Апелляционное определение по делу № 33-5773/2023 от 20.09.2023

Председательствующий: Зыкова О.С. № <...>

55RS0003-01-2023-000824-85

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

20 сентября 2023 г. г. Омск

Судебная коллегия по гражданским делам Омского областного суда в составе:

председательствующего Магденко И.Ю.,

судей Мезенцевой О.П., Сковрон Н.Л.,

при секретаре Нецикалюк А.В.,

рассмотрела в открытом судебном заседании дело № 2-1346/2023

по апелляционным жалобам истца ФИО1, ответчика Бюджетного учреждения здравоохранения Омской области «Детский санаторий № 1»

на решение Ленинского районного суда г. Омска от 31 мая 2023 года

по иску ФИО1 к Бюджетному учреждению здравоохранения Омской области «Детский санаторий №1» о взыскании задолженности по заработной плате, среднего месячного заработка за второй и третий месяц со дня увольнения, компенсации морального вреда, судебных расходов,

Заслушав доклад судьи Мезенцевой О.П., судебная коллегия областного суда

Установила:

ФИО1 обратился в суд с указанными требованиями к БУЗОО «Детский санаторий № 1», в обоснование указав, что состояла в трудовых отношениях с ответчиком. На основании приказа от 30.11.2022 № 141-лс была уволена в связи с сокращением штата сотрудников организации. При увольнении ей выдали справку о среднем заработке за три месяца, который составил 28588,38 рублей. После увольнения за январь ответчик произвел начисление и выплатил компенсацию в размере 19262,70 руб. Указала, что ответчиком неверно рассчитан средний часовой заработок, поскольку не были учтены периоды сверхурочной работы, которые ответчик оплачивал как работу по совместительству.

С учетом уточнений просила взыскать задолженность за сверхурочную работу в размере 36106,34 руб., задолженность по оплате компенсации за неиспользованный отпуск, задолженность по выплате среднего месячного заработка за январь 2023 года в размере 6622,3 руб., за февраль 2023 года - 6989,37 руб., компенсацию морального вреда 10000 руб., судебные расходы 1000 руб.

В судебном заседании истец ФИО1 заявленные требования с учетом уточнения поддержала. Пояснила, что с ней ответчик никогда не заключал трудовые договоры на выполнение работ по совместительству, считает представленные в материалы дела копии договоров изготовлены ответчиком специально для приобщения к материалам настоящего дела. Полагала действия ответчика незаконными, допущенные ответчиком нарушения, повлекли необходимость обращения за защитой своих прав в суд.

Представитель ответчика ФИО2, действующая на основании доверенности, в судебном заседании полагала заявленные истцом требования не подлежащими удовлетворению. Пояснила, что работодателем нарушений при расчете выплат при увольнении ФИО1 не допущено, расчет выходного пособия и выплат среднего месячного заработка за второй и третий месяц со дня увольнения произведен в соответствии с действующим законодательством. Оригиналы трудовых договоров на выполнение работ по совместительству утрачены, о чем имеется объяснительная сотрудника отдела кадров. Указала, что истец получая расчетные листы, в которых указаны все виды оплаты труда, в том числе за работу по совместительству, ранее несогласия с начислением заработной платы не высказывала. Полагала, что истцом пропущен срок исковой давности для обращения в суд с настоящими требованиями.

Представитель ответчика ФИО3, замещающая должность главного врача БУЗОО «Детский санаторий №1» в судебном заседании возражала против удовлетворения заявленных истцом требований.

Третье лицо КУ Омской области «Центр занятости населения города Омска и Омского района» в судебное заседание своего представителя не направили, извещены надлежащим образом, просили рассмотреть дело в отсутствие представителя.

Судом постановлено решение, которым исковые требования удовлетворены частично, с БУЗОО «Детский санаторий № 1» в пользу истца взыскана задолженность по заработной плате, выплате среднего месячного заработка за второй и третий месяц со дня увольнения в размере 36011,70 рублей, компенсация морального вреда в размере 5000 рублей, судебные расходы 1000 рублейВ апелляционной жалобе истец просит решение суда изменить, поскольку судом первой инстанции неверно произведен расчет среднемесячного заработка, при расчете необходимо учесть доход за декабрь 2021 г. Полагает, что срок на обращение в суд не пропущен, просит удовлетворить иск в полном объеме.

В апелляционной жалобе ответчик просит решение отменить, т.к. сверхурочной работы никогда в учреждении не было. Исходя из специфики работы в учреждении, сотрудниками работа осуществлялась по совместительству, на основе штатного расписания, на время отсутствия сотрудника по причине отпуска или нетрудоспособности. Истец осуществляла работу по совместительству в течение длительного времени, о чем была уведомлена документами по оплате труда, возражений от истца ранее не поступало. Работа по основному месту работы и по совместительству осуществлялись в разных местах. Оригиналы трудовых договоров в распоряжении ответчика отсутствуют, по данному факту проведена служебная проверка. Факт осуществления работы по внутреннему совместительству подвергался проверке со стороны Государственной инспекции труда в Омской области, нарушений не выявлено. Просит применить срок на обращение в суд, который полагает, истцом пропущен. Полагает, что представленными документами не подтверждается факт несения судебных расходов истцом, т.к. чек не является персонифицированным.

В возражениях на апелляционную жалобу истец указала, что ответчиком выплачено выходное пособие в размере ниже среднемесячного заработка, т.к. в расчет среднего заработка не была включена заработная плата за сверхурочную работу.

