Судья Кашапов С.Р. дело № 22-6906/2023

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

22 сентября 2023 года город Казань

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Татарстан в составе

председательствующего Шашмаркина В.В.,

судей Кормильцева А.А., Силагадзе М.Д.,

с участием прокурора Кожевниковой Н.М.

осужденного ФИО1 в режиме видеоконференц-связи,

адвоката Габдрахмановой Л.А., представившей удостоверение .... и ордер ....,

при помощнике судьи Султанове Р.С.,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя Родионова А.В., апелляционным жалобам адвоката Назарова А.В., осужденного ФИО1 на приговор Бавлинского городского суда Республики Татарстан от 5 июля 2023 года, которым

ФИО1, <дата> года рождения, со средним специальным образованием, судимый:

- 21 октября 2020 года Октябрьским городским судом Республики Башкортостан по пункту «а» части 3 статьи 158, статье 73 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком на 3 года;

- 13 сентября 2022 года Бавлинским городским судом Республики Татарстан по пункту «а» части 3 статьи 158, части 5 статьи 74, статье 70 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы в колонии общего режима, неотбытая часть наказания составляет 5 месяцев 2 дня,

- осужден по части 2 статьи 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы.

На основании статьи 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Бавлинского городского суда Республики Татарстан от 13 сентября 2022 года и окончательно назначено 3 года 9 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В отношении ФИО1 избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, взят под стражу в зале суда.

Срок наказания ФИО1 исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

На основании части 3.2 статьи 72 УК РФ время содержания под стражей ФИО1 с 12 января 2023 года до 8 февраля 2023 года, с 5 июля 2023 года до дня вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Вещественные доказательства: наркотическое средство – гашиш (анаша, смола каннабиса) общей массой 0.78 грамма, упакованное в сейф - пакеты, наркотическое средство – гашиш (анаша, смола каннабиса) общей массой 8,90 грамма, упакованное в сейф-пакет, наркотическое средство – гашиш (анаша, смола каннабиса) общей массой 18,06 грамма, упакованное в сейф-пакет, наркотическое средство – гашиш (анаша, смола каннабиса) общей массой 11,30 грамма, упакованное в сейф-пакет - постановлено уничтожить. Также разрешена судьба других вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Кормильцева А.А., мнение прокурора Кожевниковой Н.М., поддержавшей доводы апелляционного представления и выступившей против доводов защиты, выступления адвоката Габдрахмановой Л.А., осужденного ФИО1, поддержавших доводы апелляционных жалоб, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

ФИО1 признан виновным в том, что, находясь в <адрес> Республики Татарстан в <адрес> Республики Татарстан, <адрес>, незаконно приобрел у неустановленного лица и хранил без цели сбыта наркотическое средство – гашиш (анаша, смола каннабиса) общей массой 45,64 грамма, в крупном размере.

Преступление совершено в период времени и при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании ФИО1 вину признал и в соответствии со статьей 51 Конституции РФ от дачи показаний отказался.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Родионов А.В., не оспаривая обоснованность осуждения ФИО1 и назначенную меру наказания, просит приговор изменить, исключив из резолютивной части приговора указание суда об уничтожении вещественных доказательств: наркотическое средство – гашиш (анаша, смола каннабиса) общей массой 0.78 грамма, упакованное в сейф - пакет, наркотическое средство – гашиш (анаша, смола каннабиса) общей массой 8,90 грамма, упакованное в сейф-пакет, наркотическое средство – гашиш (анаша, смола каннабиса) общей массой 18,06 грамма, упакованное в сейф - пакет, наркотическое средство – гашиш (анаша, смола каннабиса) общей массой 11,30 грамма, упакованное в сейф-пакет, указав в резолютивной части приговора о необходимости хранить указанные вещественные доказательства при уголовном деле. В обоснование указывает, что в ОМВД России по Бавлинскому району возбуждено уголовное дело в отношении неустановленного лица, сбывшего ФИО1 наркотическое средство «гашиш» массой 45,64 грамма.

