УИД 77RS0020-02-2023-004072-92

Судья суда первой инстанции: фио

Номер дела в суде первой инстанции: 2а-333/2023

административное дело № 33а-4712/2023

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

21 августа 2023 года адрес

Судебная коллегия по административным делам Московского городского суда в составе председательствующего фио, судей фио, фио, при секретаре Курочкиной Е.С., с участием адвоката фио, рассмотрев в открытом судебном заседании по докладу судьи фио административное дело по апелляционной жалобе административного истца ФИО1 на решение Перовского районного суда адрес от 10 мая 2023 года, которым постановлено:

В удовлетворении административного искового заявления ФИО1 к адрес Вешняки адрес, Объединенному военному комиссариату адрес о признании заключения призывной комиссии незаконным и его отмене - отказать,

установила:

Административный истец ФИО1 обратился в Перовский районный суд адрес с административным исковым заявлением к призывной комиссии адрес, Объединенному военному комиссариату адрес о признании незаконным и отмене заключения призывной комиссии адрес от 19 мая 2021 года в части признания его не прошедшим военную службу по призыву, не имя на то законных оснований.

Требования мотивированы тем, что 25 февраля 2021 года ему исполнилось 27 лет22 декабря 2022 года военный комиссариат адрес выдал ему взамен военного билета справку серии АС № 0009987, согласно которой 19 мая 2021 года он признан не прошедшим военную службу по призыву, не имя на то законных оснований. С решением не согласен, поскольку в 2013 году Колледж полиции, ему присвоена квалификация «юрист с углубленной подготовкой по специальности Правоведение», в 2016 году получил высшее образование с присвоением квалификации «юрист по специальности Юриспруденция». С 01 августа 2013 года поступил на службу в органы внутренних дел, где по настоящее время проходит службу, имея специальное звание – капитан полиции; в связи с чем подлежит специальному военному учету по месту прохождения службы в органах полиции; в отношении него в Военный комиссариат направлялись сведения. Также ссылался на то, что мероприятия, связанные с призывом, в отношении него не проводились по не зависящим от него причинам.

Суд постановил приведенное выше решение, об отмене которого просит административный истец ФИО1 по доводам апелляционной жалобы.

Административный истец ФИО1 и административные ответчики, извещенные о времени и месте судебного заседания, в суд апелляционной инстанции не явились, о причинах неявки не сообщили, доказательств уважительности причин неявки не представили.

Судебная коллегия на основании ст. 150, ст. 152 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации сочла возможным рассмотреть дело в отсутствие указанных лиц.

В заседание судебной коллегии представитель административного истца адвокат фио доводы апелляционной жалобы поддержал.

Проверив материалы дела, выслушав объяснения представителя административного истца адвоката фио, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия находит решение подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ года состоит на воинском учете в ОВК адрес; 25 февраля 2021 года он достиг 27-летнего возраста.

В 2013 году административный истец окончил Государственное бюджетное образовательное учреждение среднего профессионального образования адрес «Колледж полиции», ему присвоена квалификация «Юрист с углубленной подготовкой» по специальности «Правоведение», о чем 28 июня 2013 года выдан диплом (регистрационный номер 000146, серии 77 СПА 0019497) (л.д. 7).

В 2016 году административный истец получил высшее образование с присвоением квалификации «Юрист» по специальности 03.05.01 «Юриспруденция», ему был выдан диплом о высшем образовании с отличием, регистрационный номер 0251, серии 137705 0022207, дата выдачи 18 июля 2016 года (л.д. 8).

01 августа 2013 года административный истец поступил на службу в Отдел МВД России по адрес по адрес, где проходил службу до 01 ноября 2018 года); с 19 октября 2019 года проходит службу в должности оперуполномоченного 1 отделения 9 отдела УУР ГУ МВД России по адрес, имеет специальное звание - капитан полиции (л.д. 15).

Сведения о том, что ФИО1 проходит службу в органах внутренних дел неоднократно направлялись в Объединенный военный комиссариат адрес в том числе: в декабре 2014 года, 25 сентября 2019 года, 06 октября 2020 года (л.д. 37, 56, 60).

Решением призывной комиссии адрес от 19 мая 2021 года N 4-9/19 гражданин ФИО1 зачислен в запас и признан не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований (л.д. 27 об.).

Суд, учитывая положения Федерального закона от 28 марта 1998 года N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе", а также Положения о призыве на военную службу граждан Российской Федерации, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 11 ноября 2006 года N 663, пришел к выводу о законности заключения призывной комиссии, поскольку в действиях административного ответчика не установлено нарушений требований Федерального закона от 28 марта 1998 года N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе", не усмотрено нарушений прав административного истца.

Судебная коллегия с выводом суда первой инстанции об отказе в удовлетворении требований согласиться не может по следующим основаниям.