Представитель третьего лица КУ «ЦЗН г. Омска и Омской области» в судебное заседание суда апелляционной инстанции не явился, о месте и времени рассмотрения дела надлежащим образом извещен, в связи с чем судебная коллегия, руководствуясь ст. ст. 167, 327 ГПК РФ, сочла возможным рассмотреть жалобы в его отсутствие.

Проверив материалы дела, законность и обоснованность судебного постановления, его соответствие нормам материального права, регулирующим спорные правоотношения, оценив имеющиеся в деле доказательства, обсудив доводы апелляционных жалоб, возражений, выслушав пояснения истца ФИО4, поддержавшую доводы своей апелляционной жалобы, пояснения представителя ответчика ФИО2, просившей об отмене решения суда, судебная коллегия приходит к следующему.

Апелляционное производство, как один из процессуальных способов пересмотра, не вступивших в законную силу судебных постановлений, предполагает проверку и оценку фактических обстоятельств дела, и их юридическую квалификацию в пределах доводов апелляционной жалобы, представления и в рамках тех требований, которые уже были предметом рассмотрения в суде первой инстанции (ч. 1 ст. 327.1 ГПК РФ).

Ст. 330 ГПК РФ предусмотрено, что основанием для отмены или изменения решения суда в апелляционном порядке являются: неправильное определение обстоятельств, имеющих значение для дела; недоказанность установленных судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела; несоответствие выводов суда первой инстанции, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела; нарушение или неправильное применение норм материального или норм процессуального права.

Такие нарушения при рассмотрении настоящего гражданского дела судом первой инстанции были допущены.

В п. п. 1 - 3, 5 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 19.12.2003 г. № 23 «О судебном решении» указано, что решение должно быть законным и обоснованным (ч. 1 ст. 195 ГПК РФ).

Решение является законным в том случае, когда оно принято при точном соблюдении норм процессуального права и в полном соответствии с нормами материального права, которые подлежат применению к данному правоотношению, или основано на применении в необходимых случаях аналогии закона или аналогии права (ч. 1 ст. 1, ч. 3 ст. 11 ГПК РФ).

Решение является обоснованным тогда, когда имеющие значение для дела факты подтверждены исследованными судом доказательствами, удовлетворяющими требованиям закона об их относимости и допустимости, или обстоятельствами, не нуждающимися в доказывании (ст. ст. 55, 59 - 61, 67 ГПК РФ), а также тогда, когда оно содержит исчерпывающие выводы суда, вытекающие из установленных фактов.

Настоящее решение суда первой инстанции указанным требованиям закона не соответствует.

К основным принципам правового регулирования трудовых отношений и иных, непосредственно связанных с ними отношений исходя из общепризнанных принципов и норм международного права и в соответствии с Конституцией Российской Федерации ст. 2 Трудового кодекса Российской Федерации( далее –ТК РФ) относит, в том числе свободу труда, включая право на труд, который каждый свободно выбирает или на который свободно соглашается; право распоряжаться своими способностями к труду, выбирать профессию и род деятельности; обеспечение права каждого на защиту государством его трудовых прав и свобод, включая судебную защиту.

В соответствии со ст. 11 ТК РФ все работодатели (физические лица и юридические лица, независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности) в трудовых отношениях и иных непосредственно связанных с ними отношениях с работниками обязаны руководствоваться положениями трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.

Трудовыми отношениями признаются отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором (ст. 15 ТК РФ).

Ст. 16 ТК РФ предусмотрено, что трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с настоящим Кодексом.

В ст.56 ТК РФ предусмотрено, что трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию в интересах, под управлением и контролем работодателя, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

В соответствии со ст. 21 ТК РФ работник имеет право на своевременную и в полном объеме выплату заработной платы в соответствии со своей квалификацией, сложностью труда, количеством и качеством выполненной работы.

Понятие заработной платы сформулировано в ч. 1 ст. 129 ТК РФ, согласно которой она определяется как вознаграждение за труд в зависимости от квалификации работника, сложности, количества, качества и условий выполняемой работы, а также компенсационные выплаты (доплаты и надбавки компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, работу в особых климатических условиях и на территориях, подвергшихся радиоактивному загрязнению, и иные выплаты компенсационного характера) и стимулирующие выплаты (доплаты и надбавки стимулирующего характера, премии и иные поощрительные выплаты).

Ст. 60 ТК РФ установлен запрет на требование от работника выполнения работы, не обусловленной трудовым договором, за исключением случаев, предусмотренных Кодексом и иными федеральными законами.

В соответствии со ст. 60.2 ТК РФ с письменного согласия работника ему может быть поручено выполнение в течение установленной продолжительности рабочего дня (смены) наряду с работой, определенной трудовым договором, дополнительной работы по другой или такой же профессии (должности) за дополнительную оплату (ст. 151 ТК РФ).

Поручаемая работнику дополнительная работа по другой профессии (должности) может осуществляться путем совмещения профессий (должностей).

Поручаемая работнику дополнительная работа по такой же профессии (должности) может осуществляться путем расширения зон обслуживания, увеличения объема работ. Для исполнения обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от работы, определенной трудовым договором, работнику может быть поручена дополнительная работа как по другой, так и по такой же профессии (должности).

Срок, в течение которого работник будет выполнять дополнительную работу, ее содержание и объем устанавливаются работодателем с письменного согласия работника.

В силу требований ч. 1 ст. 132 ТК РФ заработная плата каждого работника зависит от его квалификации, сложности выполняемой работы, количества и качества затраченного труда и максимальным размером не ограничивается.

