Решение по делу № 02-0776/2023(02-11430/2022)~М-10426/2022 от 31.01.2023 - о восстановлении брокерского счета и возмещении ущерба, по встречному иску АО «Тинькофф Банк» к <ФИО> о взыскании задолженности договору.

РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

31 января 2023 года г.Москва

Хорошевский районный суд г. Москвы

в составе председательствующего судьи Асауленко Д.В., при секретаре Губатовой Н.С., рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело № 02-776/2023 (УИД 77RS0031-02-2022-019498-66) по иску ФИО1 к АО «Тинькофф Банк» о восстановлении брокерского счета и возмещении ущерба, по встречному иску АО «Тинькофф Банк» к ФИО1 о взыскании задолженности договору,

УСТАНОВИЛ:

Истец ФИО1 (далее – ФИО1, Истец, Инвестор) обратился в суд с иском к Акционерному обществу «Тинькофф Банк» (далее – АО «Тинькофф Банк», Ответчик, Брокер) об обнулении брокерского счета с минус сумма до 0 (нуля), о взыскании причинного ущерба в размере сумма, о взыскании морального вреда и расходов по оплате государственной пошлины.

Ответчиком АО «Тинькофф Банк» предъявлен встречный иск к истцу ФИО1 о взыскании задолженности в размере сумма и расходов по оплате государственной пошлины.

Суд считает возможным рассмотреть встречный иск Ответчика совместно с исковым заявлением Истца в целях полного и всестороннего рассмотрения дела.

Истец и его адвокат в судебное заседание явились, поддержали заявленные исковые требования, во встречном иске просили отказать в удовлетворении в полном объеме.

Представитель ответчика в судебное заседание явился, просил отказать в удовлетворении иска Истца в полном объеме и удовлетворить требования по встречному иску.

Суд, выслушав стороны и их представителей, исследовав письменные материалы дела, приходит к следующему.

Как установлено судом и следует из материалов дела, между АО «Тинькофф Банк» и ФИО1 был заключен договор об оказании услуг на финансовом рынке № 2017185386 от 13.03.2020, неотъемлемой частью которого являются Заявление-анкета Инвестора и Регламент оказания услуг на финансовом рынке АО «Тинькофф Банк» (далее – Договор).

Официальный текст Регламента опубликован на официальном сайте Брокера в сети Интернет по адресу: tinkoff.ru.

Текстовая версия Регламента, действовавшая в период спорных правоотношений (редакция № 54), а также Заявление-анкета, подписанная Истцом, имеются в материалах дела и были исследованы судом.

Суд не может принять во внимание представленные в качестве доказательств удостоверенные нотариусом страницы сайта Ответчика в сети Интернет ввиду того, что указанные страницы сайта Ответчика, не устанавливают прав обязанностей для Истца и Ответчика, не являются частью заключенного Договора между Истцом и Ответчиком.

Согласно п. 4.1. Регламента Брокер обязуется за вознаграждение оказывать Инвестору услуги на финансовом рынке в качестве профессионального участника рынка ценных бумаг по совершению Торговых операций - заключению Срочных сделок от своего имени за счет Инвестора на основании Поручения Инвестора в порядке, определенном Регламентом. Порядок совершения Срочных сделок установлен главой XV-TM Регламента.

По состоянию на 23.02.2022 у Инвестора имелась Открытая позиция по Фьючерсному контракту на курс доллар США – российский рубль (далее - Si-6.22/SiM2) в размере 320 шт.

Наличие Открытой позиции по Si-6.22/SiM2 подтверждается Отчетом Брокера о сделках и операциях по Договору за период с 23.02.2022 по 06.07.2022, текст которого имеется в материалах дела и был исследован судом.

Ответчик предоставляет возможность совершать Срочные сделки, только при активации услуги Маржинальная торговля. Услуга Маржинальная торговля была подключена у Истца. Данный факт сторонами не оспаривается.

В пункте 2.1. Регламента установлено, что Маржинальной торговля - услуга по предоставлению Инвестору возможности заключать Непокрытые сделки и совершать операции, приводящие к возникновению или увеличению Непокрытой позиции. Предоставление услуги Маржинальная торговля регулируется Главой V Регламента.

Судом установлено, что 23.02.2022 Истец направил Ответчику следующие Стоп-приказы:

Идентификатор

Время направления

Инструмент

Операция

Количество, шт.

Цена

46197708

9:53:41

Si-6.22

Продажа

320

85100

46243294

22:45:32

Si-6.22

Продажа

320

84550

Факт направления Истцом и получения Ответчиком указанных Стоп-приказов не оспаривается сторонами, а также подтверждается отчетами создаваемыми программно-техническими средствами Ответчика, которые фиксируют действия/события (лог-файлы), предоставленные Ответчиком, которые имеются в материалах дела и были исследованы судом.