Защита Отечества является долгом и обязанностью гражданина Российской Федерации. Гражданин Российской Федерации несет военную службу в соответствии с федеральным законом (статья 59 Конституции Российской Федерации).

Правовое регулирование в области воинской обязанности и военной службы в целях реализации гражданами Российской Федерации конституционного долга и обязанности по защите Отечества, а также правовое регулирование поступления на военную службу и военной службы в Российской Федерации иностранных граждан осуществляется на основании Федерального закона от 28 марта 1998 года N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе".

Федеральный законодатель полномочия по осуществлению мероприятий по обеспечению исполнения воинской обязанности, включающей прохождение военной службы по призыву, возложил на военные комиссариаты, которые организуют призыв на военную службу через свои структурные подразделения; призыв на военную службу осуществляют призывные комиссии (статьи 1, 5, 26 Федерального закона N 53-ФЗ).

Согласно пунктам 1 и 3 статьи 26 Федерального закона N 53-ФЗ, призыв на военную службу граждан, не пребывающих в запасе, включает: явку на медицинское освидетельствование, профессиональный психологический отбор и заседание призывной комиссии; явку в указанные в повестке военного комиссариата время и место для отправки к месту прохождения военной службы и нахождение в военном комиссариате до начала военной службы. На мероприятия, связанные с призывом на военную службу, граждане вызываются повестками военного комиссариата.

Статья 28 Федерального закона N 53-ФЗ, закрепляя обязанности призывной комиссии по призыву граждан на военную службу, предусматривает принятие в отношении них одного из следующих решений: о призыве на военную службу; о направлении на альтернативную гражданскую службу; о предоставлении отсрочки от призыва на военную службу; об освобождении от призыва на военную службу; о зачислении в запас; об освобождении от исполнения воинской обязанности.

При зачислении в запас граждан, подлежавших призыву на военную службу и не прошедших ее до достижения ими возраста 27 лет (за исключением граждан, не прошедших военную службу по призыву по основаниям, предусмотренным пунктами 1, 2 и 4 статьи 23, статьей 24 указанного федерального закона, либо в связи с отменой призывной комиссией субъекта Российской Федерации решения нижестоящей призывной комиссии), призывная комиссия выносит заключение о том, что гражданин не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований (пункт 1.1 этой же статьи).

Порядок и условия признания гражданина не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, определяются Положением о призыве на военную службу граждан Российской Федерации, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 11 ноября 2006 года N 663 (далее - Положение о призыве на военную службу).

В силу пункта 34 Положения о призыве на военную службу при зачислении в запас граждан, не прошедших до достижения ими возраста 27 лет военную службу по призыву (за исключением граждан, не прошедших военную службу по призыву по основаниям, предусмотренным пунктами 1 и 2, подпунктом "в" пункта 3, пунктом 4 статьи 23 и статьей 24 Федерального закона N 53-ФЗ, либо в связи с отменой призывной комиссией субъекта Российской Федерации решения нижестоящей призывной комиссии), призывная комиссия на основании документов воинского учета, хранящихся в военном комиссариате муниципального образования (муниципальных образований) (личное дело призывника, учетно-алфавитная книга), а для граждан, не состоявших на воинском учете, - на основании справок соответствующих военных комиссариатов муниципальных образований выносит заключение о том, что гражданин не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований. Такое заключение выносится, если гражданин не проходил военную службу, не имея на то законных оснований, начиная с 1 января 2014 года, при этом состоял (обязан был состоять) на воинском учете и подлежал призыву на военную службу.

Согласно пункту 19 Положения о призыве на военную службу призывник, у которого утрачены основания для освобождения от призыва на военную службу или истекли сроки предоставленной ему отсрочки от призыва на военную службу, подлежит призыву на военную службу на общих основаниях.

В силу п. 1 ст. 5 Федерального закона N 53-ФЗ проведение мероприятий по медицинскому освидетельствованию и медицинскому осмотру при постановке на воинский учет, призыве на военную службу и проведение иных мероприятий, связанных с призывом на военную службу, осуществляется военными комиссариатами.

Вопросы организации призыва граждан на военную службу регламентированы статьей 26 Федерального закона N 53-ФЗ.

В соответствии с пунктом 1 названной статьи призыв на военную службу граждан, не пребывающих в запасе, включает: явку на медицинское освидетельствование и заседание призывной комиссии; явку в указанные в повестке военного комиссариата время и место для отправки к месту прохождения военной службы и нахождение в военном комиссариате до начала военной службы. Призыв на военную службу указанных граждан организуют военные комиссариаты через свои структурные подразделения и осуществляют призывные комиссии, создаваемые в муниципальных районах, городских округах и на внутригородских территориях городов федерального значения решением высшего должностного лица субъекта Российской Федерации (руководителя высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации) по представлению военного комиссара.