Ст. 135 ТК РФ предусмотрено, что заработная плата работнику устанавливается трудовым договором в соответствии с действующими у данного работодателя системами оплаты труда, при этом системы оплаты труда, включая размеры тарифных ставок, окладов (должностных окладов), доплат и надбавок компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, системы доплат и надбавок стимулирующего характера и системы премирования, устанавливаются коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

Ст. 151 ТК РФ определено, что при совмещении профессий (должностей), равно как и при расширении зон обслуживания, увеличении объема работы или исполнении обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от работы, определенной трудовым договором, работнику производится доплата.

Размер доплаты устанавливается по соглашению сторон трудового договора с учетом содержания и (или) объема дополнительной работы.

По правилам ст. 22 ТК РФ работодатель обязан выплачивать в полном размере причитающуюся работникам заработную плату в сроки, установленные в соответствии с Трудовым кодексом РФ, коллективным договором, правилами внутреннего трудового распорядка, трудовыми договорами.

Гарантии и компенсации, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами, предоставляются лицам, работающим по совместительству, в полном объеме (ч. 2 ст. 287 ТК РФ).

Судом первой инстанции установлено и следует из материалов дела, что ФИО1 на основании трудового договора от 27.10.2011 г. осуществляла трудовую деятельность в Муниципальном учреждении здравоохранения Детский легочный нетуберкулезный санаторий № 1 в должности воспитателя (л.д. 22 том 1).

В соответствии с дополнительным соглашением к трудовому договору от 15.02.2021 г., заключенному между Бюджетным учреждением здравоохранения Омской области «Детский санаторий № 1» и ФИО1 работнику установлена следующая продолжительность рабочего времени: 36 часов в неделю за ставку заработной платы, которая определяется правилами внутреннего трудового распорядка, при суммированном учете рабочего времени, учетный период установлен один календарный год (л.д. 25 том 1).

Согласно приказу № 141-лс от 30.11.2022 г. трудовой договор с ФИО1 расторгнут на основании п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ в связи с сокращением штата сотрудников организации (л.д. 22 том 1).

При увольнении истцу выплачено выходное пособие в размере 30 027,15 руб., что следует из расчетного листка за ноябрь 2022 г. (л.д. 38 том 1), выдана справка о среднем заработке за последние три месяца по последнему месту работы, в которой средний заработок за последние три месяца составил 28588,38 руб. (л.д. 9 том 1).

Обратившись в КУ «ЦЗН города Омска и Омской области», ФИО1 была поставлена на учет в качестве безработной.

09.02.2023 г. ответчиком произведена выплата среднемесячного заработка за второй месяц со дня увольнения в сумме 19 262,70 руб.

Решением № 0600023/2350 от 01.03.2023 г. КУ «ЦЗН города Омска и Омской области» истцу выплачен среднемесячный заработок за третий месяц со дня увольнения в размере 20206,95 руб.

Данные обстоятельства подтверждаются выпиской по банковскому счету истца и не оспаривались сторонами спора.

Факт несогласия истца с размером среднемесячного заработка за второй месяц со дня увольнения (январь 2023 г.), исходя из среднего заработка в размере 28588,38 руб., явился основанием для обращения истца в суд с иском о взыскании задолженности в размере 9325,68 руб., компенсации морального вреда в размере 10000 руб., судебных издержек.

Разрешая заявленный спор, суд первой инстанции руководствовался ст. ст. 21, 22, 97, 98,129, 135, 139, 178 ТК РФ, п. 13 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 24.12.2007 г. № 922, положениями постановления Правительства Российской Федерации от 04.04.2003 г. № 197 «Об особенностях работы по совместительству педагогических, медицинских, фармацевтических работников и работников культуры», пришел к выводу о взыскании с ответчика в пользу истца задолженности по заработной плате за сверхурочную работу, т.к. период работы истца, учтенный работодателем в качестве работы по внутреннему совместительству, превышающий установленную норму продолжительности рабочего времени, является сверхурочной работой, поскольку в материалы дела были представлены копии трудовых договоров о работе по совместительству, происхождение которых истец оспаривала, оригиналы указанных договоров ответчиком представлены не были.

Разрешая требование о взыскании задолженности по выплате среднемесячного заработка за второй и третий месяц после увольнения, районный суд пришел к выводу об ошибочно произведенном истцом расчете, исходя из нормы часов в январе и феврале 2023 г. для 30-часовой рабочей недели, произвел расчет исходя из нормы часов в январе и феврале 2023 г. для 36-часовой рабочей недели, поскольку в соответствии с дополнительным соглашением к трудовому договору от 15.02.2021 г. работнику установлена 36-часовая рабочая неделя.

Учитывая допущенные ответчиком нарушения действующего трудового законодательства по своевременной выплате истцу среднего заработка, суд первой инстанции пришел к выводу о взыскании с ответчика в пользу истца компенсации морального вреда в размере 5000 руб., с учетом объема и характера причиненных истцу нравственных страданий, объема нарушенного права, размера задолженности по выплатам, что указанный размер компенсации отвечает требованиям разумности и соразмерности нарушенному праву.

Исходя из процессуального результата по делу, положений ст. 98, 100 ГПК РФ, районный суд удовлетворил требование о возмещении расходов по оплате юридических услуг в размере 1000 руб., поскольку факт несения расходов подтвержден чеком № 20079zyrrl от 18.02.2023

Судебная коллегия с выводами суда первой инстанции в части взыскания среднемесячного заработка за второй и третий месяц со дня увольнения и компенсации морального вреда согласиться не может в силу следующего.

Ст. 97 ТК РФ предусмотрено, что работодатель имеет право в порядке, установленном настоящим Кодексом, привлекать работника к работе за пределами продолжительности рабочего времени, установленной для данного работника в соответствии с настоящим Кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором (далее - установленная для работника продолжительность рабочего времени): для сверхурочной работы (ст. 99 настоящего Кодекса); если работник работает на условиях ненормированного рабочего дня (ст. 101 настоящего Кодекса).

