Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен (часть 3 статьи 16 Трудового кодекса Российской Федерации).

Согласно ст. 19.1 ТК РФ признание отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями может осуществляться:

лицом, использующим личный труд и являющимся заказчиком по указанному договору, на основании письменного заявления физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, и (или) не обжалованного в суд в установленном порядке предписания государственного инспектора труда об устранении нарушения части второй статьи 15 настоящего Кодекса;

судом в случае, если физическое лицо, являющееся исполнителем по указанному договору, обратилось непосредственно в суд, или по материалам (документам), направленным государственной инспекцией труда, иными органами и лицами, обладающими необходимыми для этого полномочиями в соответствии с федеральными законами.

В случае прекращения отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, признание этих отношений трудовыми отношениями осуществляется судом. Физическое лицо, являвшееся исполнителем по указанному договору, вправе обратиться в суд за признанием этих отношений трудовыми отношениями в порядке и в сроки, которые предусмотрены для рассмотрения индивидуальных трудовых споров.

Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений.

Если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии в порядке, установленном частями первой - третьей настоящей статьи, были признаны трудовыми отношениями, такие трудовые отношения между работником и работодателем считаются возникшими со дня фактического допущения физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, к исполнению предусмотренных указанным договором обязанностей.

В силу статьи 56 Трудового кодекса Российской Федерации трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

В соответствии с частью 2 статьи 67 Трудового кодекса Российской Федерации трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех дней со дня фактического допущения к работе.

Согласно п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 (ред. от 28.09.2010) "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации", судам необходимо иметь в виду, что трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах (если трудовым законодательством или иным нормативным правовым актом, содержащим нормы трудового права, не предусмотрено составление трудовых договоров в большем количестве экземпляров), каждый из которых подписывается сторонами (части первая, третья статьи 67 ТК РФ). Прием на работу оформляется приказом (распоряжением) работодателя, содержание которого должно соответствовать условиям заключенного трудового договора (часть первая статьи 68 ТК РФ). Приказ (распоряжение) работодателя о приеме на работу должен быть объявлен работнику под роспись в трехдневный срок со дня фактического начала работы (часть вторая статьи 68 ТК РФ).

Если трудовой договор не был оформлен надлежащим образом, однако работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного представителя, то трудовой договор считается заключенным и работодатель или его уполномоченный представитель обязан не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения к работе оформить трудовой договор в письменной форме (часть вторая статьи 67 ТК РФ). При этом следует иметь в виду, что представителем работодателя в указанном случае является лицо, которое в соответствии с законом, иными нормативными правовыми актами, учредительными документами юридического лица (организации) либо локальными нормативными актами или в силу заключенного с этим лицом трудового договора наделено полномочиями по найму работников, поскольку именно в этом случае при фактическом допущении работника к работе с ведома или по поручению такого лица возникают трудовые отношения (статья 16 ТК РФ) и на работодателя может быть возложена обязанность оформить трудовой договор с этим работником надлежащим образом.

В соответствии со ст. 58, 59 ТК РФ трудовые договоры могут заключаться: 1) на неопределенный срок; 2) на определенный срок не более пяти лет (срочный трудовой договор), если иной срок не установлен настоящим Кодексом и иными федеральными законами.

Срочный трудовой договор заключается, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, а именно в случаях, предусмотренных частью первой статьи 59 настоящего Кодекса. В случаях, предусмотренных частью второй статьи 59 настоящего Кодекса, срочный трудовой договор может заключаться по соглашению сторон трудового договора без учета характера предстоящей работы и условий ее выполнения.

Срочный трудовой договор заключается: с лицами, принимаемыми для выполнения заведомо определенной работы в случаях, когда ее завершение не может быть определено конкретной датой.

По соглашению сторон срочный трудовой договор может заключаться: с поступающими на работу пенсионерами по возрасту, а также с лицами, которым по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, разрешена работа исключительно временного характера.

Согласно ст. 22 ТК РФ работодатель обязан выплачивать в полном размере причитающуюся работникам заработную плату в сроки, установленные в соответствии с настоящим Кодексом, коллективным договором, правилами внутреннего трудового распорядка, трудовыми договорами.