В соответствии с п. 2.1. Регламента Лог-файл - файл регистрации (отчет, технический протокол), создаваемый программно-техническими средствами АО «Тинькофф Банк», который фиксирует действия/события, совершаемые сторонами в рамках дистанционного обслуживания. В соответствии с п. 3.3. Регламента факт подтверждения направляемых инвестором поручений, а также иные действия брокера и инвестора фиксируются в Лог-файлах, хранящихся на сервере АО «Тинькофф Банк».

Согласно п. 2.1. Регламента Стоп-приказ – это Сообщение, содержащее условие о достижении:

• ценой открытия Актива в предторговый период на организованном (биржевом) рынке ПАО Московская Биржа /

• ценой последней сделки с Активом в торговый период (период торгов) на организованном (биржевом) рынке ПАО Московская Биржа /

• текущей ценой рынка на организованном (биржевом) рынке ПАО «СПБ Биржа»

определенного Инвестором уровня цены Актива, при наступлении которого в силу направленного Брокеру Постоянного поручения Инвестор считается направившим Брокеру Торговое поручение, на условиях, указанных Инвестором в соответствии с п. 12.5 настоящего Регламента.

В соответствии с п. 12.5 Регламента:

12.5.1. В связи с заключением Договора и присоединением Инвестора к Регламенту (если иная дата прямо не предусмотрена настоящим Регламентом) Инвестор направляет Брокеру Постоянное поручение на следующих условиях:

в случае направления Инвестором Брокеру Стоп-приказа Инвестор поручает Брокеру при наступлении условия исполнения Торгового поручения, параметры которого определяются в соответствии со Стоп-приказом (условия о достижении:

•ценой открытия Актива в предторговый период на организованном (биржевом) рынке ПАО Московская Биржа /

•ценой последней сделки с Активом в торговый период (период торгов) на организованном (биржевом) рынке ПАО Московская Биржа /

•текущей ценой рынка на организованном (биржевом) рынке ПАО «СПБ Биржа»

определенного Инвестором уровня цены Актива), заключить сделку (совершить Торговую операцию) с Активом на основании Постоянного поручения и указанного Торгового поручения.

Инвестор вправе указать в качестве уровня цены Актива в Стоп-приказе:

•определенную цену (по умолчанию, в случае если Инвестор прямо не указал иное) /

•величину не более определенной цены (при наличии технической возможности задать соотношение указанных величин);

•величину не менее определенной цены (при наличии технической возможности задать соотношение указанных величин).

Срок действия Постоянного поручения - срок действия Договора.

12.5.5. Инвестор вправе отменить Постоянное поручение путем направления Брокеру Поручения на отмену поручения. Отмена Постоянного поручения является основанием для отмены Стоп-приказа.

12.5.6. Срок действия Стоп-приказа. Стоп-приказ действует до момента наступления одного из следующих событий, в зависимости от того, какое из событий наступит ранее:

1) Исполнение Стоп-приказа в соответствии с Постоянным поручением Инвестора в связи с наступлением условия исполнения Брокером Торгового поручения (при условии наличия у Инвестора Активов, необходимых для исполнения Торгового поручения);

2) Отмена Стоп-приказа Инвестором;

3) Отмена Стоп-приказа Брокером;

4) Истечение срока действия Стоп-приказа, указанного в Стоп-приказе (по умолчанию неисполненные Стоп-приказы действуют до момента исполнения Стоп-приказа или отмены Стоп-приказа, при наличии технической возможности Инвестор может указать срок действия Стоп-приказа (информация о возможности Инвестора указать срок действия Стоп-приказа может быть дополнительно размещена Брокером в Личном кабинете Инвестора)).

Доказательств, свидетельствующих об отмене постоянного поручения или отмены поданных Истцом Стоп-приказов со стороны Истца или Ответчика в материалы дела не представлено.

Как видно из Отчета Брокера о сделках и операциях по Договору за период с 23.02.2022 по 06.07.2022 и отчета, создаваемого программно-техническими средствами Ответчика, которые фиксируют действия/события (лог-файлы) о Стоп-приказах, все сделки по продаже Si-6.22/SiM2 совершенные 24.02.2022 в период с 07:00:14 по 07:00:19 следуют из поданных Истом стоп-приказов 23.02.2022.

Таким образом, довод Истца о том, что Ответчик совершил торговую операцию по продаже Si-6.22/SiM2 в размере 320 шт., не имея соответствующего торгового поручения от Истца не может быть принят судом.

Суд приходит к выводу о том, что операции в период с 23.02.2022 по 24.02.2022 по Торговому счету Истца, осуществлялись Ответчиком на основании полученных от Истца распоряжений (торговых поручений, стоп-приказах, основанных на Постоянном поручении).