На мероприятия, связанные с призывом на военную службу, граждане вызываются повестками военного комиссариата (пункт 3).

Согласно статье 31 Федерального закона N 53-ФЗ, граждане, не пребывающие в запасе, подлежащие призыву на военную службу, обязаны явиться в указанные в повестке военного комиссариата время и место на медицинское освидетельствование, заседание призывной комиссии или для отправки в воинскую часть для прохождения военной службы, а также находиться в военном комиссариате до начала военной службы (пункт 1).

Граждане, подлежащие призыву на военную службу, обязаны получать повестки военного комиссариата под расписку (пункт 2). В случае неявки без уважительных причин гражданина по повестке военного комиссариата на мероприятия, связанные с призывом на военную службу, указанный гражданин считается уклоняющимся от военной службы и привлекается к ответственности в соответствии с законодательством Российской Федерации (пункт 4).

Пунктом 34 Инструкции по подготовке и проведению мероприятий, связанных с призывом на военную службу граждан Российской Федерации, не пребывающих в запасе, утвержденной приказом Министра обороны Российской Федерации от 2 октября 2007 года N 400 (действующей на момент принятия оспариваемого решения), предусмотрено, что после создания призывной комиссии ее председатель совместно с военным комиссаром разрабатывает график работы этой комиссии, в соответствии с которым в военном комиссариате составляются именные списки призывников по дням их явки на заседание призывной комиссии. Вызову на призывную комиссию подлежат все призывники, кроме пользующихся отсрочкой от призыва на военную службу и не подлежащих призыву на военную службу.

Таким образом, на военный комиссариат (иной уполномоченный орган или должностное лицо) в силу приведенных выше нормативных положений возложена обязанность по надлежащему осуществлению мероприятий, направленных на организацию призыва на военную службу, в том числе, по своевременному личному вручению под расписку повесток гражданам, подлежащим призыву.

Действующее законодательство устанавливает обязанность граждан, подлежащих призыву на военную службу, являться только по повестке военного комиссариата в указанные в ней время и место, а также предусматривает ответственность за неявку по этой повестке.

При этом законом на гражданина, подлежащего призыву на военную службу, не возложена обязанность самостоятельно (без повестки) явиться в военный комиссариат на мероприятия, связанные с призывом на военную службу.

Соответствующая правовая позиция приведена в пункте 54 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2018), утвержденного 14 ноября 2018 года Президиумом Верховного Суда Российской Федерации.

С учетом приведенного правового регулирования, юридически значимым обстоятельством для правильного разрешения настоящего административного спора является исполнение соответствующим военным комиссариатом после 1 января 2014 года обязанностей по надлежащему осуществлению мероприятий, направленных на организацию призыва административного истца на военную службу, в том числе, по своевременному вручению повесток ему в указанный период времени лично под расписку.

Между тем, административный ответчик обязанность по своевременному вручению повесток не исполнил, так из имеющихся в материалах дела корешков повесток, усматривается, что в них отсутствуют сведения о вручении повесток ФИО1 (л.д. 63-73).

Из сообщения Отдела внутренних дел Российской федерации по адрес от 06 февраля 2023 года следует, что обращения из Объединенного военного комиссариата адрес об установлении местонахождения ФИО1 в период с 01 января 2014 года по 25 февраля 2021 года не поступали (л.д. 80).

Таким образом, в материалах дела отсутствуют сведения о направлении военным комиссариатом повесток административному истцу с вызовом на призывную комиссию, их вручение.

Также не имеется доказательств совершения ФИО1 действий, бездействия, которые сопряжены с неисполнением им обязанностей по воинскому учету, предусмотренных Федеральным законом N 53-ФЗ, или свидетельствующих об уклонении от призыва на военную службу, а также выяснения обстоятельств, позволяющих определить наличие или отсутствие законных оснований для вынесения в отношении административного истца заключения о признании его не прошедшим без законных на то оснований военную службу по призыву.

С учетом изложенного, судебная коллегия считает, что решение суда первой инстанции, которым не учтены вышеприведенные обстоятельства, не может быть признано законным и обоснованным, а потому оно подлежит отмене с вынесением нового решения об удовлетворении требований ФИО1

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 309 - 311 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации, судебная коллегия

определила:

решение Перовского районного суда адрес от 10 мая 2023 года отменить.

Принять новое решение, которым признать незаконным и отменить решение призывной комиссии отдела Объединенного военного комиссариата адрес от 19 мая 2021 года о признании ФИО1 не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований.

Обязать Объединенный военный комиссариат адрес повторно рассмотреть вопрос о выдаче ФИО1 военного билета.

Кассационная жалоба может быть подана через суд первой инстанции в течение шести месяцев во Второй кассационный суд общей юрисдикции и Верховный Суд России.

Мотивированное апелляционное определение изготовлено 21 августа 2023 года.

Председательствующий

Судьи