Согласно ст. 136 ТК РФ, при выплате заработной платы работодатель обязан извещать в письменной форме каждого работника:

1) о составных частях заработной платы, причитающейся ему за соответствующий период;

2) о размерах иных сумм, начисленных работнику, в том числе денежной компенсации за нарушение работодателем установленного срока соответственно выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и (или) других выплат, причитающихся работнику;

3) о размерах и об основаниях произведенных удержаний;

4) об общей денежной сумме, подлежащей выплате.

Форма расчетного листка утверждается работодателем с учетом мнения представительного органа работников в порядке, установленном статьей 372 настоящего Кодекса для принятия локальных нормативных актов.

Заработная плата выплачивается работнику, как правило, в месте выполнения им работы либо переводится в кредитную организацию, указанную в заявлении работника, на условиях, определенных коллективным договором или трудовым договором. Работник вправе заменить кредитную организацию, в которую должна быть переведена заработная плата, сообщив в письменной форме работодателю об изменении реквизитов для перевода заработной платы не позднее, чем за пять рабочих дней до дня выплаты заработной платы.

Место и сроки выплаты заработной платы в не денежной форме определяются коллективным договором или трудовым договором.

Заработная плата выплачивается непосредственно работнику, за исключением случаев, когда иной способ выплаты предусматривается федеральным законом или трудовым договором.

Заработная плата выплачивается не реже чем каждые полмесяца в день, установленный правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором, трудовым договором.

Для отдельных категорий работников федеральным законом могут быть установлены иные сроки выплаты заработной платы.

При совпадении дня выплаты с выходным или нерабочим праздничным днем выплата заработной платы производится накануне этого дня. Оплата отпуска производится не позднее, чем за три дня до его начала.

Согласно ст.84.1.ТК РФ, прекращение трудового договора оформляется приказом (распоряжением) работодателя.

С приказом (распоряжением) работодателя о прекращении трудового договора работник должен быть ознакомлен под роспись. По требованию работника работодатель обязан выдать ему надлежащим образом заверенную копию указанного приказа (распоряжения). В случае, когда приказ (распоряжение) о прекращении трудового договора невозможно довести до сведения работника или работник отказывается ознакомиться с ним под роспись, на приказе (распоряжении) производится соответствующая запись.

Днем прекращения трудового договора во всех случаях является последний день работы работника, за исключением случаев, когда работник фактически не работал, но за ним, в соответствии с настоящим Кодексом или иным федеральным законом, сохранялось место работы (должность).

В день прекращения трудового договора работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку и произвести с ним расчет в соответствии со статьей 140 настоящего Кодекса. По письменному заявлению работника работодатель также обязан выдать ему заверенные надлежащим образом копии документов, связанных с работой.

Согласно ст. 140 ТК РФ, при прекращении трудового договора выплата всех сумм, причитающихся работнику от работодателя, производится в день увольнения работника. Если работник в день увольнения не работал, то соответствующие суммы должны быть выплачены не позднее следующего дня после предъявления уволенным работником требования о расчете.

В случае спора о размерах сумм, причитающихся работнику при увольнении, работодатель обязан в указанный в настоящей статье срок выплатить не оспариваемую им сумму.

Судом установлено, что АО "Тинькофф Банк" является юридическим лицом, место нахождения которого определено: ... Основным и дополнительным видами деятельности общества является общее денежное посредничество, а также дилерская деятельность (л.д. 81-84).

Согласно последней записи в трудовой книжке ФИО1 01.03.2021 трудовой договор с ИП Б. расторгнут по инициативе работника п. 3 ст. 77 ТК РФ, где она работала с 03.06.2019 менеджером по туризму (л.д. 61-62 ).

Как следует из справки АО "Тинькофф Банк" № от 21.02.2022 ФИО1 в период с 15.04.2021 по настоящее время оказывает Банку услуги по информационно-справочному обслуживанию на основании заключенного договора присоединения. Финальный расчет за оказанные ФИО1 услуги договора произведен 11.02.2022 (л.д. 32).