Исполнение Ответчиком распоряжений Истца привело к возникновению и увеличению размера Непокрытой позиции по Договору.

Судом установлено, что отрицательное значение Плановой позиции (Непокрытой позиции) по Торговому счету Истца было вызвано наличием у Истца Открытой позиции по Срочному контакту Si-6.22/SiM2 в количестве минус 234 шт. (по состоянию на 25.02.2022), а также обязанностью Истца по уплате Вариационной маржи.

Как указал Ответчик, обеспечением исполнения обязательства Истцом перед Ответчиком по закрытию Открытой позиции по Срочному контракту и уплате Вариационной маржи являлись Активы Инвестора, которые по состоянию на 25.02.2022 состояли из денежных средств в размере сумма

В соответствии с п. 2.1. Регламента Вариационная маржа - сумма денежных средств, рассчитанная Клиринговой организацией, подлежащая зачислению или списанию на (с) Торговый (-ого) счет (-а) в результате изменения цены Срочного контракта или значения базового актива по каждой Открытой позиции по Срочному контракту.

В соответствии с п. 15-1.1. Регламента в связи с заключением Срочной сделки Инвестор может быть обязан уплачивать Вариационную маржу в результате изменения цены Срочного контракта или значения базового актива по каждой Открытой позиции по Срочному контракту в порядке, сроки и в размере, определенном в соответствии с Правилами организованных торгов на Срочном рынке ПАО Московская Биржа.

02.03.2022 в 11:36:14 Ответчик осуществил принудительное закрытие Открытой позиции по Срочному контракту в соответствии с п. 19.2-1 Регламента путем покупки 234 шт. Фьючерсных контрактов на курс доллар США - российский рубль (Si-6.22) (SiM2).

Согласно п. 19.2.-1 Регламента в связи с заключением Договора и присоединением Инвестора к Регламенту (если иная дата прямо не предусмотрена настоящим Регламентом) Инвестор, при условии совершения за счет Инвестора Срочных сделок, направляет Брокеру Постоянное поручение при наступлении одного из следующих условий: а) в случае, если Стоимость Портфеля Инвестора стала меньше соответствующего ему размера Минимальной маржи, в том числе в случае, если в дальнейшем с момента, когда Стоимость портфеля Инвестора стала выше уровня соответствующего ему размера Минимальной маржи, прошло менее 1 (Одного) часа - по решению Брокера без предварительного или последующего согласования с Инвестором принудительно закрыть Открытую позицию Инвестора по Срочному контракту путем заключения Офсетной сделки. Стороны пришли к соглашению считать Офсетные сделки, заключенные во исполнение указанного Постоянного поручения, договорами, заключенными на лучших доступных Брокеру условиях. Стороны пришли к соглашению о том, что в указанных случаях Брокер не несет ответственности за убытки, в том числе упущенную выгоду, понесенные расходы, не полученные доходы, иные правовые последствия, понесенные Инвестором, связанные с указанными действиями Брокера. Срок действия Постоянного поручения - срок действия Договора.

После совершения Ответчиком принудительного закрытия Открытой позиции по Срочному контракту, Непокрытая позиция по российским рублям на Торговом счете Истца составила минус сумма.

Инвестор, который в режиме реального времени имел доступ к информации о стоимости Портфеля Инвестора в Личном кабинете, в том числе в Мобильном приложении, был обязан закрыть Открытую позицию по Срочному контракту или увеличить значение разницы между размером Начальной маржи и стоимостью Портфеля Инвестора до положительного значения путем внесения денежных средств.

В связи с несовершением Истцом указанных действий и возникновения оснований для принудительного закрытия Открытой позиции по Срочному контракту, а именно недостаточностью денежных средств для дальнейшей уплаты Вариационной маржи и вознаграждения Брокера, Брокер, действуя в соответствии с Указанием Банка России от 26.11.2020 № 5636-У «О требованиях к осуществлению брокерской деятельности при совершении брокером отдельных сделок за счет клиента», Регламентом, Порядком закрытия позиций Инвесторов, заключивших с АО «Тинькофф Банк» Договор об оказании услуг на финансовом рынке или Договор на ведение индивидуального инвестиционного счета (далее - Порядок закрытия позиций Инвесторов), разработанным в соответствии с Указанием № 5636-У, закрыл Открытую позицию Инвестора по Срочному контракту путем покупки Срочных контрактов по ценам, сформировавшимся на момент принудительного закрытия Открытой позиции по Срочному контракту, в ходе организованных торгов, с учетом наличия спроса (ликвидности Срочного контракта).

Доказательств необоснованных действий Ответчика по закрытию Открытой позиции по Срочному контракту Истцом не представлено.

