Апелляционное определение по делу № 22-1936/2023 от 06.09.2023

Судья Образцова Н.К. № 22-1936/2023

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Оренбург 6 сентября 2023 года

Судебная коллегия по уголовным делам Оренбургского областного суда в составе:

председательствующего судьи – Паждиной Т.А.,

судей областного суда – Новиковой М.А., Сычева А.П.,

с участием прокурора отдела прокуратуры Оренбургской области Малышевой Т.В.,

осужденного ФИО1,

адвоката Султановой Г.А.,

при секретаре судебного заседания Шведовой Е.С.,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционным жалобам осужденного ФИО1 на приговор Тоцкого районного суда Оренбургской области от 28 июня 2023 года в отношении ФИО1

Заслушав доклад судьи Новиковой М.А., выступление осужденного ФИО1, адвоката Султановой Г.А., поддержавших доводы апелляционных жалоб, мнение прокурора ФИО9 об оставлении приговора суда без изменения, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛ

А:

приговором Тоцкого районного суда Оренбургской области от 28 июня 2023 года

ФИО1, ***, ранее судимый:

- 9 апреля 2019 года приговором Тоцкого районного суда Оренбургской области по ч. 1 ст. 111 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год 6 месяцев с отбыванием в исправительной колонии общего режима;

- 24 мая 2019 года приговором мирового судьи судебного участка № 2 Тоцкого района Оренбургской области по ч. 1 по ст. 119 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 6 месяцев. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием назначенным приговором мирового судьи судебного участка № 2 Тоцкого района Оренбургской области от 27 сентября 2018 года с учетом постановления мирового судьи судебного участка № 2 Тоцкого района Оренбургской области от 6 декабря 2018 года в соответствии с требованиями ч. 1 ст. 71 УК РФ и с наказанием назначенным приговором Тоцкого районного суда Оренбургской области от 9 апреля 2019 года окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 9 месяцев с отбыванием в исправительной колонии общего режима;

- 4 декабря 2019 года приговором Тоцкого районного суда Оренбургской области по п. «з» ч. 2 ст. 112 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год 6 месяцев, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 2 Тоцкого района Оренбургской области от 24 мая 2019 года, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 6 месяцев с отбыванием в исправительной колонии общего режима, освободился по отбытию наказания 26 марта 2021 года;

- 21 июля 2021 года приговором Тоцкого районного суда Оренбургской области по ч. 1 ст. 166 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

- 15 ноября 2021 года приговором мирового судьи судебного участка № 1 Тоцкого района Оренбургской области - исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № 2 Тоцкого района Оренбургской области по ч. 1 ст. 139 УК РФ к наказанию в виде исправительных работ на срок 6 месяцев с удержанием из заработной платы 10% в доход государства. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ с применение п. «в» ч. 1 ст. 71 УК РФ, по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по данному приговору и приговору Тоцкого районного суда Оренбургской области от 21 июля 2021 года, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 1 месяц с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

- 13 декабря 2021 года приговором мирового судьи судебного участка № 1 Тоцкого района Оренбургской области исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № 2 Тоцкого района Оренбургской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 9 месяцев. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания по данному приговору и приговору мирового судьи от 15 ноября 2021 года окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 4 месяца с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, освободился по отбытию наказания 18 ноября 2022 года;

осужденный:

- 28 февраля 2023 года приговором мирового судьи судебного участка № 2 Тоцкого района Оренбургской области по ч. 1 ст. 112 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 6 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

осужден по ч. 1 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 6 месяцев;

по п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год 6 месяцев, с ограничением свободы на срок 6 месяцев.

На основании ч. 1 ст. 53 УК РФ установлены ФИО1 следующие ограничения свободы: без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденным наказания в виде ограничения свободы не выезжать за пределы территории муниципального образования, в котором будет проживать осужденный после отбытия лишения свободы и не изменять данное место жительства или пребывания. Обязать ФИО1 являться на регистрацию в специализированный государственный орган, осуществляющий надзор за отбыванием осужденным наказания в виде ограничения свободы, один раз в месяц в установленный данным органом день и час.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, назначено ФИО1 наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 8 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с ограничением свободы на срок 6 месяцев.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 2 Тоцкого района Оренбургской области от 28 февраля 2023 года, окончательно назначено ФИО1 наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 10 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с ограничением свободы на срок 6 месяцев.