Ч. 1 ст. 99 ТК РФ определено, что сверхурочной является работа, выполняемая работником по инициативе работодателя за пределами установленной для работника продолжительности рабочего времени: ежедневной работы (смены), а при суммированном учете рабочего времени - сверх нормального числа рабочих часов за учетный период.

Привлечение работодателем работника к сверхурочной работе допускается с его письменного согласия, в частности при необходимости выполнить (закончить) начатую работу, которая вследствие непредвиденной задержки по техническим условиям производства не могла быть выполнена (закончена) в течение установленной для работника продолжительности рабочего времени, если невыполнение (не завершение) этой работы может повлечь за собой порчу или гибель имущества работодателя (в том числе имущества третьих лиц, находящегося у работодателя, если работодатель несет ответственность за сохранность этого имущества), государственного или муниципального имущества либо создать угрозу жизни и здоровью людей (п. 1 ч. 2 ст. 99 ТК РФ).

Продолжительность сверхурочной работы не должна превышать для каждого работника 4 часов в течение двух дней подряд и 120 часов в год (ч. 6 ст. 99 ТК РФ).

Ч. 7 ст. 99 ТК РФ на работодателя возлагается обязанность обеспечить точный учет продолжительности сверхурочной работы каждого работника.

Правила оплаты сверхурочной работы установлены в ст. 152 ТК РФ.

Сверхурочная работа оплачивается за первые два часа работы не менее чем в полуторном размере, за последующие часы - не менее чем в двойном размере. Конкретные размеры оплаты за сверхурочную работу могут определяться коллективным договором, локальным нормативным актом или трудовым договором. По желанию работника сверхурочная работа вместо повышенной оплаты может компенсироваться предоставлением дополнительного времени отдыха, но не менее времени, отработанного сверхурочно (ч. 1 ст. 152 ТК РФ).

Из приведенных норм Трудового кодекса РФ следует, что сверхурочной является работа, выполняемая работником в пределах его трудовой функции по инициативе (распоряжению, предложению или с ведома) работодателя сверх нормы рабочего времени, установленной для него законодательством о труде, локальными нормативными правовыми актами по месту его основной работы. На работодателя законом возложена обязанность вести точный учет продолжительности сверхурочной работы работника и оплачивать такую работу в повышенном размере.

Согласно ст. 60.1 ТК РФ работник имеет право заключать трудовые договоры о выполнении в свободное от основной работы время другой регулярной оплачиваемой работы у того же работодателя (внутреннее совместительство) и (или) у другого работодателя (внешнее совместительство).

В соответствии со ст. 282 ТК РФ совместительство - выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время. Заключение трудовых договоров о работе по совместительству допускается с неограниченным числом работодателей, если иное не предусмотрено федеральным законом. Работа по совместительству может выполняться работником как по месту его основной работы, так и у других работодателей. В трудовом договоре обязательно указание на то, что работа является совместительством.

В материалы дела ответчиком были представлены копии трудовых договоров между ответчиком и истцом о работе по совместительству (л.д. 148-178 том 1).

В судебном заседании представитель ответчика ФИО2 пояснила, что истец работала по совместительству, сверхурочная работа в организации не предусмотрена. Оригиналы договоров с работниками о работе на условиях совместительства не сохранились.

В судебном заседании истец пояснила, что она длительное время работала сверхурочно, договоры на работу по совместительству не подписывала. Полагала, что копии договоров изготовлены ответчиком для предоставления их в суд для разрешения настоящего спора.

В силу конституционного положения об осуществлении судопроизводства на основе состязательности и равноправия сторон (ч. 3 ст. 123 Конституции РФ), суд обеспечивает равенство прав участников судебного разбирательства по представлению и исследованию доказательств и заявлению ходатайств.

Суд, сохраняя независимость, объективность и беспристрастность, осуществляет руководство процессом, разъясняет лицам, участвующим в деле, их права и обязанности, предупреждает о последствиях совершения или не совершения процессуальных действий, оказывает лицам, участвующим в деле, содействие в реализации их прав, создает условия для всестороннего и полного исследования доказательств, установления фактических обстоятельств и правильного применения законодательства при рассмотрении и разрешении гражданских дел (ст. 12 ГПК РФ).

При рассмотрении гражданских дел, суд исходит из представленных истцом и ответчиком доказательств.

Согласно ст. 56 ГПК РФ каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Ст. 55 ГПК РФ предусмотрено, что доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном законом порядке сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела.

Эти сведения могут быть получены из объяснений сторон и третьих лиц, показаний свидетелей, письменных и вещественных доказательств, аудио- и видеозаписей, заключений экспертов.

Суд определяет, какие обстоятельства имеют значение для дела, какой стороне надлежит их доказывать, выносит обстоятельства на обсуждение, даже если стороны на какие-либо из них не ссылались (ч. 2).

Доказательства представляются лицами, участвующими в деле (ст. 57 ГПК РФ).

Суд принимает только те доказательства, которые имеют значение для рассмотрения и разрешения дела. Обстоятельства дела, которые в соответствии с законом должны быть подтверждены определенными средствами доказывания, не могут подтверждаться никакими другими доказательствами. (ст. 59, 60 ГПК РФ).

