Арбитражный суд Амурской области
675023, г. Благовещенск, ул. Ленина, д. 163
тел. (4162) 59-59-00, факс (4162) 51-83-48
http://www.amuras.arbitr.ru
Именем Российской Федерации
РЕШЕНИЕ
г. Благовещенск
Дело №
А04-2052/2023
28 июля 2023 года
В соответствии с частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение изготовлено 28.07.2023. Резолютивная часть решения объявлена 25.07.2023
Арбитражный суд Амурской области в составе судьи Светланы Алексеевны Наринской,
при ведении протоколирования с использованием средств аудиозаписи секретарем судебного заседания Калуцкой А.В.,
рассмотрев в судебном заседании исковое заявление общества с ограниченной ответственностью «СЛС Благовещенск» (ОГРН <***>, ИНН <***>)
к Администрации города Благовещенска (ОГРН <***>, ИНН <***>)
об изменении условий концессионного соглашения
третьи лица: Министерство строительства и архитектуры Амурской области, Министерство юстиции Амурской области, Управление Федеральной антимонопольной службы по Амурской области, Министерство жилищно-коммунального хозяйства Амурской области
при участии в заседании:
от истца: ФИО1 по доверенности от 26.10.2022, паспорт, диплом;
от ответчика: ФИО2 по доверенности от 27.03.2023, паспорт, диплом;
от УФАС по Амурской области: ФИО3 по доверенности от 20.12.2022, паспорт, диплом;
иные лица не явились, извещены
установил:
в Арбитражный суд Амурской области обратилось общество с ограниченной ответственностью «СЛС Благовещенск» (далее - истец, ООО «СЛС Благовещенск») с исковым заявлением к Администрации города Благовещенска (далее – ответчик, администрация) об изменении условий концессионного соглашения № 1 от 19.04.2021 в части увеличения оплаты концессионера.
В обоснование заявленных требований истец пояснил, что предметом соглашения, в том числе является содержание и эксплуатация архитектурно-художественной подсветки (далее – АХП) 15-ти объектов соглашения. Вместе с тем, при заключении концессионного соглашения сторонами определено недостаточное количество светильников, необходимых для АХП. После выполнения работ по АХП в отношении пяти объектов установлено, что на один объект необходимо 170 штук светильников. Таким образом, после проектирования и монтажа на 15-ти объектах количество дополнительных светильников составит порядка 2 550 штуки. Однако, в случае монтажа указанного количества светильников для АХП количество светильников, изначально предусмотренных сторонами в п. 22.6.2. концессионного соглашения, превысит установленное количество 14 943 штуки и составит 17 493 штук. В связи с увеличением количества светильников подлежит увеличению постоянная часть эксплуатационного платежа концессионеру за надлежащую эксплуатацию объектов.
Истец направил в адрес ответчика письмо № 1718 от 09.03.2023 с предложением заключить дополнительное соглашение, исходя из количества 170 светильников на 15 объектах (2 550 светильников) и увеличением суммы расходов на эксплуатацию указанного количества светильников. Письмом от 13.03.2023 № 01-11/2958 ответчик отказался от подписания дополнительного соглашения, что послужило основанием для обращения с настоящими требованиями в суд.
На основании ст. 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Министерство строительства и архитектуры Амурской области, Министерство юстиции Амурской области, Управление Федеральной антимонопольной службы по Амурской области, Министерство жилищно-коммунального хозяйства Амурской области; ПАО «Московский кредитный банк», АНО «Центр развития территорий».
Истец в судебном заседании настаивал на утверждении ранее представленного в материалы дела мирового соглашения.
Ответчик поддержал ходатайство истца об утверждении мирового соглашения.
Суд, рассмотрев ходатайство сторон на основании ст. 141 АПК РФ отказал в его удовлетворении, о чем вынесено определение.
Истец требования уточнил, просил внести изменения в концессионное соглашение
согласно проекту дополнительного соглашения следующего содержания:
ДОПОЛНИТЕЛЬНОЕ СОГЛАШЕНИЕ №
к Концессионному соглашению в отношении объектов наружного освещения, находящихся в собственности города Благовещенска, от 19 апреля 2021 г. № 1
г. Благовещенск « » 2023 г.
Муниципальное образование город Благовещенск, именуемое в дальнейшем «Концедент», от имени которого выступает администрация муниципального образования города Благовещенска, действующая на основании Устава муниципального образования города Благовещенска, принятого решением Думы города Благовещенска (третий созыв) от 26 мая 2005 г. № 62/89, в лице мэра города Благовещенска ФИО4, действующего на основании Устава, с одной стороны, и Общество с ограниченной ответственностью «СЛС Благовещенск», в лице директора управляющей организации Общества с ограниченной ответственностью «БЛ Инвест» ФИО5, действующего на основании Договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации № 02 от 20 апреля 2021г. и Устава общества, с другой стороны, совместно именуемые в дальнейшем «Стороны»,
в соответствии с пунктом 29.1 Концессионного соглашения в отношении объектов наружного освещения, находящихся в собственности города Благовещенска, от 19 апреля 2021 г. № 1 (далее - «Концессионное соглашение») заключили настоящее дополнительное соглашение к Концессионному соглашению (далее - «Дополнительное соглашение») о нижеследующем:
1. Изложить пункт 22.6.2 Концессионного соглашения в следующей редакции:
«22.6.2. Размер Постоянной части Эксплуатационного платежа состоит из двух элементов - Постоянная часть Эксплуатационного платежа № 1 и Постоянная часть Эксплуатационного платежа № 2.