Из договора присоединения на выполнение работ, заключенного между АО "Тинькофф Банк" (заказчик) и ФИО1 (исполнитель) следует, что ФИО1 приняла на себя обязательства осуществлять выезд к клиентам и/или потенциальным клиентам заказчика и его партнерам с целью доставки ему документов, а также банковских карт, sim-карт и оформление соответствующих конкретному продукту заказчика или его партнеров документов, подписания данных документов, консультация по продуктам/услугам заказчика и его партнеров; осуществлять сбор документов, необходимых для идентификации клиентов заказчика и/или партнеров заказчика и передача их заказчику; осуществлять зачисления наличных денежных средств, полученных исполнителем от клиента партнера заказчика в счет уплаты страховой премии по заключенным договорам страхования, на счет партнера заказчика согласно инструкции заказчика; осуществлять проведение предстрахового осмотра, если это требуется согласно инструкциям, полученным исполнителем от партнера заказчика в процессе выполнения своих обязанностей; осуществлять установки дополнительного оборудования при наличии соответствующего поручения заказчика; осуществлять составление оптимального маршрута и распределение выездов к клиентам; осуществлять выезд к клиентам заказчика для доставки перевыпущенной или дополнительной карты; осуществлять иные поручения заказчика (л.д. 13-17, 18-30).

В соответствии со статьей 428 Гражданского кодекса Российской Федерации договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

Согласно статье 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.

В соответствии со статьей 437 Гражданского кодекса Российской Федерации реклама, иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении. Содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается офертой (публичная оферта).

При этом, по трудовому договору работник принимает на себя обязанность выполнять работу по определенной трудовой функции (специальности, квалификации, должности), включается в состав персонала работодателя, подчиняется установленному режиму труда и работает под контролем и руководством работодателя; лицо, работающее по трудовому договору, не несет риска, связанного с осуществлением своего труда.

Согласно пояснениям ФИО1, ее работа носила разъездной характер, однако рабочий день начинался с того, что сотрудники приезжали в офис на ..., где руководитель офиса Ш. выдавала документы, кредитные, дебетовые карты, либо места-точки, где необходимо установить новые терминалы, либо проверить работу действующих.

В судебном заседании истец суду дала объяснения, из которых следует, что ее рабочий график был 2 рабочих дня через два дня выходных, который устанавливала руководитель офиса Ш. Продолжительность рабочего дня была с 10:00 часов до 22:00 часов. Перечисление заработной платы осуществлялось дважды в месяц на открытый специальный счет в банке вплоть до 12.04.2022 (л.д. 24, 33, 71).

Из представленной справки о доходах и суммах налога ФИО1 за 2021 год следует, что выплачиваемые суммы были указаны налоговым агентом по коду видов дохода "2010", то есть как выплаты по договорам гражданско-правового характера (л.д. 33). При этом обязанности, возложенные на ответчика указанным выше договором, выполнены в полном объеме, в том числе обязанности по перечислению страховых взносов на обязательное пенсионное страхование, что подтверждается справкой О. (л.д. 54), налоговые отчисления, что подтверждается ответом на запрос М. (л.д. 53, 56).

Непосредственным руководителем истца являлся Т., с которым истец согласовывала время отпуска поименнованное «Планирование неактивности», которое заключалось в компенсации недели отдыха в размере 15 % от среднего вознаграждения за последние 3 месяца (л.д. 31).

Кроме того, ФИО1 была обеспечена со стороны ответчика условиями труда, а именно, местом работы (офис Банка, куда могут зайти только работники банка), техническими средствами (мобильный телефон).

Когда истец заблаговременно предупредила ответчика, что ... ей предлагали перейти на легкую работу – выдавать кредитные карты в офисе, но она отказалась.

Проработав более десяти месяцев, 18.03.2022 истец направила ответчику заявление с просьбой оформить трудовой договор, полученное им 28.03.2022, однако никаких действий со стороны работодателя не последовало (л.д. 35, 36-38).

Таким образом, судом установлено, что на протяжении длительного времени, а именно с дата до апреля 2022 года, ФИО1 выполняла конкретную трудовую функцию лично, одна и та же функция выполнялась ей в одном и том же месте на протяжении длительного периода времени, фактически имея рабочее время на условиях ненормированного рабочего дня с оговоренным размером заработной платы и выходными днями, подчинением правилам внутреннего трудового распорядка ответчика. Выполняемая им функция носила постоянный характер и соответствовала должности консультанта отдела сопровождения продаж. В соответствии с заключенным договором ФИО1 исполняла конкретные и согласованные сторонами обязанности. Ответчик с установленной периодичностью два раза в месяц выплачивал ФИО1 вознаграждение за труд в виде заработной платы, в связи с чем, суд приходит к выводу о наличии между сторонами трудовых отношений.