Согласно ч. 1 ст. 71 ГПК РФ письменными доказательствами являются содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для рассмотрения и разрешения дела, акты, договоры, справки, деловая корреспонденция, иные документы и материалы, выполненные в форме цифровой, графической записи, в том числе полученные посредством факсимильной, электронной или другой связи, с использованием информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", документы, подписанные электронной подписью в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, либо выполненные иным позволяющим установить достоверность документа способом. К письменным доказательствам относятся приговоры и решения суда, иные судебные постановления, протоколы совершения процессуальных действий, протоколы судебных заседаний, приложения к протоколам совершения процессуальных действий (схемы, карты, планы, чертежи). Письменные доказательства представляются в подлиннике или в форме надлежащим образом завереннойкопии (ч. 2 ст. 71 ТК РФ).

Подлинные документы представляются тогда, когда обстоятельства дела согласно законам или иным нормативным правовым актам подлежат подтверждению только такими документами, когда дело невозможно разрешить без подлинных документов или когда представлены копии документа, различные по своему содержанию.

Проанализировав копии представленных договоров, пояснения представителя ответчика об утрате оригиналов, истца о том, что оригиналы договоров о работе по совместительству не подписывала, а представленные копии изготовлены непосредственно для суда, судебная коллегия не может согласиться с доводами апелляционной жалобы ответной стороны в той части, что истец работала на условиях совместительства, т.к. достаточных доказательств для подтверждения данного юридически значимого обстоятельства не представлено.

Согласно ст. 8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами…, в том числе из договоров, предусмотренных законом.

Как указано ранее, трудовым договором является соглашение работодателя и работника, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию в интересах, под управлением и контролем работодателя, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя (ст. 56 ТК РФ).

Поскольку оригиналы договоров о работе по совместительству ответной стороной не представлено, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу, что указанная работа являлась сверхурочной.

Тот факт, что истец была уведомлена работодателем о возможном привлечении ее к работе по совместительству, в подтверждение чего был представлен лист ознакомления, основанием для иных выводов не является, поскольку указанное выше носило уведомительный характер о возможном привлечении к такой работе и не свидетельствует о достижении между сторонами спора договора о выполнении работы по совместительству.

Положением о суммированном учете рабочего времени БУЗОО «Детский санаторий № 1», утвержденном 01.09.2017 г., в учреждении установлен суммированным учет рабочего времени.

На основании приказа от 15.02.2021 г. учетный период установлен в один календарный год (л.д.2 том 2).

С указанным приказом истец была ознакомлена 16.02.2021 г. (л.д. 3 том 2).

П. 19 Положения о суммированном учете рабочего времени предусмотрено, что, если по итогам учетного периода фактическая продолжительность рабочего времени превысила рассчитанную норму, такая переработка признается сверхурочной работой. Сверхурочными признаются часы сверх нормы рабочих часов за учетный период. Продолжительность сверхурочной работой не должна превышать для каждого работника 4 часа в течение двух дней подряд и 120 часов в год.

Из п. 20 Положения следует, что оплата сверхурочных часов производится в двойном размере (ст. 152 ТК РФ) по окончании учетного периода на основании приказа главного врача БУЗОО «ДС № 1», который в свою очередь издается на основании табелей учета рабочего времени, служебных записок ответственных лиц. По желанию работника сверхурочная работа вместо повышенной оплаты может компенсироваться предоставлением дополнительного времени отдыха, но не менее времени, отработанного сверхурочно.

Если работник увольняется до окончания учетного периода, то норма рабочего времени для такого работника исчисляется с начала учетного периода до дня увольнения (п. 25 Положения).

Вопреки доводами апелляционной жалобы истца, суд первой инстанции верно использовал при расчете норму часов для 36-часовой рабочей недели, т.к. указанное обстоятельство подтверждается условиями дополнительного соглашения к трудовому договору (л.д. 25 том 1).

Доводы подателя жалобы об обратном опровергаются также Справкой по результатам проведения контрольного мероприятия БУЗОО «ДС № 1» по вопросу законности и результативности использования средств областного бюджета от 16.05.2018 г., в которой указано, что для воспитателей осуществляющих образовательную деятельность по дополнительным общеобразовательным программам, а так же представляющих присмотр и уход за детьми норма часов педагогической работы составляет 36 часов в неделю за ставку заработной платы (п. 2.7 Приказа Минобрнауки России от 22.12.2014 г. № 1601 «О продолжительности рабочего времени (нормах часов педагогической работы за ставку заработной платы) педагогических работников и о порядке определения учебной нагрузки педагогических работников, оговариваемой в трудовом договоре».

А также указано, что в соответствии с ЕКС в разделе «Квалификационные характеристики должностей работников образования» должность «воспитатель» и «старший воспитатель» отнесены к разделу «Должности педагогических работников». Педагогическая деятельность может осуществляться только при наличии соответствующей лицензии на ведение образовательной деятельности. Уставом Учреждения данная деятельность не предусмотрена (до 01.03.2018 г.), лицензия отсутствует, у работников Учреждения нет правовых оснований на занятие вышеуказанных должностей. П. 2.4 устава Учреждения предусмотрен вид деятельности «присмотр и уход за детьми от 3 до 7 лет при оказании реабилитации и лечебно-оздоровительной помощи». В редакции устава Учреждения от 01.03.2018 г. основным видом деятельности предусмотрено «образовательная деятельность (реализация дополнительных общеобразовательных программ дошкольного образования).

В штатном расписании не предусмотрены врачебные должности, отмечается недостаток врачей для полноценного оказания лечебно-профилактической помощи.

