Мировой судья Батурина В.Г.

Дело № 10-20/2023

УИД 56MS0090-01-2023-001525-16

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г.Оренбург 23 ноября 2023 года.

Промышленный районный суд г. Оренбурга в составе:

Председательствующего - судьи Измайлова И.В.,

при секретаре Александровой Ю.М.,

с участием:

государственных обвинителей - помощников прокурора Промышленного района г.Оренбурга Стахиева А.Н., ФИО1, Телятниковой М.О.,

осужденного ФИО2,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осужденного ФИО2 и апелляционное представление государственного обвинителя Стахиева А.Н. на приговор мирового судьи судебного участка №12 Промышленного района г.Оренбурга от 03.08.2023г., которым

ФИО2, <данные изъяты>, ранее судимый:

1). 29.04.2020г. – приговором Промышленного районного суда г.Оренбурга по п.«в» ч.2 ст.158, ст.158.1 (3 эпизода), ч.3 ст.30 – ч.1 ст.158 УК РФ, ч.3 ст.30 – ст.158.1 (3 эпизода) УК РФ (с учетом апелляционного постановления Оренбургского областного суда от 23.07.2020г.) к 1 году 6 месяцам лишения свободы, с ограничением свободы на срок 6 месяцев, с отбыванием наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима,

2). 27.05.2020г. – приговором мирового судьи судебного участка №5 Ленинского района г.Оренбурга, временно исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка №6 Ленинского района г.Оренбурга по ч.3 ст.30 – ч.1 ст.158 УК РФ (с учетом апелляционного постановления Ленинского районного суда г.Оренбурга от 13.08.2020г., кассационного определения от 26.02.2021г.) на основании ч.5 ст.69 УК РФ по приговору суда от 28.04.2020г., к 1 году 8 месяцам лишения свободы, с ограничением свободы на срок 6 месяцев, с отбыванием наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима,

31.03.2021г. - освобожден по отбытии срока наказания в виде лишения свободы.

3). 29.11.2021г. - приговором Промышленного районного суда г.Оренбурга по п.«а» ч.3 ст.158 УК РФ (с учетом апелляционного определения Оренбургского областного суда от 17.02.2022г.) на основании ч.5 ст.70 УК РФ по приговору суда от 27.05.2020г., к 1 году 9 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с ограничением свободы на срок 11 месяцев.

Осужденного:

1). 06.06.2023г. – приговором Промышленного районного суда г.Оренбурга по п.«а» ч.3 ст.158 УК РФ, на основании ст.70 УК РФ по приговору суда от 29.11.2021г. к 2 годам лишения свободы, с ограничением свободы на срок 1 год, с отбыванием наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима,

2). 27.06.2023г. – приговором Центрального районного суда г.Оренбурга по п.«а» ч.2 ст.158, п.«г» ч.2 ст.161 УК РФ, на основании ч.5 ст.69 УК РФ по приговору суда от 06.06.2023г. к 3 годам лишения свободы, с ограничением свободы на срок 1 год, с отбыванием наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима,

3). 11.07.2023г. – приговором мирового судьи судебного участка №9 Дзержинского района г.Оренбурга по ч.1 ст.158 УК РФ, на основании ч.5 ст.69 УК РФ по приговору суда от 27.06.2023г. к 3 годам 1 месяцу лишения свободы, с ограничением свободы на срок 1 год, с отбыванием наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима,

осуждён приговором мирового судьи судебного участка №12 Промышленного района г.Оренбурга от 03.08.2023г. по ч.3 ст.30 - ч.1 ст.158 УК РФ к 2 месяцам лишения свободы.

На основании ч.2, 5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения вновь назначенного наказания и наказания, назначенного приговором мирового судьи судебного участка №9 Дзержинского района г.Оренбурга от 11.07.2023г., окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 2 месяца, с ограничением свободы на срок 1 год, с отбыванием наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

УСТАНОВИЛ:

Приговором мирового судьи судебного участка №12 Промышленного района г.Оренбурга от 03.08.2023г. ФИО2 осужден по ч.3 ст.30 - ч.1 ст.158 УК РФ к 2 месяцам лишения свободы.