В связи с недостаточностью денежных средств, имеющихся у Истца и вырученных от принудительного закрытия Открытой позиции по Срочному контракту, для погашения задолженности Ответчик предъявил Истцу письменное требование о погашении образовавшейся задолженности и далее предъявил встречный иск о взыскании задолженности по Договору.

Требование Ответчика (Истца по встречному иску) к Истцу (Ответчику по встречному иску) основано на следующем.

В соответствии с Договором Ответчик, действуя от своего имени совершает Торговые операции по поручениям и за счет Истца, т.е. действует как комиссионер (ст. 990 Гражданского кодекса РФ).

Из существа договора комиссии следует, что комитент (Истец) обязан обеспечить комиссионера (Ответчика) имуществом (активами), необходимым для расчета по сделкам, заключенным комиссионером (Ответчиком) за счет комитента (Истца). Комитент (Истец) указанную обязанность не исполнил.

Ответчик как Брокер - комиссионер надлежащим образом рассчитался со всеми контрагентами по всем заключенным за счет Истца сделкам.

Ответчик, являясь участником клиринга, осуществил зачисление в необходимом размере денежных средств по соответствующему расчетному коду участника клиринга, таким образом надлежащим образом исполнил обязательства по всем сделкам, заключенным Ответчиком по поручению Истца. за весь период действия Договора.

У Брокера как участника клиринга отсутствует задолженность перед клиринговой организацией и иными контрагентами, следовательно, свои обязательства Ответчик как Брокер - комиссионер из сделок, заключенных по поручению Инвестора - комитента, исполнил надлежащим образом в полном объеме, а потому имеется только задолженность Инвестора перед Брокером.

Обязательства Инвестора перед Брокером, возникшие в результате совершения сделок на основании Торговых поручений Инвестора, которые привели к образованию Непокрытой позиции, могут быть исполнены в результате принудительного закрытия Открытой позиции Инвестора по Срочному контракту. В случае, если стоимости Активов Инвестора, учитываемых на Торговом счете Инвестора, при принудительном закрытии Открытой позиции Инвестора по Срочному контракту недостаточно для полного погашения обязательств Инвестора перед Брокером, данные обязательства подлежат погашению за счет средств Инвестора, которые Инвестор должен зачислить на Торговый счет.

Брокером указано, что Инвестор обязан поддерживать на Торговом счете стоимость Активов, не меньше размера обеспечения, необходимого для закрытия Открытой позиции по Срочному контракту, а также погашения задолженности перед Брокером, в том числе возникшей в результате осуществления Брокером принудительного закрытия Открытой позиции по Срочному контракту имеющейся у Истца.

В результате принудительного закрытия Брокером Открытой позиции Инвестора по Срочному контракту у Инвестора возникла Непокрытая позиция по российским рублям в размере сумма

Инвестор обязан поддерживать на Торговом счете стоимость Активов, не меньше размера обеспечения, необходимого для закрытия Непокрытой позиции, а также погашения задолженности перед Брокером.

Инвестор не исполнил добровольно указанную обязанность, нарушил условия Договора, заключенного между Брокером и Инвестором.

В соответствии со ст. 3 Федерального закона № 39-ФЗ от 22.04.1996 г. «О рынке ценных бумаг» брокер, принявший на себя по поручению клиента обязательство по передаче имущества третьему лицу, вправе потребовать от указанного клиента передачи ему в распоряжение такого имущества в том объеме, какой имеет такое обязательство к моменту его исполнения.

Инвестором не была исполнена обязанность по обеспечению на Торговом счете денежных средств в сумме, достаточной для проведения расчетов по заключенным в соответствии с Договором сделкам, в связи с чем у Инвестора перед Брокером образовалась задолженность в размере в размере сумма.

Заключение Срочных сделок являются высоко рискованными операциями. Описание рисков, связанных с заключением Срочной сделки и сделки по приобретению Срочных контрактов, содержится в Декларации о рисках - приложении № 4 к Регламенту. Инвестор в связи с заключением Договора был ознакомлен с Декларацией о рисках, принял на себя указанные риски в полном объеме.

Брокер ознакомил Инвестора с Декларацией о рисках. Ознакомление Брокером Инвестора с Декларацией о рисках подтверждается Заявлением-Анкетой Инвестора. Заявление-Анкета Инвестора имеется в материалах дела и было исследована судом.

Инвестор в связи с заключением Договора и присоединением к Регламенту в полном объеме принял на себя риски, связанные с наличием у Инвестора Открытой позиции по Срочному контракту в соответствии с Декларацией о рисках, которая является Приложением № 4 к Регламенту, и с которой Инвестор был ознакомлен.