С учетом изложенного выше, доводы истца в той части, что Учреждение оказывало лечебно-профилактическую помощь, что следует так же из его названия (санаторий), в связи с чем должна быть 30-часовая рабочая неделя, как у медицинских работников, являются несостоятельными, т.к. штате Учреждения врачей не имелось, лечебно-профилактическая помощь последним не оказывалась, а с 01.03.2018 г. юридическое лицо изменило основной вид деятельности на «образовательную деятельность (реализация дополнительных общеобразовательных программ дошкольного образования).

Принимая во внимание отработанные за период с 01.01.2022 г. по 30.11.2022 г. истцом часы, норму часов по производственному календарю, установленную для 36-часовой рабочей недели, судебная коллегия соглашается с выводами суда первой инстанции о количестве часов сверхурочной работы размере 258,4 час.

Согласно расчетным листам в период времени с января 2022 г. по июль 2022 г. оклад истца составлял 18500 руб., с августа 2022 г. по ноябрь 2022 г. - 20350 руб., также истцу была установлена надбавка за категорию в размере 20 %.

Согласно расчетным листкам истцу были оплачены 126,47 часов работы в одинарном размере как работа по совместительству, указанное обстоятельство сторонами спора не оспаривалось, в связи с чем сверхурочная работа подлежит дополнительной оплате в размере 0,5 среднечасового заработка за первые два часа сверхурочной работы и 1 среднечасового заработка за последующие в соответствии с положениями ст. 152 ТК РФ или 1 среднечасового заработка за все часы сверхурочной работы в соответствии с положениями п. 20 Положения о суммированном учете рабочего времени.

Исходя из количества нормы часов по производственному календарю за период с 01.01.2022 г. по 30.11.2022 г., с учетом п. 25 Положения, количества фактически отработанных часов истцом в указанный период; размера оклада истца по основному месту работу (без оплаты по совместительству, т.к. данный факт не доказан), с учетом районного коэффициента и надбавки за категорию в размере 20 %, за период с января 2022 г. по июль 2022 г. и с августа 2022 г. по ноябрь 2022 г., с учетом положений ст. 327.1 ГПК РФ, не предоставления ответной стороной альтернативного расчета, судебная коллегия полагает необходимым согласиться с расчетом суда первой инстанции.

Расчет истца, произведенный помесячно, судебной коллегией признается неверным, поскольку в учреждении установлен суммированным учет рабочего времени, оснований для отступления от суммированного учета у исковой стороны не имелось.

В соответствии с положениями ст. 139 ТК РФ для всех случаев определения размера средней заработной платы (среднего заработка), предусмотренных названным кодексом, устанавливается единый порядок ее исчисления.

Для расчета средней заработной платы учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя независимо от источников этих выплат.

При любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата.

В соответствии с п. 13 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 24.12.2007 г. № 922, при определении среднего заработка работника, которому установлен суммированный учет рабочего времени, кроме случаев определения среднего заработка для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска, используется средний часовой заработок. Средний часовой заработок исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за отработанные часы в расчетном периоде, включая премии и вознаграждения, учитываемые в соответствии с п. 15 указанного Положения, на количество часов, фактически отработанных в этот период. Средний заработок определяется путем умножения среднего часового заработка на количество рабочих часов по графику работника в периоде, подлежащем оплате.

Таким образом, согласно п. 2 Положения для расчета среднего заработка учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя, независимо от источников этих выплат. К таким выплатам относятся:

а) заработная плата, начисленная работнику по тарифным ставкам, окладам (должностным окладам) за отработанное время;

б) заработная плата, начисленная работнику за выполненную работу по сдельным расценкам;

в) заработная плата, начисленная работнику за выполненную работу в процентах от выручки от реализации продукции (выполнения работ, оказания услуг), или комиссионное вознаграждение;

г) заработная плата, выданная в неденежной форме;

д) денежное вознаграждение (денежное содержание), начисленное за отработанное время лицам, замещающим государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, депутатам, членам выборных органов местного самоуправления, выборным должностным лицам местного самоуправления, членам избирательных комиссий, действующих на постоянной основе;

е) денежное содержание, начисленное муниципальным служащим за отработанное время;

ж) начисленные в редакциях средств массовой информации и организациях искусства гонорар работников, состоящих в списочном составе этих редакций и организаций, и (или) оплата их труда, осуществляемая по ставкам (расценкам) авторского (постановочного) вознаграждения;

з) заработная плата, начисленная преподавателям профессиональных образовательных организаций за часы преподавательской работы сверх установленной и (или) уменьшенной годовой учебной нагрузки за текущий учебный год, независимо от времени начисления;

и) заработная плата, окончательно рассчитанная по завершении предшествующего событию календарного года, обусловленная системой оплаты труда, независимо от времени начисления;

к) надбавки и доплаты к тарифным ставкам, окладам (должностным окладам) за профессиональное мастерство, классность, выслугу лет (стаж работы), знание иностранного языка, работу со сведениями, составляющими государственную тайну, совмещение профессий (должностей), расширение зон обслуживания, увеличение объема выполняемых работ, руководство бригадой и другие;

л) выплаты, связанные с условиями труда, в том числе выплаты, обусловленные районным регулированием оплаты труда (в виде коэффициентов и процентных надбавок к заработной плате), повышенная оплата труда на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными и иными особыми условиями труда, за работу в ночное время, оплата работы в выходные и нерабочие праздничные дни, оплата сверхурочной работы;

м) вознаграждение за выполнение функций классного руководителя педагогическим работникам государственных и муниципальных образовательных организаций;

н) премии и вознаграждения, предусмотренные системой оплаты труда;

о) другие виды выплат по заработной плате, применяемые у соответствующего работодателя.

Для расчета среднего заработка не учитываются выплаты социального характера и иные выплаты, не относящиеся к оплате труда (материальная помощь, оплата стоимости питания, проезда, обучения, коммунальных услуг, отдыха и другие (п. 3).