ФИО1 взят под стражу в зале суда.

Срок отбывания наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

Зачтено в срок отбытия наказания время содержания под стражей с (дата) до (дата) и с (дата) до вступления приговора в законную силу по данному делу в соответствии с п. «а» ч. 3.1 ст.72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, а также отбытое наказание по приговору мирового судьи судебного участка № (адрес) от (дата) в период с (дата) по (дата).

Срок отбывания дополнительного наказания в виде ограничения свободы исчислять со дня освобождения осужденного из исправительного учреждения после отбытия основного наказания в виде лишения свободы.

Гражданский иск Потерпевший №1 о взыскании материального ущерба, причиненного преступлением, удовлетворен.

Постановлено взыскать с ФИО1 в пользу Потерпевший №1 причиненный материальный ущерб в размере ***

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

ФИО1 признан виновным в совершении кражи, то есть тайного хищения чужого имущества, а также в краже, то есть тайного хищения чужого имущества с причинением значительного ущерба гражданину, с банковского счета.

Преступления совершены в *** при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В апелляционных жалобах осужденный ФИО1 полагает, что ему назначено слишком суровое наказание, судом первой инстанции не учтено, что у него мать перенесла две операции, нуждается в помощи по хозяйству, также указывает, что находясь на свободе, возместит потерпевшему ущерб в полном объеме, так как работает. Просит учесть, что по преступлению, предусмотренному ч. 1 ст. 158 УК РФ ущерб потерпевшему возместил, сестра потерпевшего просила строго его не наказывать, в связи с чем просит смягчить назначенное наказание.

Проверив материалы дела, выслушав мнения сторон, обсудив доводы апелляционных жалоб, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Выводы суда о виновности осужденного ФИО1 основаны на совокупности доказательств, надлежащим образом исследованных в судебном заседании и подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании ФИО1 вину в совершении преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 158 и. п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ признал в полном объёме, от дачи показаний отказался, воспользовавшись правом, предусмотренным ст. 51 Конституции РФ. Подтвердил показания, данные в ходе предварительного следствия, в содеянном раскаялся.

Вина ФИО1 в совершении преступлений, кроме его признательных показаний, подтверждается: показаниями потерпевшего Потерпевший №1, свидетелей Свидетель №15, Свидетель №4, Свидетель №1, Свидетель №2, Свидетель №7, а также письменными материалами дела: протоколами выемок от (дата), (дата), протоколами осмотра предметов от (дата), (дата), (дата), (дата), протоколами осмотра места происшествия от (дата), (дата) (дата), отчетом об определении рыночной стоимости от (дата) и другими доказательствами - подробное содержание, оценка и анализ которых приведен в описательно-мотивировочной части приговора.

Действиям ФИО1 дана правильная юридическая оценка.

Все представленные сторонами доказательства суд проверил и оценил в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 УПК РФ, сопоставил их между собой и дал им надлежащую оценку с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а в совокупности - достаточности для постановления обвинительного приговора.

Обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии со ст. 73 УПК РФ, судом установлены правильно, а вина осуждённого ФИО1 в совершении преступлений в полном объёме подтверждена совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств.

Судом первой инстанции уголовное дело рассмотрено с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства РФ, в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон.

При назначении наказания ФИО1 суд первой инстанции в соответствии со ст.ст. 6, 60 УК РФ учел характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Судом исследованы и учтены данные о личности ФИО1, ***

Суд первой инстанции учёл смягчающие обстоятельства, к которым отнёс: признание вины, раскаяние в содеянном, состояние здоровья близкого родственника, активное способствование расследованию преступлений, а по преступлению, предусмотренному ч. 1 ст. 158 УК РФ, кроме того – добровольное возмещение имущественного ущерба, причиненного преступлением, отсутствие претензий со стороны потерпевшего.

Судом первой инстанции верно в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, признан рецидив преступлений. Правильно указано, что рецидив преступлений является опасным.