В соответствии с Декларацией о рисках:

«Инвестор в связи с совершением Срочной сделки принимает на себя, в том числе следующие рыночные риски:

• изменения показателей базовых активов и других рыночных показателей, оказывающих влияние на базовый актив или Рыночную цену Срочного контракта (в том числе процентных ставок, цен активов, индексов, инфляционных показателей и иных показателей);

• отсутствия прогнозов о динамике стоимости или иного значения базового актива в публичном доступе;

• возможного отсутствия ликвидности на рынке соответствующего базового актива или избытка ликвидности;

• возможного введения коридоров цен, проведение рыночных интервенций, которые могут оказать влияние на финансовый рынок, в том числе на показатели базового актива, ликвидность и котировки.

Риск принудительного Закрытия позиции по Срочному контракту

Неблагоприятное изменение цены может привести к необходимости Инвестору внести дополнительные средства для того, чтобы привести Открытую позицию Инвестора в соответствие с требованиями действующего законодательства РФ, требованиями Правил организатора торговли, требованиями Правил клиринга, требованиями настоящего Регламента, что должно быть сделано в короткий срок, которого может быть недостаточно для Инвестора. Брокер в указанном случае вправе без согласия Инвестора принудительно закрыть Открытую позицию посредством совершения Офсетной сделки. Совершение Офсетной сделки может быть совершено Брокером по существующим, в том числе невыгодным, ценам и привести к возникновению у Инвестора убытков.

Принудительное Закрытие позиции по Срочному контракту посредством совершения Офсетной сделки может происходить в условиях, когда Срочный рынок волатилен или на Срочном рынке отсутствует ликвидность.

Принудительное Закрытие позиции по Срочному контракту направлено на управление рисками. Инвестор может понести значительные убытки несмотря на то, что после этого изменение цен на активы может принять благоприятное для Инвестора направление, и Инвестор получил бы доход, если бы позиция Инвестора не была закрыта. Размер указанных убытков при неблагоприятном стечении обстоятельств может превысить стоимость Активов, принадлежащих Инвестору.

Риски, связанные с совершением Срочных сделок, в том числе риски, которые связаны с заключением Фьючерсных контрактов.

При совершении Срочных сделок Инвестор должен иметь в виду следующее:

Риск потери Активов при совершении Срочных сделок может быть существенным.

Срочные контракты - производные финансовые инструменты, как правило, являются высокорискованными и волатильными финансовыми инструментами.

В случае, если на Срочном рынке складывается ситуация, оказывающая неблагоприятное влияние на Открытую позицию Инвестора, существует относительно высокая вероятность потери Активов Инвестора в короткий срок.

Вследствие условий, складывающихся на Срочном рынке, может стать затруднительным или невозможным Закрытие Инвестором позиции по Срочному контракту. Это возможно, например, когда при изменении цен организованные торги на Срочном рынке приостановлены организатором торговли (биржей), а также в случае отрицательной цены Срочного контракта (цены Срочного контракта, равной нулю), возникшей в ходе организованных торгов на Срочном рынке.

Инвестор в полном объеме принимает на себя риски, связанные с совершением Срочных сделок, в том числе, но не ограничиваясь рисками, возникающими вследствие колебаний цен, ставок, валютных курсов и иных рыночных показателей, реализация которых может потенциально привести к значительным, в том числе неограниченным убыткам, указанные убытки могут возникнуть быстро и в непредсказуемом (в том числе в неограниченном) размере, понимает, что перечень рисков, приведенных в Декларации о рисках, не является исчерпывающим, понимает, что указанные риски могут возникать внезапно, что показатели базового актива Срочного контракта, а также инвестиционный результат и доходность Срочной сделки могут значительно варьироваться, стоимость базового актива Срочного контракта (цена Срочного контракта) может принимать значение, равное нулю или отрицательное значение.

Стоп-приказы, направленные на ограничение убытков, необязательно ограничат потери Инвестора до предполагаемого уровня, так как в складывающейся на Срочном рынке ситуации может оказаться невозможным исполнить указанный Стоп-приказ.

Некоторые виды производных финансовых инструментов сопряжены с большим уровнем риска, чем другие.

Заключение Срочной сделки по покупке опционных контрактов сопряжено со значительно меньшим риском, чем заключение Срочной сделки по покупке (продаже) фьючерсных контрактов, в связи с тем, что возможные потери Инвестора в большинстве случаев не превысят величину уплаченной Инвестором премии, а также сумму вознаграждения, уплаченную Брокеру в соответствии с Тарифом, к которому присоединился Инвестор.