При исчислении среднего заработка из расчетного периода исключается время, а также начисленные за это время суммы, если:

а) за работником сохранялся средний заработок в соответствии с законодательством Российской Федерации, за исключением перерывов для кормления ребенка, предусмотренных трудовым законодательством Российской Федерации;

б) работник получал пособие по временной нетрудоспособности или пособие по беременности и родам;

в) работник не работал в связи с простоем по вине работодателя или по причинам, не зависящим от работодателя и работника;

г) работник не участвовал в забастовке, но в связи с этой забастовкой не имел возможности выполнять свою работу;

д) работнику предоставлялись дополнительные оплачиваемые выходные дни для ухода за детьми-инвалидами и инвалидами с детства;

е) работник в других случаях освобождался от работы с полным или частичным сохранением заработной платы или без оплаты в соответствии с законодательством Российской Федерации (п. 3).

П. 19 Положения предусмотрено, что расчет среднего заработка работника независимо от режима его работы производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е) число включительно).

Из п. 4 постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 13.11.2019 г. № 34-П следует, что всем работникам, увольняемым в связи с ликвидацией организации либо сокращением численности или штата ее работников, независимо от даты увольнения на равных условиях должна обеспечиваться предусмотренная ч. 1 ст. 178 ТК РФ государственная защита, целью которой является минимизация негативных последствий, связанных с потерей работы, и обеспечение в том числе реализации конституционного права на труд, а также права на защиту от безработицы (ч. 3 ст. 37 Конституции Российской Федерации). При этом независимо от способа подсчета среднего месячного заработка выходное пособие не должно быть меньше заработной платы, которую работник получал за месяц в период трудовой деятельности.

Таким образом, абзац четвертый п. 9 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы не предполагает возможности определения размера выплачиваемого увольняемому в связи с ликвидацией организации либо сокращением численности или штата работников организации работнику выходного пособия в размере меньшем, чем его средний месячный заработок, определяемый из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев независимо от даты увольнения и наличия или отсутствия в первом месяце после увольнения нерабочих праздничных дней.

Принимая во внимание, что трудовые отношения между сторонами спора прекращены 30.11.2022 г., судебная коллегия полагает необходимым произвести расчет среднего заработка за период с 01.12.2021 г. по 30.11.2022 г., исходя из дохода в 2022 г. в размере 307611,84 за вычетом: 12776,82 руб., 25 947,32 руб., (суммы отпускных выплат (код 2012), 4248,41 руб. (суммы компенсации за неиспользованный отпуск (код 2013)) и 2608,44 (суммы пособия по временной нетрудоспособности) + дохода за декабрь 2021 г. в размере 36 095,68 руб., а также оплаты за сверхурочную работу, что составит 320 709,44 руб.

Таким образом, средний заработок истца за 12 месяцев, предшествующих дню увольнения, составляет 26725,79 руб., исходя их следующего расчета 320 709,44 руб. / 12 мес.

С учетом выплаченного работодателем размера среднего заработка за второй и третий месяц со дня увольнения, судебная коллегия приходит к выводу о необходимости взыскания с ответчика в пользу истца 26644,41 руб., исходя из следующего расчета: 26725,79 руб. х 2 – 19262,7 руб. – 20206,95 руб. (выплаченных в январе, феврале). Таким образом, в указанной части решение суда первой инстанции подлежит изменению.

Доводы исковой стороны, что размер выплаченного работодателем среднего заработка за второй и третий месяц со дня увольнения должен быть равен 28588,38 руб., указанным в справке о среднем заработке за последние три месяца по последнему месту работы, являются ошибочными, поскольку расчет среднего заработка производится в соответствии с п. 13 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 24.12.2007 г. № 922,

Согласно ст. 237 ТК РФ моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора (ч. 1).

В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба (ч. 2).

Ст. 1101 ГК РФ предусмотрено, что компенсация морального вреда осуществляется в денежной форме, при этом размер компенсации морального вреда определяется судом в зависимости от характера причиненных потерпевшему физических и нравственных страданий, а также степени вины причинителя вреда в случаях, когда вина является основанием возмещения вреда; при определении размера компенсации вреда должны учитываться требования разумности и справедливости.

Характер физических и нравственных страданий оценивается судом с учетом фактических обстоятельств, при которых был причинен моральный вред, и индивидуальных особенностей потерпевшего.

При этом, учитывая, что Трудовой кодекс РФ не содержит каких-либо ограничений для компенсации морального вреда и в иных случаях нарушения трудовых прав работников, суд в силу ст. 21 (абз. 14 ч. 1) и 237 ТК РФ вправе удовлетворить требование работника о компенсации морального вреда, причиненного ему любыми неправомерными действиями или бездействием работодателя, в том числе и при нарушении его имущественных прав.

Такое правовое регулирование, возлагающее на работодателя дополнительную ответственность за нарушение трудовых прав работника, имеет целью защиту прав и законных интересов лиц, работающих по трудовому договору.

С учетом установленных обстоятельств дела, длительности нарушения прав работника на своевременную оплату труда, на оплату среднего заработка за второй и третий месяц со дня увольнения, необходимости истцу обращаться в суд за защитой своих прав и иные компетентные органы, судебная коллегия полагает, что размер взысканной судом первой инстанции компенсации морального вреда должен быть увеличен до 15000 рублей. В указанной части решение суда также подлежит изменению.

Ч. 1 ст. 88 ГПК РФ предусмотрено, что судебные расходы состоят из государственной пошлины и издержек, связанных с рассмотрением дела.