В апелляционной жалобе адвокат Назаров А.В. считает приговор суда незаконным и необоснованнным, просит его отменить и принять законное и обоснованное решение, назначить ФИО1 наказание с применением положений статей 61, 62, 64, 73 УК РФ, а также с применением положений частей 2 и 3 статьи 69 УК РФ по совокупности преступлений, тем самым соразмерно снизив срок наказания путем частичного присоединения к приговору Бавлинского городского суда РТ от 13 сентября 2022 года. В обоснование указывает, что приговор Бавлинского городского суда РТ от 13 сентября 2022 года вступил в законную силу только 10 января 2023 года, само по себе событие в данном уголовном деле датируется 9 ноября 2022 года, то есть в период, когда еще не вступил в законную силу приговор Бавлинского городского суда РТ от 13 сентября 2022 года. Поэтому применение правил статьи 70 УК РФ в отношении лиц, которые совершили новое преступление до вступления в законную силу первого приговора, означает, что уголовно-правовому учету, ужесточающему порядок назначения наказания, подлежит преступление, в отношении которого данное лицо юридически является невиновным. Поэтому назначение наказания по совокупности приговоров в том случае, если новое преступление совершено после вынесения обвинительного приговора, но до вступления его в законную силу, означает нарушение конституционного и отраслевого принципа виновности, в соответствии с которым лицо подлежит уголовной ответственности только за те общественно - опасные действия и наступившие общественно - опасные последствия, в отношении которых установлена его вина (часть 1 статьи 5 УК РФ). В данном случае, вина лица в отношении первого преступления еще не считается установленной, поскольку вынесенный приговор не вступил в законную силу.

Защита считает, что в случае совершения осужденным ФИО1 нового преступления после вынесения приговора за совершенное ранее, но до вступления этого приговора Бавлинского городского суда РТ от 13 сентября 2022 года в законную силу, следует применять норму не о совокупности приговоров, а о совокупности преступлений.

Кроме того, защита полагает, что при назначении наказания ФИО1 не были учтены все смягчающие обстоятельства. В статье 61 УК РФ приводится не исчерпывающий перечень смягчающих наказание обстоятельств, но должны учитываться и другие обстоятельства, не находящиеся в списке указанной статьи закона.

В апелляционной жалобе и дополнении к ней осуждённый ФИО1 выражает несогласие с приговором, просит его отменить и дело направить на новое судебное разбирательство. В обоснование указывает, что приговор признается законным, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона. Как следует из протокола судебного заседания от 5 июля 2023 года, после предоставления ему возможности выступить с последним словом, суд удалился в совещательную комнату, однако, вернувшись из нее, огласил вводную и резолютивную часть протокола. При этом данных о том, что огласилась вводная и резолютивная часть полностью изготовленного и подписанного приговора, протокол судебного заседания не содержит. Также, было нарушено его право на защиту. В прениях сторон он пояснил, что не готовился к выступлению. Суд не выяснил, есть ли необходимость в подготовке к выступлению в прениях.

Кроме того, указывает, что ход следственных мероприятий проходил без понятых, что также ущемляет и нарушает его права.

Проверив материалы уголовного дела, изучив доводы апелляционного представления и апелляционных жалоб, судебная коллегия приходит к следующему.

Вина ФИО1, помимо его собственных признаний, полностью доказана собранными по делу и исследованными в судебном заседании доказательствами, анализ и оценка которых, приведены в приговоре.

Доказательства, которые положены в основу приговора, свидетельствуют о том, что суд правильно установил фактические обстоятельства в незаконном приобретении и хранении ФИО1 наркотических средств без цели сбыта, совершенном в крупном размере, и правильно квалифицировал его по части 2 статьи 228 УК РФ.

Доказанность вины и правильность квалификации действий осужденного ФИО1 участниками процесса не оспариваются.

Судебное разбирательство по делу проведено с необходимой полнотой и объективностью, с соблюдением требований части 4 статьи 247, статей 273-291 УПК РФ.

Протокол судебного заседания соответствует требованиям статьи 259 УПК РФ.

Наказание ФИО1 назначено с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных о личности, имущественного, материального и семейного положения, состояния здоровья осужденного и членов его семьи, а также с учетом влияния назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи, наличия по делу смягчающих наказание обстоятельств и отсутствия отягчающих наказание обстоятельств.

Суд первой инстанции мотивировал необходимость назначения ФИО1 наказания в виде реального лишения свободы, не усмотрев оснований для применения статей 64 и 73 УК РФ. Судебная коллегия соглашается с такими выводами.

Судебная коллегия не находит оснований для снижения размера наказания, назначенного осужденному ФИО1, как ставится вопрос в апелляционной жалобе адвоката Назарова А.В., поскольку оно назначено в соответствии со статьями 6 и 60, статьей 43 УК РФ данными о его личности, поэтому повода для признания его излишне суровым и несправедливым не имеется.

