Судья Белецкий А.П. Дело № 22-4080/2023

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Владивосток 23 августа 2023 года

Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе:

председательствующего Лукьянович Е.В.,

судей Смоленковой Л.А., Гаврикова В.А.,

при помощнике судьи Шевченко А.Г.,

с участием прокурора Лиховидова И.Д.,

адвоката Майкова Г.А.,

осужденного ФИО1,

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению заместителя прокурора Советского района г. Владивостока на приговор Советского районного суда г. Владивостока Приморского края от 21 июня 2023 года, которым

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ ... <адрес>, ...: <адрес>, проживающий по адресу: <адрес>, судимый:

-25.04.2018 Уссурийским районным судом Приморского края по ст.ст. 228 ч. 1 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год;

-27.02.2020 Уссурийским районным судом Приморского края по ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы. На основании ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Уссурийского районного суда Приморского края от 25.04.2018. На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору Уссурийского районного суда Приморского края от 25.04.2018 окончательно назначено 1 год 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении; 23.03.2021 освобожден на основании постановления Октябрьского районного суда Приморского края от 10 марта 2021 условно-досрочно на неотбытый срок 9 месяцев 15 дней;

-06.12.2022 Уссурийским районным судом Приморского края по ст. ч. 1 264.1 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком на 1 год, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на срок 2 года;

-20.01.2023 Уссурийским районным судом Приморского края по ч. 1 ст. 264. 1 УК РФ к 9 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком на 1 год, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на срок 2 года 6 месяцев,

осужден по ч. 2 ст.228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы;

по ч. 1 ст. 228 УК РФ (события 03.02.2023) к 1 году 3 месяцам лишения свободы;

по ч. 1 ст. 228 УК РФ (события 11.12.2022) к 1 году лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний назначено 4 года лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговорам Уссурийского районного суда Приморского края от 06.12.2022 и от 20.01.2023 отменено.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказания неотбытый наказаний по приговорам Уссурийского районного суда Приморского края от 06.12.2022 и 20.01.2023, окончательно к отбытию назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, с лишением права управлять транспортными средствами на срок 3 года.

Срок наказания постановлено исчислять с даты вступления приговора в законную силу.

В срок отбывания наказания ФИО1 зачтено время его содержания под стражей с 02.02.2023 до вступления приговора в законную силу в порядке п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительных колониях общего режима.

Меру пресечения в виде содержания под стражей постановлено оставить без изменения до вступления приговора в законную силу.

В соответствии с требованиями ст. 81 УПК РФ разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Заслушав доклад судьи Лукьянович Е.В., выслушав прокурора Лиховидова И.Д., поддержавшего доводы апелляционного представления, полагавшего приговор подлежащим изменению, осужденного ФИО1, согласившегося с доводами апелляционного представления, адвоката Майкова Г.А., просившего приговор оставить без изменения, апелляционное представление – без удовлетворения, суд апелляционной инстанции

УСТАНОВИЛ:

ФИО1 признан виновным и осужден за незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств, совершенные в крупном размере, а также за незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств, в значительном размере (два состава).

Преступления совершены при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В апелляционном представлении заместитель прокурора Советского района г. Владивостока Петренко А.Н. полагает приговор подлежащим изменению ввиду неправильного применения уголовного закона, поскольку суд на основании п. «в» ч. 3.1. ст. 72 УК РФ принял решение о зачете в срок отбывания наказания времени содержания ФИО1 под стражей с 02.02.2023 по день вступления приговора в законную силу включительно из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии общего режима, тогда как в силу ч. 3.2 ст. 72 УК РФ положения ч. 3.1 указанной нормы закона не распространяется на лиц, осужденных, в том числе за преступления, предусмотренные ст. 228 УК РФ.