Суд первой инстанции признал, что с учетом всех установленных по делу обстоятельств, характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, данных о личности осужденного, исправление осужденного и достижение целей наказания возможно лишь в условиях его изоляции от общества и обоснованно назначил ФИО1 наказание в виде лишения свободы, применив положения ч. 3 ст. 68 УК РФ.

Исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступлений, других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности содеянного, которые давали бы суду основания для применения ст. 64 УК РФ, суд обоснованно не усмотрел.

Вопрос о назначении наказания осужденному с применением ст. 73 УК РФ судом первой инстанции обсуждался, однако оснований для ее применения верно не установлено, не усматривает оснований для применения ст. 73 УК РФ и судебная коллегия, а также правовых оснований для применения положений ч. 2 ст. 53.1 УК РФ и замены наказания в виде лишения свободы принудительными работами.

Исходя из фактических обстоятельств совершения преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 158 УК РФ и личности осужденного, оснований для изменения категории преступления на основании ч. 6 ст. 15 УК РФ у суда не имелось. Не усматривает таких оснований и суд апелляционной инстанции.

Требования ч. ч. 3, 5 ст. 69 УК РФ при назначении осужденному окончательного наказания по совокупности преступлений судом соблюдены.

Вид исправительного учреждения назначен судом верно в соответствии с положениями п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ – колония строгого режима.

Зачет времени содержания под стражей в срок лишения свободы произведен в соответствии со ст. 72 УК РФ.

Вопреки доводам осужденного суд первой инстанции учел в качестве смягчающего наказание обстоятельства – наличие заболеваний у близкого родственника, а также добровольное возмещение ущерба по преступлению, предусмотренному ч. 1 ст. 158 УК РФ.

Вместе с тем суд апелляционной инстанции полагает, что обжалуемый приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Так судом первой инстанции в описательно-мотивировочной части приговора установлено, что ФИО1 совершил в том числе кражу с банковского счета, с причинением значительного ущерба гражданину, описано установленное судом событие преступления, действия судом правильно квалифицированы по п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ. Однако при квалификации действий ФИО1 по указанному эпизоду судом не указано, что ФИО1 совершил тайное хищение чужого имущества, в том числе с банковского счета.

Техническая ошибка, допущенная судом при квалификации действий ФИО1 по п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ не нарушает права осужденного, на существо принятого решения не влияет и может быть устранена судом апелляционной инстанции путем внесения в мотивировочную часть приговора соответствующих уточнений.

Кроме того суд, назначая ФИО1 наказание по совокупности преступлений на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ до назначения окончательного наказания по совокупности преступлений по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ указал вид и режим исправительного учреждения, в котором надлежит отбывать наказание ФИО1

Однако согласно п. 34 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.11.2016 № 55 «О судебном приговоре» при назначении наказания в виде лишения свободы по совокупности преступлений или приговоров вид исправительного учреждения, в котором должен отбывать наказание осужденный, и режим данного исправительного учреждения указываются в приговоре только после назначения окончательного наказания.

В этой связи подлежит исключению из резолютивной части приговора указание на вид и режим исправительного учреждения до назначения окончательного наказания по совокупности преступлений по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ.

В остальной части приговор в отношении ФИО1 изменению не подлежит, а апелляционные жалобы осужденного ФИО1 удовлетворению не подлежит.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, судом не допущено.

Руководствуясь ст. 389.20, 389.26, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛ

А:

приговор Тоцкого районного суда Оренбургской области от 28 июня 2023 года в отношении ФИО1 изменить.

Указать в описательно-мотивировочной части приговора, что действия ФИО1 квалифицированы по п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ – как кража, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенная с причинением значительного ущерба гражданину, с банковского счета.

Исключить из резолютивной части приговора ссылку суда на вид исправительного учреждения при назначении наказания по ч. 3 ст. 69 УК РФ.

В остальной части приговор Тоцкого районного суда Оренбургской области оставить без изменения, апелляционные жалобы ФИО1 без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в судебную коллегию по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ, в течение шести месяцев со дня оглашения апелляционного определения через суд первой инстанции, а осужденным, содержащимся под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копии судебного решения, вступившего в законную силу. В случае пропуска указанного срока или отказа в его восстановлении, путем подачи кассационной жалобы непосредственно в суд кассационной инстанции.

Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий Т.А. Паждина

Судьи М.А. Новикова

А.П. Сычев