Также, нельзя согласиться с доводами адвоката Назарова А.В. о том, что суд ошибочно руководствовался правилами статьи 70 УК РФ вместо части 5 статьи 69 УК РФ и, тем самым, ухудшил положение осужденного.

По правилам части 5 статьи 69 УК РФ наказание назначается, если после вынесения приговора будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу.

По данному уголовному делу ФИО1 осужден за преступление, совершенное после вынесения приговора Бавлинского городского суда Республики Татарстан от 13 сентября 2022 года, и поэтому суд обоснованно руководствовался требованиями статьи 70 УК РФ. В соответствии с положениями этой статьи суд обоснованно частично присоединил неотбытую часть наказания по приговору Бавлинского городского суда Республики Татарстан от 13 сентября 2022 года, независимо от того, вступил этот приговор в законную силу или нет.

Доводы осужденного ФИО1 о том, что протокол судебного заседания не соответствует требованиям закона и ему не было предоставлено время для подготовки к прениям, а также, отсутствие понятых в ходе следственных мероприятий, судебная коллегия находит несостоятельными.

Протокол судебного заседания соответствует требованиям статьи 259 УПК РФ. Все следственные действия были проведены в соответствии с требованиями уголовно-процессуально закона. Перед прениями в судебном заседании объявлялся перерыв, ходатайства о предоставлении времени для подготовки к судебным прениям ФИО1 не заявлялось. Свою позицию он высказал в последнем слове.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции считает, что приговор подлежит изменению по доводам апелляционного представления.

Из материалов уголовного дела следует, что из данного уголовного дела выделены в отдельное производство материалы в отношении неустановленных лиц по факту незаконного хранения и сбыта наркотического средства, приобретенного ФИО1 (том 2 л.д.231-232). Согласно постановлению, в действиях неустановленных лиц усматриваются признаки преступлений, предусмотренных статьями 228, 228.1 УК РФ.

При таких обстоятельствах, в случае задержания неустановленных лиц сохраняется актуальность непосредственного исследования вещественных доказательств, а именно наркотических средств после экспертизы. Поэтому вывод суда первой инстанции о необходимости уничтожения указанных вещественных доказательств является ошибочным.

Указанную ошибку невозможно устранить в суде апелляционной инстанции путем внесения в приговор суда изменений, как ставится вопрос в апелляционном представлении государственного обвинителя Родионова А.В., поскольку в уголовном деле отсутствуют сведения о процессуальном решении, принятом по выделенным материалам, а также необходимо решить вопрос о порядке и месте дальнейшего хранения вещественных доказательств.

Поэтому в этой части приговор подлежит отмене с направлением уголовного дела на новое рассмотрение в этой части в порядке, предусмотренном статьями 396, 397 УПК РФ.

Руководствуясь статьями 389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Бавлинского городского суда Республики Татарстан от 5 июля 2023 года в отношении ФИО1 отменить в части решения суда об уничтожении вещественных доказательств: наркотического средства – гашиш (анаша, смола каннабиса) общей массой 0.78 грамма, упакованное в сейф - пакет 81012732, наркотического средства – гашиш (анаша, смола каннабиса) общей массой 8,90 грамма, упакованное в сейф -пакет 81012733, наркотического средства – гашиш (анаша, смола каннабиса) общей массой 18,06 грамма, упакованное в сейф - пакет 81012734, наркотического средства – гашиш (анаша, смола каннабиса) общей массой 11,30 грамма, упакованное в сейф-пакет 81012735, - с направлением уголовного дела на новое рассмотрение в этой части в тот же суд в порядке, предусмотренном статьями 396, 397 УПК РФ.

В остальном тот же приговор оставить без изменения, апелляционное представление государственного обвинителя Родионова А.В. удовлетворить частично, апелляционные жалобы адвоката Назарова А.В., осужденного ФИО1 оставить без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции (г. Самара) в кассационном порядке, предусмотренном частью 2 статьи 401.3 УПК РФ, в течение шести месяцев со дня его вынесения, а осужденным, содержащимся под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копии судебного решения, через суд первой инстанции.

Пропущенный по уважительной причине срок кассационного обжалования может быть восстановлен судьей суда первой инстанции по ходатайству лица, подавшего кассационную жалобу (представление).

В случае пропуска срока или отказа в его восстановлении кассационная жалоба (представление) может быть подана в порядке, предусмотренном частью 3 статьи 401.3 УПК РФ, непосредственно в суд кассационной инстанции.

Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий

Судьи