Просит приговор изменить. Исключить из приговора указание о зачете в срок отбывания наказания времени содержания ФИО1 под стражей в качестве меры пресечения с 02.02.2023 по день вступления приговора в законную силу включительно из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Письменные возражения на апелляционное представление не поступили.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Судом уголовное дело в отношении ФИО1 рассмотрено с соблюдением принципа состязательности сторон, предусмотренного ст. 15 УПК РФ.

Приговор суда в отношении ФИО1. отвечает требованиям ст. ст. 307, 308 УПК РФ, в нем приведено описание преступного деяния, установлены обстоятельства, предусмотренные ст. 73 УПК РФ, подлежащие доказыванию по уголовному делу.

Виновность осужденного подтверждается совокупностью исследованных судом доказательств, таких как: собственные показания ФИО1 в ходе предварительного следствия об обстоятельствах совершенных им преступлений; показания свидетеля – инспектора ... Владивостоку ФИО2 об обстоятельствах, при которых им после отъезда автомобиля «...» под управлением ФИО8 с пассажирами ФИО1 и ФИО9, остановленного для проверки документов, был обнаружен лежащий на дороге контейнер, перемотанный синей изолентой, внутри с порошкообразным веществом белого цвета, после чего он догнал указанный автомобиль, предложив водителю вернуться на место, где они были остановлены, вызвал оперативно-следственную группу; показания свидетелей ФИО9 и ФИО8, подтвердивших указанные обстоятельства, а также то, что незадолго до остановки их автомобиля сотрудниками ГИБДД, останавливались по просьбе ФИО1 в районе <адрес> в <адрес>, где ФИО1 пошел в лес, вернулся, держа в руках какой-то предмет, которого у него не было, когда он уходил, как ФИО1 рассказал ФИО9, когда их отпустили сотрудники ГИБДД, в нём находилось наркотическое средство, которое он выбросил под автомобиль, выходя из него по просьбе сотрудников ГИБДД; показаниями свидетелей ФИО10, ФИО11, ФИО12 и ФИО13 об обстоятельствах доставления ФИО1 в ОП № 5 УМВД России по г. Владивостока, его личного досмотра 11.12.2022, в ходе которого был обнаружен и изъят сверток с наркотическим веществом; а также письменными доказательствами - протоколами осмотра места происшествия, обыска, осмотра предметов, проверки показаний на месте, заключениями экспертов и иными доказательствами, содержание которых приведено в приговоре (листы 3-11приговора).

Исследованным и приведенным в приговоре доказательствам судом дана оценка с соблюдением требований ст. ст. 17, 88 УПК РФ.

На основании исследованных доказательств судом правильно установлены имеющие юридическое значение фактические обстоятельства совершенных преступлений, которые в апелляционном порядке не оспариваются.

Действия осужденного получили надлежащую юридическую оценку.

Наказание ФИО3 назначено в соответствии с требованиями ст. ст. 6, 43, 60 УК РФ, судом в полной мере учтены характер и степень общественной опасности содеянного, данные о его личности, наличие смягчающих и отсутствие отягчающих наказание обстоятельств, а также влияние назначенного наказание на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Обстоятельствами, смягчающими наказание осужденного по всем составам преступления, судом признаны в соответствии с п.п. «г, и» ч. 1 ст. 61 УК РФ наличие малолетнего ребенка, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, в соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ – полное признание виновности и раскаяние в содеянном, оказание благотворительной помощи детскому социальному учреждению, а также неудовлетворительное состояние здоровья ФИО1 По обвинению в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ, смягчающим наказание обстоятельством также признана явка с повинной.

Судом в приговоре изложены мотивы, на основании которых суд пришел к выводу, что цели наказания могут достигнуты только при назначении ФИО1 наказания в виде лишения свободы реально, правильно указав на необходимость отмены условного осуждения по приговорам Уссурийского районного суда Приморского края от 06.12.2022 и от 20.01.2023 года на основании ч. 5 ст. 74 УК РФ.

Требования ч. 1 ст. 62, ч. 3 ст. 69, ст. 70 УК РФ судом соблюдены.