На основании ч.2, 5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения вновь назначенного наказания и наказания, назначенного приговором мирового судьи судебного участка №9 Дзержинского района г.Оренбурга от 11.07.2023г., окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 2 месяца с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с ограничением свободы на срок

1 год.

Преступление совершено 14 февраля 2023 года в г.Оренбурге, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Стахиев А.Н. выражает несогласие с данным приговором мирового судьи, просит его изменить, исключить из резолютивной части приговора указание на ч.2 ст.69 УК РФ. Назначить наказание с применением положений ч.5 ст.69 УК РФ.

В ходе судебного заседания осужденный ФИО2 не возражал против удовлетворения апелляционного представления прокурора.

В апелляционной жалобе осужденный ФИО2 выражает несогласие с данным приговором мирового судьи, просит его изменить, зачесть в срок лишения свободы время содержания его под стражей с 19.03.2023г., т.е. со дня его задержания.

В ходе судебного заседания прокурор Телятникова М.О. не возражала против удовлетворения апелляционной жалобы.

Выслушав стороны, проверив материалы дела и обсудив доводы апелляционной жалобы, апелляционного представления, суд приходит к следующим выводам.

Выводы мирового судьи о виновности ФИО2 в совершении преступного действия, указанного в приговоре, подтверждаются установленными по делу, проверенными в судебном заседании и изложенными в приговоре доказательствами: показаниями представителя потерпевшего Я.Р.Д., свидетеля Н.В.Н., данными в ходе дознания и судебного разбирательства, и другими материалами дела, оценка и анализ которых содержатся в приговоре.

В соответствии с ч.7 ст.389.13 УПК РФ, суд апелляционной инстанции с согласия сторон рассмотрел апелляционное представление государственного обвинителя без проверки доказательств, которые были исследованы судом первой инстанции.

В судебном заседании ФИО2 вину в предъявленном обвинении признал полностью.

Преступные действия осужденного ФИО2 мировым судьей правильно квалифицированы по ч.3 ст.30 - ч.1 ст.158 УК РФ - как покушение на кражу, т.е. покушение на тайное хищение чужого имущества.

Их юридическая оценка в приговоре мотивирована.

Все доказательства по делу непосредственно исследованы в судебном заседании и получили надлежащую оценку в приговоре с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а в совокупности - достаточности для постановления обвинительного приговора.

Оснований для изменения категории преступления в соответствии с ч.6 ст.15 УК РФ не имеется, поскольку данное преступление относятся к категории преступлений небольшой тяжести (ч.2 ст.15 УК РФ).

При решении вопроса о виде и размере наказания, суд первой инстанции в полной мере учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, личность виновного, обстоятельства смягчающие его наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного.

Обстоятельствами, смягчающими наказание подсудимого мировой судья обоснованно признал: признание подсудимым своей вины, раскаяние в содеянном, состояние здоровья, осуществление ухода за нетрудоспособным членом семьи (отцом – инвалидом II группы).

Обстоятельством, отягчающим наказание ФИО2, является рецидив преступлений.

Оснований для повторного учета указанных обстоятельств и данных о личности ФИО2, суд апелляционной инстанции не усматривает.

При назначении ФИО2 наказания, суд первой инстанции правомерно применил положения ч.3 ст.66 УК РФ, в соответствии с которой срок или размер наказания за покушение на преступление не может превышать трех четвертей максимального срока или в размере наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части Уголовного Кодекса РФ за оконченное преступление.

В соответствии с ч.3 ст.68 УК РФ, при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных ст.61 УК РФ, срок наказания ФИО2, мировой судья назначил обоснованно без учёта правил рецидива, т.е. менее 1/3 максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершённое преступление.