Настоящим Брокер предупреждает Инвестора, о том, что в определенных случаях в целях минимизации риска неисполнения обязательств участниками биржевой торговли:

Организатор торговли (биржа) вправе принудительно закрыть открытые позиции участников торгов по Срочным контрактам (открытые позиции инвесторов как клиентов участников торгов), приостановить (ограничить) организованные торги на Срочном рынке;

Брокер вправе принудительно закрыть Открытые позиции Инвестора по Срочным контрактам. При этом Инвестор может недополучить прибыль, либо понести убытки. В указанном случае Брокер не компенсирует Инвестору недополученную прибыль, либо убыток.

У Инвестора могут возникнуть значительные убытки при относительно небольших неблагоприятных колебаниях цен на финансовом рынке.»

Инвестор в связи с заключением Договора и присоединением к Регламенту в полном объеме принял на себя риски, связанные с наличием у Инвестора Непокрытой позиции в соответствии с Декларацией о рисках, которая является Приложением № 4 к Регламенту, и с которой Инвестор был ознакомлен.

В соответствии с Декларацией о рисках:

«В случае заключения Инвестором Непокрытых сделок Инвестор принимает на себя общие риски, приведенные в Декларации, а также специфические риски, описанные ниже.

Рыночный риск

При заключении Непокрытых сделок Инвестор должен учитывать тот факт, что величина потерь в случае неблагоприятного для Портфеля Инвестора движения рынка увеличивается при увеличении соотношения обязательств Инвестора по заключенным в интересах Инвестора сделкам и Активов Инвестора, предназначенных для совершения сделок в соответствии с Договором.

Помимо общего рыночного риска, который несет Инвестор, совершающий операции на рынке ценных бумаг, Инвестор в случае заключения Непокрытых сделок будет нести риск неблагоприятного изменения цены как в отношении ценных бумаг, в результате приобретения которых возникла или увеличилась Непокрытая позиция, так и риск в отношении Активов, которые служат обеспечением. При этом, в случае если Непокрытая позиция возникла или увеличилась в результате продажи ценных бумаг, величина убытков ничем не ограничена - Инвестор будет обязан вернуть (передать) Брокеру ценные бумаги независимо от изменения стоимости указанных ценных бумаг.

При заключении Непокрытых сделок Инвестор должен учитывать, что возможность распоряжения Активами, являющимися обеспечением по таким сделкам, может быть ограничена Брокером.

Активы, принадлежащие Инвестору, в результате заключения Непокрытой сделки являются обеспечением исполнения обязательств Инвестора перед Брокером и возможность распоряжения указанными Активами может быть ограничена Брокером вплоть до полного запрета совершения с сделок с указанными Активами. Размер обеспечения изменяется в порядке, предусмотренном Договором, и в результате Инвестор может быть ограничен в возможности распоряжаться Активами в большей степени, чем до заключения Инвестором Непокрытой сделки.

Таким образом:

1) Непокрытая сделка представляет собой тип сделки и/или операции на финансовом рынке для совершения которой у Инвестора недостаточно Активов (возникает Непокрытая позиция), а в качестве обеспечения выступают Активы Инвестора из Перечня ликвидного имущества.

2) В результате заключения Непокрытых сделок увеличивается количество совершаемых Инвестором операций и их объем, а также количество Активов и объемы позиций, открытых по указанным Активам. Таким образом, величина Активов, подверженных риску значительно выше, чем при заключении сделок без возникновения Непокрытых позиций, а также выше потенциальные убытки Инвестора, которые не ограничены стоимостью Активов на Торговом счете Инвестора.

…

4) При совершении Непокрытых сделок особое внимание Инвестору следует уделить следующим ситуациям, обязанность по контролю возникновения которых лежит на Инвесторе:

• Стоимость Портфеля Инвестора снизилась ниже уровня Начальной маржи, но выше уровня Минимальной маржи

В указанном случае Инвестор не сможет совершать Торговые операции и (или) Неторговые операции, которые могут привести к увеличению значения Начальной маржи или снижению Стоимости Портфеля Инвестора. Инвестору необходимо будет закрыть Непокрытые позиции или перевести (зачислить) Активы на Торговый счет. Таким образом, Инвестор может понести альтернативные убытки в виде упущенной инвестиционной возможности (упущенной выгоды), неполученных доходов и (или) произведенных расходов.

• Стоимость Портфеля Инвестора снизилась ниже уровня Минимальной маржи

В указанном случае Инвестору может быть направлено требование о внесении дополнительных Активов для увеличения Стоимости Портфеля Инвестора до уровня Начальной маржи. Инвестор также уведомлен о том, что Брокер вправе в случаях, установленных действующим законодательством и Договором полностью или частично закрыть Непокрытую позицию Инвестора, что может привести к существенным убыткам для Инвестора вплоть до потери всех Активов, а также о том, что указанные убытки могут превысить стоимость Активов. В указанной ситуации убытки Инвестора могут оказаться выше, по сравнению с убытками, которые Инвестор получил бы при самостоятельном частичном / полном закрытии Непокрытой позиции. В случае, если размер убытка при закрытии Непокрытой позиции превысит стоимость Активов Инвестора (Стоимость Портфеля Инвестора станет отрицательной), Инвестор обязан в соответствии с Договором зачислить (перевести) Активы на Торговый счет Инвестора в количестве (со стоимостью), достаточном (достаточной) для покрытия указанных убытков.

