Председательствующий Петросян А.К. Дело № 10-8/2023

(УИД 55MS0004-01-2023-001639-86)

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

р.п. Горьковское Омской области 13 сентября 2023 года

Горьковский районный суд Омской области в составе председательствующего судьи Блохина О.В., при секретаре судебного заседания Залтан В.Р., с участием прокурора Девочкиной А.В., осужденного ФИО1, защитника осужденного - адвоката Левина Е.М., рассмотрев в апелляционном порядке в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя Девочкиной А.В., апелляционной жалобе осужденного ФИО1 на приговор мирового судьи судебного участка № 4 в Горьковском судебном районе Омской области от 06.07.2023, которым

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец р.<адрес>, гражданин Российской Федерации, образование 9 классов, не работает, зарегистрирован по адресу: <адрес>, р.<адрес>, ранее судимый:

- ДД.ММ.ГГГГ Горьковским районным судом <адрес> по ч. 1 ст. 166 УК РФ к 1 году ограничения свободы, наказание полностью отбыто ДД.ММ.ГГГГ (совершено в несовершеннолетнем возрасте);

осужденный после совершения преступления:

- ДД.ММ.ГГГГ Горьковским районным судом <адрес> по п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 260 часам обязательных работ, которые постановлением суда от ДД.ММ.ГГГГ заменены на 6 дней лишения свободы, освобожден по отбытию ДД.ММ.ГГГГ;

- ДД.ММ.ГГГГ Горьковским районным судом <адрес> по п.п. «а», «б» ч. 2 ст. 158, п.п. «а», «в» ч. 2 ст. 158, п.п. «а», «б» ч. 2 ст. 158, п. «а» ч. 2 ст. 166, п.п. «а», «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 4 годам лишения;

- ДД.ММ.ГГГГ Горьковским районным судом <адрес> по п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы

признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 158 УК РФ,

УСТАНОВИЛ:

Согласно приговору мирового судьи судебного участка № 4 Горьковского судебного района Омской области от 06.07.2023 ФИО1 признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 158 УК РФ при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

ФИО1 за преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 158 УК РФ, назначено наказание в виде 7 месяцев лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УКР Ф окончательно назначено наказание в виде 4 лет 8 месяцев лишения свободы.

На приговор мирового судьи подано апелляционное представление государственным обвинителем Девочкиной А.В., которая, не оспаривая фактических установленных судом обстоятельств и обоснованность квалификации действий осужденного, находит приговор суда незаконным и подлежащим изменению в связи с неправильным применением уголовного закона. Ссылаясь на положения ст. 18, 68 УК РФ, указывает, что преступление совершено в отсутствие рецидива преступлений, так как приговор от 17.07.2021 вступил в законную силу 27.07.2021. Вместе с тем инкриминируемое ФИО1 преступление совершено в конце июля 2021 года, приговором мирового судьи не конкретизирована дата совершения преступления, что не исключает его совершение до вступления приговора от 15.07.2021 в законную силу. В связи чем из приговора по мнению государственного обвинителя подлежат исключение выводы о признании в качестве обстоятельства, отягчающего преступление, рецидив преступления, а также о применении при назначении наказания положений ст. 68 УК РФ. Учитывая наличие смягчающих обстоятельств, необходимо также применить положение ч. 1 ст. 62 УК РФ, а также снизить размер наказания.

Кроме того по мнению государственного обвинителя в описательно-мотивировочной части необходимо указать, что преступление совершено ФИО1, исключив сведения о совершении преступления ФИО2, а также указать верное написание фамилии ФИО1, вместе Заклюжный.

В апелляционной жалобе ФИО1 просит снизить размер наказания.

Осужденный ФИО1 и его защитник Левин Е.М. в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержали в полном объеме, против удовлетворения представления не возражали.

Государственный обвинитель Девочкина А.В. поддержал доводы апелляционного представления, просила изменить приговор по доводам, изложенных в нем, против удовлетворении апелляционной жалобы, в случае соответствия доводам представления, не возражала.

Потерпевшая Потерпевший №1. в судебном заседании, будучи надлежаще уведомленной о дате и времени судебного заседания, участия не принимала, об отложении не просила.