Мировой судья не нашел оснований для применения положений ст.64, 73 УК РФ, и правомерно назначил окончательное наказание в виде лишения свободы. Свои выводы в приговоре мотивировал. Суд апелляционной инстанции соглашается с данными выводами, т.к. ФИО2 совершил умышленное преступление в период неснятой и непогашенной судимости, должных выводов для себя не сделал, на путь исправления не встал, что свидетельствует о том, что предыдущее наказание не оказало на ФИО2 воспитательного и предупредительного воздействия и оказалось недостаточным.

Суд не усматривает оснований для применения к ФИО2 положений ст.53.1 УК РФ, в части замены наказания в виде лишения свободы принудительными работами, учитывая обстоятельства совершенного преступления, степень его общественной опасности, личность подсудимого, поскольку другой вид наказания не послужит достижению целей наказания и исправлению ФИО2, не обеспечит устойчивого формирования у виновного уважительного отношения к обществу.

Вместе с тем, приговор мирового судьи подлежит изменению.

В соответствии с п.3 ст.389.15 УПК РФ, основаниями изменения судебного решения в апелляционном порядке, в том числе является неправильное применение уголовного закона.

Согласно п.1 ч.1 ст.389.18 УПК РФ, неправильным применением уголовного закона является нарушение требований Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации.

По данному делу такие нарушения закона допущены.

Вводная часть приговора мирового судьи от 03.08.2023г. содержит указание о наличии у ФИО3 судимости по приговору Промышленного районного суда г.Оренбурга от 29.11.2021г. по п.«а» ч.3 ст.158 УК РФ (с учетом апелляционного определения Оренбургского областного суда от 17.02.2022г.) к наказанию в виде лишения свободы на 1 год 9 месяцев, с ограничением свободы на 7 месяцев, на основании ч.5 ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного сложения дополнительных наказание по данному приговору и приговору суда от 29.04.2020г. окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года с ограничением свободы на срок 1 год 9 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, с ограничением свободы на срок 11 месяцев.

В то же время, согласно апелляционного определения Оренбургского областного суда от 17.02.2022г., приговор Промышленного районного суда г.Оренбурга от 29.11.2021г. изменен, в том числе в части назначения окончательного наказания на основании ч.5 ст.70 УК РФ по совокупности приговором путем частичного присоединения неотбытой части дополнительного наказания по приговору суда от 27.05.2020г., к 1 году 9 месяцам лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с ограничением свободы на срок 11 месяцев.

Учитывая вышеизложенное, в данной части приговор мирового судьи судебного участка №12 Промышленного района г.Оренбурга от 03.08.2023г. подлежит уточнению.

Как следует из материалов уголовного дела, приговором мирового судьи судебного участка №9 Дзержинского района г.Оренбурга от 11.07.2023г. ФИО2 осужден по ч.1 ст.158 УК РФ, на основании ч.5 ст.69 УК РФ по приговору суда от 27.06.2023г. к 3 годам 1 месяцу лишения свободы, с ограничением свободы на срок 1 год, с отбыванием наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима,

В случае, если после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу, окончательное наказание назначается в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ. В этом случае в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда.

Учитывая, что настоящее преступление ФИО2 совершил до вынесения вышеуказанного приговора, окончательное наказание назначается по правилам ч.5 ст.69 УК РФ.

Ссылка на ч.2 ст.69 УК РФ в резолютивной части приговора мирового судьи судебного участка №12 Промышленного района г.Оренбурга от 03.08.2023г. в отношении ФИО2 является излишней, в связи с чем подлежит исключению.

Согласно п.35 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.11.2016 №55 «О судебном приговоре», при применении судом правил части 5 статьи 69 УК РФ в резолютивной части приговора указывается срок отбытого подсудимым наказания по первому приговору, который подлежит зачету в срок вновь назначенного наказания, в том числе в случаях, когда наказание по прежнему приговору отбыто подсудимым полностью.

Как следует из протокола задержания подозреваемого от 19.03.2023г. (Т-2, л.д.99-101), ФИО2 задержан в порядке ст.91 УПК РФ 19.03.2023г.