Возникновение указанных ситуаций может быть вызвано рядом причин, среди которых можно выделить следующие:

• Неблагоприятное изменение цен на Активы, составляющие Портфель Инвестора

Инвестор несет ценовой риск как по Активам, в отношении которых возникла Непокрытая позиция, так и по Активам (ликвидным ценным бумагам и иностранным валютам, включенным Брокером в Перечень ликвидного имущества), принимаемым Брокером в качестве обеспечения исполнения обязательств Инвестора.».

«Также необходимо учесть возможность принудительного закрытия Брокером Непокрытой позиции Инвестора. Неблагоприятное изменение цены может привести к необходимости Инвестору внести дополнительные Активы для того, чтобы привести обеспечение в соответствие с требованиями нормативных актов и Договора, что должно быть сделано в короткий срок, который может быть недостаточен для Инвестора. Нормативные акты и Договор позволяют Брокеру без согласия Инвестора принудительно закрыть Непокрытую позицию Инвестора. Принудительное закрытие Непокрытой позиции Инвестора может быть осуществлено Брокером по существующим, в том числе невыгодным, ценам и привести к возникновению у Инвестора убытков.

Принудительное закрытие Брокером Непокрытой позиции Инвестора может быть вызвано резкими колебаниями Рыночных цен, которые повлекли уменьшение стоимости Портфеля Инвестора ниже Минимальной маржи.

Принудительное закрытие Брокером Непокрытой позиции Инвестора может быть вызвано требованиями нормативных актов или внесением Брокером в одностороннем порядке изменений в Перечень ликвидного имущества, которые могут быть обеспечением по Непокрытым позициям.

Принудительное закрытие Брокером Непокрытой позиции Инвестора может быть вызвано изменением значений ставок риска, рассчитываемых клиринговой организацией и (или) используемых Брокером в связи с увеличением волатильности соответствующих ценных бумаг.

Во всех этих случаях принудительное закрытие Брокером Непокрытой позиции Инвестора может причинить Инвестору значительные убытки, несмотря на то, что после закрытия Непокрытой позиции изменение цен на финансовые инструменты может принять благоприятное для Инвестора направление, и Инвестор мог бы получить доход, если бы Непокрытая позиция Инвестора не была закрыта Брокером. Размер указанных убытков при неблагоприятном стечении обстоятельств может превысить стоимость Активов, находящихся на Торговом счете Инвестора.».

В соответствии с п. 32.1 Регламента «Инвестор несет ответственность перед Брокером за убытки, причиненные Брокеру по вине Инвестора.».

В соответствии с п. 32.5 Регламента «Инвестор самостоятельно несет риск убытков, связанных с совершением Торговых операций (сделок).».

Суд согласен с доводами Ответчика (Истца по встречному иску), изложенными во встречном исковом заявлении, о том, что на Истце (Ответчике по встречному иску) в связи с заключением Договора (присоединения к Регламенту) как на комитенте, в силу норм Гражданского кодекса РФ и Регламента, лежит обязанность по обеспечению на Торговом счете денежных средств в сумме, достаточной для проведения расчетов по всем заключенным Ответчиком как комиссионером сделкам за счет Истца, обязанность по закрытию Открытой позиции по Срочному контракту, обязанность по закрытию Непокрытой позиции.

Истец (Ответчик по встречному иску) не исполнил указанную обязанность вопреки требованиям законодательства РФ и требованиям Ответчика (Истца по встречному иску), не предпринял мер по своевременному закрытию Открытой позиции по Срочному контракту, закрытию Непокрытой позиции по российским рублям и не зачислил на Торговый счет денежные средства для поддержания положительной стоимости портфеля.

Суд соглашается с доводами Ответчика (Истца по встречному иску), изложенными во встречном исковом заявлении, о том, что Истец (Ответчик по встречному иску) не мог потратить денег больше, чем было на его Торговом счете, отрицательное значение Плановой позиции по Торговому счету (недостающее для проведения расчетов по всем заключенным за счет и по поручению Истца сделкам со всеми контрагентами) при проведении расчетов было фактически покрыто за счет средств Ответчика (Истца по встречному иску).

Суд соглашается с доводом Ответчика (Истца по встречному иску) о том, что Истец (Ответчик по встречному иску) был ознакомлен с Декларацией о рисках (Приложение № 4 к Регламенту), понимал содержание указанных рисков, осознавал повышенный риск совершения Срочных сделок.