В соответствии с ч. 7 ст. 389.13 УПК РФ стороны выразили свое согласие на рассмотрение апелляционного представления без проверки доказательств исследованных в суде первой инстанции.

Проверив материалы уголовного дела, оценив доводы, изложенные в апелляционном представлении и апелляционной жалобе, выслушав мнение сторон, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Так, расследование уголовного дела проведено в рамках установленной законом процедуры, с соблюдением прав всех участников уголовного судопроизводства.

Вместе с тем, доводы апелляционного представления заслуживают внимание.

В соответствии с ч. 1 ст. 18 УК РФ рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление

Согласно разъяснениям, содержащимся в абз. 4 п. 44 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 г. № 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания», в случае назначения наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ преступление, совершенное до постановления предыдущего приговора, не образует рецидива преступлений.

ФИО1 осужден по приговору от 15.07.2021, вступившим в законную силу 27.07.2021, к обязательным работам, которые были заменены на лишение свободы, освобожден по отбытию срока 27.12.2021.

Как следует из описательной части оспариваемого приговора преступление ФИО1 совершено в конце июля 2021 года.

В соответствии с ч. 3 ст. 14 УПК РФ все сомнения в виновности обвиняемого, которые не могут быть устранены в порядке, установленном уголовно-процессуальным законом, толкуются в пользу обвиняемого.

Учитывая, что дата совершения преступления мировым судьей не конкретизирована, доказательств совершения преступления, после вступления приговора от 15.07.2021 в законную силу не имелось, в связи с чем в качестве отягчающего наказание обстоятельства необоснованно учтен рецидив преступления, а также руководствуясь положениями ч. 2 ст. 68 УК РФ назначено излишне суровое наказание.

В связи с наличием оснований для применения положения ч. 1 ст. 62 УК РФ, которые подлежат включению в приговор суда, суд полагает необходимым снизить размер назначенного наказания, удовлетворив в данной части представления.

Также нашли свое подтверждение доводы апелляционного представления о необходимости внесения редакционных изменений в части написания фамилии осужденного вместо ФИО2, а также Заклюжный на верное написание - ФИО1

Помимо прочего судом, принимая во внимание сведения о личности ФИО1, о вынесенных в отношении последнего приговоров, полагает необходимым включить во вводную часть сведения о судимости по приговору Горьковского районного суда Омской области от 09.06.2020 по ч. 1 ст. 166 УК РФ, указав также об осуждении приговорами Горьковского районного суда от ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ после совершения преступления.

Каких-либо иных нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона, влекущих отмену или изменение приговора, не имеется.

Таким образом, суд апелляционной инстанции считает доводы апелляционного представления прокурора об изменении приговора мирового судьи обоснованными.

На основании вышеизложенного и руководствуясь ст. 389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ суд апелляционной инстанции,

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор мирового судьи судебного участка № в Горьковском судебном районе <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ изменить.

Включить во вводную часть сведения о судимости по приговору Горьковского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ по ч. 1 ст. 166 УК РФ, указав также об осуждении приговорами Горьковского районного суда от ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ после совершения преступления.

Исключить из описательно мотивировочной части указание на наличие в действиях ФИО1 рецидива преступлений и признание его в качестве обстоятельства отягчающего наказания ФИО1, а также ссылок на применение и неприменения различных положений ст. 68 УК РФ.

Описательно-мотивировочную часть дополнить указанием на применение ч. 1 ст. 62 УК РФ при назначении размера наказания, исключив указание на невозможность ее применения.

Снизить размер назначенного наказания за преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 158 УК РФ до 6 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания по приговору Горьковского районного суда Омской области от 06.04.2023 и наказания, назначенного по оспариваемому приговору, окончательно определить ФИО1 наказание в виде 4 лет 7 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В описательно-мотивировочной и резолютивной частях уточнить правильное написание фамилии осужденного - Закалюжный.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционное представление государственного обвинителя удовлетворить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Апелляционное постановление и приговор может быть обжаловано в Восьмой кассационный суд общей юрисдикции в кассационном порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ, в течение 6 месяцев со дня его провозглашения, а осужденного, содержащегося под стражей, в тот же срок со дня получения их копий, путем подачи жалобы (представления) через суд, постановивший приговор.

Осужденный вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции, а также пользоваться помощью адвоката.

Председательствующий О.В. Блохин