Постановлением Центрального районного суда г.Оренбурга от 21.03.2023г. в рамках уголовного дела в отношении ФИО3, обвиняемого в совершении преступления, предусмотренного п.«г» ч.2 ст.161 УК РФ в отношении обвиняемого ФИО3 избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, срок которой неоднократно продлевался.

Приговором Центрального районного суда г.Оренбурга от 27.06.2023г. ФИО3 осужден по п.«а» ч.2 ст.158, п.«г» ч.2 ст.161 УК РФ, на основании ч.5 ст.69 УК РФ по приговору суда от 06.06.2023г., к 3 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима,

с ограничением свободы на срок 1 год.

Мера пресечения до вступления приговора суда в законную силу оставлена прежней, в виде содержания под стражей.

При постановлении приговора мирового судьи судебного участка №9 Дзержинского района г.Оренбурга от 11.07.2023г., окончательное наказание ФИО3 назначено на основании ч.5 ст.69 УК РФ по приговору Центрального районного суда г.Оренбурга от 27.06.2023г. в виде лишения свободы на срок 3 года 1 месяц с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с ограничением свободы на срок 1 год.

Таким образом, при применении мировым судьей судебного участка №12 Промышленного района г.Оренбурга, правил ч.5 ст.69 УК РФ по приговору суда от 11.07.2023г., подлежит зачету в срок лишения свободы время содержания ФИО3 под стражей с 03.08.2023г. до 23.11.2023г., т.е. до вступления приговора суда от 03.08.2023г. в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, в соответствии с п.«а» ч.3.1 ст.72 УК РФ.

Также подлежит зачету в срок лишения свободы, время содержания ФИО2 под стражей с 19.03.2023г. до 06.06.2023г. и наказание, отбытое по приговору мирового судьи судебного участка №9 Дзержинского района г.Оренбурга от 11.07.2023г., т.е. с 06.06.2023г. до 03.08.2023г. из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, с учетом положений п.«а» ч.3.1 ст.72 УК РФ.

Других нарушений норм уголовного либо уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, судом не установлено.

Руководствуясь п.1 ч.1 ст.389.20, ст.ст.389.26, 389.28 УПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор мирового судьи судебного участка №12 Промышленного района г.Оренбурга от 03.08.2023г. в отношении ФИО2 - изменить.

В вводной части приговора уточнить, что ФИО2 ранее осужден приговором Промышленного районного суда г.Оренбурга от 29.11.2021г. по п.«а» ч.3 ст.158 УК РФ (с учетом апелляционного определения Оренбургского областного суда от 17.02.2022г.) на основании ч.5 ст.70 УК РФ по приговору суда от 27.05.2020г., к 1 году 9 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с ограничением свободы на срок 11 месяцев.

Исключить из резолютивной части приговора указание на назначение окончательного наказания в соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ.

В соответствии с п.«а» ч.3.1 ст.72 УК РФ, зачесть ФИО2 в срок лишения свободы время содержания его под стражей с 03.08.2023г. до 23.11.2023г., т.е. дня вступления приговора от 03.08.2023г. в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Зачесть ФИО2 в срок лишения свободы время содержания его под стражей с 19.03.2023г. до 06.06.2023г. и наказание, отбытое по приговору мирового судьи судебного участка №9 Дзержинского района г.Оренбурга от 11.07.2023г., т.е. с 06.06.2023г. до 03.08.2023г. из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, с учетом положений п.«а» ч.3.1 ст.72 УК РФ.

В остальной части приговор мирового судьи судебного участка №12 Промышленного района г.Оренбурга от 03.08.2023г. в отношении ФИО2 - оставить без изменения, апелляционное представление государственного обвинителя Стахиева А.Н. и апелляционную жалобу осужденного ФИО2 - удовлетворить.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий / И.В. Измайлов /

Постановление вступило в законную силу 23.11.2023г.