К издержкам, связанным с рассмотрением дела, относятся, в том числе расходы на оплату услуг представителей(ст. 94 ГПК РФ).

В соответствии с ч. 1 ст. 98 ГПК РФ стороне, в пользу которой состоялось решение суда, суд присуждает возместить с другой стороны все понесенные по делу судебные расходы, за исключением случаев, предусмотренных ч. 2 ст. 96 ГПК РФ.

Стороне, в пользу которой состоялось решение суда, по ее письменному ходатайству суд присуждает с другой стороны расходы на оплату услуг представителя в разумных пределах (часть 1 ст. 100 ГПК РФ).

Исходя из разъяснений, изложенных в постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.01.2016 г. № 1 «О некоторых вопросах применения законодательства о возмещении издержек, связанных с рассмотрением дела», следует, что по смыслу законоположений о взыскании судебных издержек (Главы 7 ГПК РФ) принципом распределения судебных расходов выступает возмещение судебных расходов лицу, которое их понесло, за счет лица, не в пользу которого принят итоговый судебный акт по делу.

Ч. 1 ст. 779 ГК РФ предусмотрено, что по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Ст. 781 ГК РФ предусмотрено, что заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

Проверяя соразмерность заявленного к возмещению размера судебных расходов на оплату услуг представителя, судебная коллегия принимает во внимание правовую позицию, изложенную в Определении Конституционного Суда РФ от 21.12.2004 г. № 454-О, в силу которой обязанность суда взыскивать расходы на оплату услуг представителя, понесенных лицом, в пользу которого принят судебный акт, с другого лица, участвующего в деле, в разумных пределах является одним из предусмотренных законом правовых способов, направленных против необоснованного завышения размера оплаты услуг представителя и, тем самым, на реализацию требования статьи 17 (ч. 3) Конституции Российской Федерации.

Судебная коллегия отмечает, что правоотношения, возникающие в связи с договорным юридическим представительством, по общему правилу являются возмездными. При этом, определение (выбор) таких условий юридического представительства как стоимость и объем оказываемых услуг является правом доверителя (ст. ст. 1, 421, 432, 779, 781 Гражданского кодекса РФ).

Соответственно, при определении объема и стоимости юридических услуг в рамках гражданских правоотношений стороны законодательным пределом не ограничены. Однако ни материально-правовой статус юридического представителя (адвокат, консультант и т.п.), ни согласованный размер вознаграждения определяющего правового значения при разрешении вопроса о возмещении понесенных участником процесса судебных расходов не имеют.

Непосредственно исследовав данные доказательства, а именно чек № № 20079zyrrl от 18.02.2023 об оплате услуг по составлению искового заявления в размере 1000 руб., по правилам ст. ст. 59, 60, 67 ГПК РФ, судебная коллегия полагает фактическую оплату юридических услуг доказанной и не опровергнутой, доказательств обратного ответной стороной не представлено.

Принимая во внимание стоимость услуг, процессуальный результат по делу, судебная коллегия соглашается с выводами суда первой инстанции об удовлетворении требований о возмещении судебных издержек в части, размер которых не нарушает баланс прав и интересов сторон.

Согласно ч. 3 ст. 196 ГПК РФ суд принимает решение по заявленным истцом требованиям.

В судебном заседании истец пояснила, что не согласна с выплаченной работодателем компенсации за неиспользованный отпуск, однако такое требование в ходе рассмотрение дела не заявлялось.

На основании изложенного, пояснения истца в указанной части не могут быть приняты во внимание и служить основанием для отмены или изменения решения суда, т.к. требование о взыскании задолженности по оплате компенсации за неиспользованный отпуск истцом не были заявлены в суде первой инстанции.

Ст. 37 Конституции Российской Федерации каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод.

Ч. 1 ст. 392 ТК РФ предусмотрено, что работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки или со дня предоставления работнику в связи с его увольнением сведений о трудовой деятельности (ст. 66.1 настоящего Кодекса) у работодателя по последнему месту работы.

Согласно ч. 2 ст. 392 ТК РФ за разрешением индивидуального трудового спора о невыплате или неполной выплате заработной платы и других выплат, причитающихся работнику, он имеет право обратиться в суд в течение одного года со дня установленного срока выплаты указанных сумм, в том числе в случае невыплаты или неполной выплаты заработной платы и других выплат, причитающихся работнику при увольнении.

Таким образом, вышеуказанная норма, введенная Федеральным законом от 03.07.2016 г. № 272-ФЗ, связывает начало течение срока обращения в суд с иском о взыскании задолженности по заработной плате не с моментом, когда работник узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а с днем установленного срока выплаты заработной платы.

Принимая во внимание, что оплата сверхурочной работы при суммированном учете рабочего времени производится после окончания учетного периода, в данном случае при увольнении (30.11.2022 г.), что истец обратилась в суд с иском 20.02.2023 г., судебная коллегия приходит к выводу, что срок на обращение истцом не пропущен.

Руководствуясь ст. ст. 328-330 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

решение Ленинского районного суда г. Омска от 02 июня 2023 года изменить в части взыскания среднемесячного заработка, компенсации морального вреда.

Взыскать с Бюджетного учреждения здравоохранения Омской области «Детский санаторий №1» (ИНН <***>) в пользу ФИО1 (<...>) среднемесячный заработок за второй и третий месяц со дня увольнения в размере 13 981,93руб., компенсацию морального вреда в размере 10 000 рублей.

В остальной части решение суда оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Председательствующий подпись

Судьи подпись подпись

Мотивированное апелляционное определение изготовлено 27.09.2023 г.

<...>