Судом установлено что убыток по сделкам Истца (Ответчика по встречному иску) был покрыт за счет средств Ответчика (Истца по встречному иску) как комиссионера. в результате чего Ответчик получил убыток в размере сумма, который составляет сумму задолженности Истца (Ответчика по встречному иску) перед Ответчиком (Истцом по встречному иску). Факт понесенных Ответчиком (Истцом по встречному иску) убытков подтверждается Отчетом Брокера о сделках и операциях по Договору за период с 23.02.2022 по 06.07.2022 имеющемся в материалах дела. Содержание указанного Отчета Брокера сторонами не оспаривается.

Сторонами не было представлено доказательств погашения задолженности по Договору.

Суд, изучив представленные в материалах дела доказательства, принимая во внимание установленные по делу обстоятельства приходит к следующим выводам.

Согласно п. 2 ст.1 Гражданского кодекса РФ граждане и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых, не противоречащих законодательству условий договора.

В соответствии с п. 2 ст. 307 Гражданского кодекса РФ обязательства возникают из договоров и других сделок, вследствие причинения вреда, вследствие неосновательного обогащения, а также из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

В силу требований ст. 309 и ст. 310 Гражданского кодекса РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

Согласно п. 1 ст. 428 Гражданского кодекса РФ договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

Согласно ч. 1 ст. 3 Федерального закона от 22.04.1996 года № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» брокерской деятельностью признается деятельность по исполнению поручения клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) на совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и (или) на заключение договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, осуществляемая на основании возмездных договоров с клиентом. Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий брокерскую деятельность, именуется брокером.

В соответствии со ст. 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

В пункте 5 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 № 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств", Верховный Суд РФ разъяснил, что по смыслу статей 15 и 393 ГК РФ, кредитор представляет доказательства, подтверждающие наличие у него убытков, а также обосновывающие с разумной степенью достоверности их размер и причинную связь между неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником и названными убытками. Должник вправе предъявить возражения относительно размера причиненных кредитору убытков, и представить доказательства, что кредитор мог уменьшить такие убытки, но не принял для этого разумных мер (статья 404 ГК РФ).

В соответствии с п. 1 ст. 56 ГПК РФ каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом.

В ходе рассмотрения дела Истцом не представлены достаточные доказательства, подтверждающие ненадлежащее исполнение Ответчиком обязательств, вытекающих из Договора, а также возникновения убытков по вине Ответчика, причинную связь между неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства Ответчиком и названными убытками.

Истец самостоятельно подал Стоп-приказы (46197708, 46243294) на основании которых Ответчик совершил сделки по продаже Si-6.22/SiM2. Обстоятельств, препятствующих исполнению Стоп-приказов, судом не установлено.

Представленная Истом и Ответчиком в качестве доказательства переписка в мобильном приложении Ответчика не подтверждает и не опровергает установившиеся взаимоотношения между сторонами, а также позицию сторон по настоящему делу.

Исходя из содержания переписки в мобильном приложении Ответчика предложенная Ответчиком компенсация Истцу, является попыткой урегулирования возникших разногласий и не может быть расценена судом как признание Ответчиком нарушение условий Договора.

Ответчиком (Истом по встречному иску) представлены достаточные доказательства (Отчет брокера, лог-файлы) подтверждающие возникновения у него убытка по вине Истца (Ответчика по встречному иску) (неисполнение обязательства по закрытию Открытой позиции по Срочному контракту, невнесение денежных средств на Торговый счет для закрытия образовавшейся Непокрытой позиции).

Таким образом, суд, исходя из обстоятельств дела и имеющихся доказательств принимает решение об отказе в удовлетворении требований ФИО1 в полном объеме и принимает решение об удовлетворении требований, заявленных АО «Тинькофф Банк» во встречном исковом заявлении, о взыскании со ФИО1 в пользу АО «Тинькофф Банк» задолженности в сумме сумма.

В соответствии со ст. 98 ГПК РФ по встречному иску со ФИО1 в пользу АО «Тинькофф Банк» подлежит взысканию государственная пошлина в размере сумма.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.98, 194-198 ГПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В иске ФИО1 к АО «Тинькофф Банк» о восстановлении брокерского счета и возмещении ущерба отказать.

Встречный иск удовлетворить.

Взыскать с ФИО1 ( в пользу АО «Тинькофф Банк» задолженность по договору в размере сумма и расходы по уплате государственной пошлины в размере сумма

Решение может быть обжаловано в Московский городской суд в течение одного месяца со дня изготовления решения в окончательной форме через Хорошевский районный суд г.Москвы.

Судья Д.В. Асауленко

Мотивированное решение составлено 05.04.2023 года

Судья Д.В. Асауленко