В соответствии с правовой позицией Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 2.2 определения от 19.05.2009 N 597-О-О, в целях предотвращения злоупотреблений со стороны работодателей и фактов заключения гражданско-правовых договоров вопреки намерению работника заключить трудовой договор, а также достижения соответствия между фактически складывающимися отношениями и их юридическим оформлением федеральный законодатель предусмотрел в части четвертой статьи 11 Трудового кодекса Российской Федерации возможность признания в судебном порядке наличия трудовых отношений между сторонами, формально связанными договором гражданско-правового характера, и установил, что к таким случаям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права. Суды общей юрисдикции, разрешая подобного рода споры и признавая сложившиеся отношения между работодателем и работником либо трудовыми, либо гражданско-правовыми, должны не только исходить из наличия (или отсутствия) тех или иных формализованных актов (гражданско-правовых договоров, штатного расписания и т.п.), но и устанавливать, имелись ли в действительности признаки трудовых отношений и трудового договора, указанные в статьях 15 и 56 Трудового кодекса Российской Федерации.

Из приведенных в этих статьях определений понятий "трудовые отношения" и "трудовой договор" не вытекает, что единственным критерием для квалификации сложившихся отношений в качестве трудовых является осуществление лицом работы по должности в соответствии со штатным расписанием, утвержденным работодателем, - наличие именно трудовых отношений может быть подтверждено ссылками на тарифно-квалификационные характеристики работы, должностные инструкции и любым документальным или иным указанием на конкретную профессию, специальность, вид поручаемой работы.

Таким образом, по смыслу статей 11, 15 и 56 Трудового кодекса Российской Федерации во взаимосвязи с положением части второй статьи 67 названного кодекса, согласно которому трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя, отсутствие в штатном расписании должности само по себе не исключает возможности признания в каждом конкретном случае отношений между работником, заключившим договор и исполняющим трудовые обязанности с ведома или по поручению работодателя или его представителя, трудовыми - при наличии в этих отношениях признаков трудового договора.

Согласно разъяснениям, содержащимся в абзаце третьем пункта 8 и в абзаце втором пункта 12 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 (ред. от 24.11.2015) "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации", если между сторонами заключен договор гражданско-правового характера, однако в ходе судебного разбирательства будет установлено, что этим договором фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям в силу части четвертой статьи 11 Трудового кодекса Российской Федерации должны применяться положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права. Если трудовой договор не был оформлен надлежащим образом, однако работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного представителя, то трудовой договор считается заключенным и работодатель или его уполномоченный представитель обязан не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения к работе оформить трудовой договор в письменной форме (часть вторая статьи 67 Трудового кодекса Российской Федерации).

Судом достоверно установлено, что истцом представлены доказательства, свидетельствующие о фактическом допущении истца в период с 15.04.2021 до апреля 2022 года к выполнению трудовых функций в качестве консультанта отдела сопровождения продаж АО "Тинькофф Банк" в ..., истец осуществлял трудовую деятельность в интересах ответчика на протяжении определенного периода времени на постоянной основе, имел постоянное рабочее место в ..., подчинялся режиму работы, установленному у ответчика - имелся график работы, за нарушение которого была предусмотрена дисциплинарная ответственность, на истца была возложена обязанность личного выполнения работы в определенном месте и в определенное время в течение рабочей времени, что не соответствует гражданско-правовому характеру отношений, получала оплату за фактически выполненную работу в соответствии с установленной у ответчика системой оплаты труда в зависимости от объемов выполненной работы.

В соответствии со статьей 19.1 Трудового кодекса РФ неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений трудовыми толкуются в пользу наличия трудовых отношений.

Поскольку с истцом трудовой договор не был оформлен надлежащим образом, однако ФИО1 фактически приступила к работе с ведома или по поручению работодателя, то трудовой договор считается заключенным и работодатель или его уполномоченный представитель обязан не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения к работе оформить трудовой договор в письменной форме (часть вторая статьи 67 ТК РФ). Поэтому требования истца о признании правоотношений, возникших между ФИО1 и АО «Тинькофф Банк» по договору присоединения на выполнение работ от 15.04.2021 трудовыми отношениями и внесении соответствующей записи в трудовую книжку о приеме на работу в качестве консультанта отдела сопровождения продаж с 15.04.2021 подлежат полному удовлетворению.