С учетом фактических обстоятельств преступления, степени его общественной опасности, всех данных о личности осужденного, совершившего преступление в период испытательного срока за аналогичное преступление, не смотря на наличие совокупности смягчающих обстоятельств и отсутствие отягчающих наказание обстоятельств, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для применения к осужденному положений ч. 6 ст. 15 УК РФ при назначении наказания за совершение преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ, как не усматривает и исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время и после совершения преступления, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступлений, для применения к ФИО1 положений ст. 64 УК РФ. Оснований для смягчения наказания, как и для его усиления при отсутствии апелляционного повода, не имеется.

Вид исправительного учреждения определен осужденному в соответствии с п. «б» ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Существенных нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, судом не допущено.

Вместе с тем приговор подлежит изменению по доводам апелляционного представления.

Так в срок отбывания наказания ФИО1 зачтено время его содержания под стражей с 02.02.2023 до вступления приговора в законную силу в порядке п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительных колониях общего режима.

Согласно ч. 3.2 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении лиц, осужденных за преступления, предусмотренные ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Таким образом, вопреки требованиям ч. 3.2 ст. 72 УК РФ ФИО1 время содержания под стражей до вступления приговора в законную силу необоснованно зачтено в срок наказания из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, чем суд необоснованно улучшил положение осужденного, сократив срок наказания.

При таких обстоятельствах решение суда о зачете ФИО1 в срок отбывания наказания времени содержания под стражей до вступления приговора в законную силу из расчета один день за полтора дня отбывания в исправительной колонии общего режима с 02.02.2023 года до вступления приговора в законную силу принято судом в нарушение уголовного закона, что искажает суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, в связи с чем приговор в этой части подлежит изменению.

Вместе с тем доводы апелляционного представления о необходимости зачесть ФИО1 в срок отбывания наказания времени содержания его под стражей «по день вступления приговора в законную силу включительно» противоречат требованиям ч. 4 ст. 72 УК РФ и удовлетворению не подлежат.

Кроме того, согласно приговорам Уссурийского районного суда Приморского края от 06.12.2022 и 20.01.2023 года ФИО1 назначено дополнительное наказание в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, соответственно на 2 года и 2 года 6 месяцев, что соответствует требованиям уголовного закона.

Между тем суд во вводной части приговора при указании судимостей ФИО1 по приговорам Уссурийского районного суда Приморского края от 06.12.2022 и от 20.01.2023 года указал назначенное ему дополнительное указание как «с лишением права управлять транспортными средствами», аналогично изложив дополнительное наказание и в резолютивной части приговора при назначении ФИО1 окончательного наказания по совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения к назначенному по настоящему приговору наказанию неотбытых наказаний по приговорам Уссурийского районного суда Приморского края от 06.12.2022 и 20.01.2023 года, что не соответствует как указанным приговорам, так и требованиям ст. 47 УК РФ, в связи с чем приговор подлежит изменению и в этой части.

Руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.15, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Советского районного суда г. Владивостока от 21 июня 2023 года в отношении ФИО1 изменить.

Во вводной и резолютивной частях приговора дополнительное наказание вместо «с лишением права управлять транспортными средствами» указать «с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами».

Из резолютивной части приговора исключить указание за зачет в срок отбывания наказания ФИО1 времени его содержания под стражей с 02.02.2023 до вступления приговора в законную силу в порядке п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительных колониях общего режима.

Зачесть в срок отбывания наказания ФИО1 время содержания его под стражей в период с 02.02.2023 до дня вступления приговора в законную силу в соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционное представление удовлетворить частично.

Апелляционное определение вступает в законную силу с момента его провозглашения и может быть обжаловано в Девятый кассационный суд общей юрисдикции в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ, в течение шести месяцев со дня вступления приговора в законную силу, а для осужденного, содержащегося под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копии судебного решения, вступившего в законную силу. Осужденный вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции, о чем необходимо указать в кассационной жалобе.

Председательствующий Е.В. Лукьянович

Судьи Л.А. Смоленкова

В.А. Гавриков