Ответчиком в нарушение ст. 56, 57 ГПК РФ, в том числе по запросу суда, не представлены иные доказательства.

Согласно ст. 237 ТК РФ моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора.

В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба.

Однако, доказательств, подтверждающих причинение морального вреда и его последствий, обоснование суммы компенсации морального вреда истцом суду не представлено, в связи с чем, суд полагает данные требования не подлежащими удовлетворению.

В соответствии со ст. 88 ГПК РФ судебные расходы состоят из государственной пошлины и издержек, связанных с рассмотрением дела.

Статья 94 ГПК РФ к издержкам, связанным с рассмотрением дела, относит: расходы на оплату услуг представителя, связанные с рассмотрением дела почтовые расходы, понесенные сторонами, другие, признанные судом необходимые расходы.

Согласно ст. 98 ГПК РФ, стороне, в пользу которой состоялось решение суда, суд присуждает возместить с другой стороны все понесенные по делу судебные расходы.

В соответствии со ст. 100 ГПК РФ стороне, в пользу которой состоялось решение суда, по ее письменному ходатайству суд присуждает с другой стороны расходы на оплату услуг представителя в разумных пределах.

В соответствии с п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ №1 от 21.01.2016 «О некоторых вопросах применения законодательства о возмещении издержек, связанных с рассмотрением дела» расходы на оплату услуг представителя, понесенные лицом, в пользу которого принят судебный акт, взыскиваются судом с другого лица, участвующего в деле, в разумных пределах (ч. 1 ст. 100 ГПК РФ).

Согласно п. 13 Постановления № 1 от 21.01.2016, разумными следует считать такие расходы на оплату услуг представителя, которые при сравнимых обстоятельствах обычно взимаются за аналогичные услуги. При определении разумности могут учитываться объем заявленных требований, цена иска, сложность дела, объем оказанных представителем услуг, время, необходимое на подготовку им процессуальных документов, продолжительность рассмотрения дела и другие обстоятельства.

Интересы истца в суде на основании доверенности от 08.04.2022 (л.д. 12), представлял Бирж Е.А., который участвовал в подготовках дела к судебному разбирательству 05.05.2022 (л.д. 47, 48) и 17.06.2022 (л.д. 67), в судебном заседании 30.06.2022 (л.д. 64-66) и 01.07.2022.

Исходя из сложности гражданского дела, количества судебных заседаний и подготовок к судебному разбирательству с участием представителя (2 и 2), их продолжительности, а также степени участия представителя в деле, суд считает возможным взыскать расходы на представительство с учетом принципа разумности и справедливости в сумме 12000 рублей.

Поскольку истец, в силу ст. 333.36 ч. 2 п. 4 НК РФ освобожден от уплаты государственной пошлины, она подлежит взысканию в доход местного бюджета с ответчика, не освобожденного от ее уплаты, исходя из размера удовлетворенных судом исковых требований неимущественного характера, в размере 300 рублей.

Руководствуясь ст.ст. 194 - 199 ГПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Исковые требования ФИО1 удовлетворить частично.

Признать правоотношения, возникшие между ФИО1 дата года рождения, уроженкой ... (№ и Акционерным обществом «Тинькофф Банк» (№), по договору присоединения на выполнение работ от 15.04.2021 трудовыми отношениями.

Обязать Акционерное общество «Тинькофф Банк» (№) внести в трудовую книжку ФИО1, дата года рождения, уроженки ... (№) запись о принятии её в АО «Тинькофф Банк» на должность консультанта отдела сопровождения продаж с 15.04.2021.

Взыскать с Акционерного общества «Тинькофф Банк» №) в пользу ФИО1, дата года рождения, уроженки ... (№) судебные расходы по оплате юридических услуг 12 000 рублей.

В удовлетворении остальной части исковых требований отказать.

Взыскать с Акционерного общества «Тинькофф Банк» (№) в доход местного бюджета государственную пошлину 300 рублей.

Решение может быть обжаловано в Кемеровский областной суд в течение месяца со дня его принятия в окончательной форме - 08.07.2022.

Судья О.А. Ермоленко