22.6.2.1. Размер Постоянной части Эксплуатационного платежа № 1 в отчетном периоде определен как произведение удельной стоимости эксплуатации, текущего ремонта и содержания одного светильника за отчетный период в размере 1688 рубля 63 копейки (включая НДС) и количества светильников, равного 14 943 штуки, с учетом ежегодной индексации, начиная с 4 квартала 2021 года, на индекс потребительских цен на соответствующий год согласно Прогнозу социально-экономического развития Российской Федерации, разработанному Министерством экономического развития РФ) и приведен в разделе 1 Приложения № 4 («Порядок направления платежей в составе Платы Концедента») к Соглашению. При этом:
a. во избежание сомнений, указанное количество светильников приведено исключительно для целей расчета Постоянной части Эксплуатационного платежа № 1;
b. при определении Постоянной части Эксплуатационного платежа № 1 в первых четырех отчетных периодах действия Соглашения размер удельной стоимости эксплуатации, текущего ремонта и содержания одного светильника за отчетный период, указанный в абзаце 1 настоящего пункта, уменьшен на 1108 рублей 87 копеек за светильник (включая НДС) в силу согласованного Сторонами снижения размера участия Концедента в расходах на эксплуатацию Объекта Соглашения в указанных отчетных периодах и принятия данных расходов на себя Концессионером в соответствующей части;
c. при определении Постоянной части Эксплуатационного платежа № 1 в следующих четырех отчетных периодах действия Соглашения размер удельной стоимости эксплуатации, текущего ремонта и содержания одного светильника за отчетный период, указанный в абзаце 1 настоящего пункта, уменьшен на 570 рублей 29 копеек за светильник (включая НДС) в силу согласованного Сторонами снижения размера участия Концедента в расходах на эксплуатацию Объекта Соглашения в указанных отчетных периодах и принятия данных расходов на себя Концессионером в соответствующей части.
22.6.2.2. Максимальный размер Постоянной части Эксплуатационного платежа № 2 в отчетном периоде (квартале) приведен в Приложении № 4 («Порядок направления платежей в составе Платы Концедента»), Сумма Постоянной части Эксплуатационного платежа №2 определяется как удельная стоимости эксплуатации, текущего ремонта и содержания объектов архитектурного освещения, установленных на зданиях или сооружениях, расположенных по адресам, указанным в Приложении Г к Приложению № 1 к Концессионному соглашению.
2. Изложить Приложение № 4 («Порядок направления платежей в составе Платы Концедента») в следующей редакции:
ПОРЯДОК НАПРАВЛЕНИЯ ПЛАТЕЖЕЙ В СОСТАВЕ ПЛАТЫ КОНЦЕ ДЕНТА Раздел 1. Размер платежей в составе Платы Концедента за отчетный период
тыс. руб.
Период
(квартал)
Размер
платы
Концедент
в том числе: Инвестиционны й платеж,
(не облагается
в том числе: Предельный размер Переменной части Эксплуатационног
в том числе: Постоянная часть Эксплуатационног о платежа № 1, (в
в том числе: Постоянная часть Эксплуатационног о платежа № 2, (в
N° п/п
а, всего
НДС)
о платежа, (в т.ч. НДС)
т.ч. НДС)
т.ч. НДС)
1
40 636
15 675
16 298
8 663
0
2
40 225
15 675
15 887
8 663
0
3
38 075
15 675
13 737
8 663
0
4
34 715
15 675
10 377
8 663
0
5
55 343
29 782
7 840
17 721
0
6
54 536
29 782
7 033
17 721
0
7
54 606
29 782
7 103
17 721
0
8
54 746
29 782
7 072
17 721
171,430
9
64 296
29 782
7 039
27 292
182,859
10
64 457
29 782
7 109
27 292
274,288
11
64 650
29 782
7 119
27 292
457,147
12
64 717
29 782
7 129
27 292
514,290
13
65 879
29 782
7 199
28 384
514,290
14
65 950
29 782
7 270
28 384
514,290
15
66 022
29 782
7 342
28 384
514,290
16
66 094
29 782
7 414
28 384
514,290
17
67 302
29 782
7 487
29 519
514,290
18
67 376
29 782
7 561
29 519
514,290
19
67 450
29 782
7 635
29 519
514,290
20
69 768
29 782
7 711
29 519
2 756,055
21
71 025
29 782
7 787
30 700
2 756,055
22
71 101
29 782
7 863
30 700
2 756,055
23
71 179
29 782
7 941
30 700
2 756,055
• 24
71 395
29 782
8 019
30 700
2 893,860
25
72 702
29 782
8 098
31 928
2 893,860
26
72 782
29 782
8 178
31 928
2 893,860
27
72 862
29 782
8 258
31 928
2 893,860
28
73 089
29 782
8 340
31 928
3 038,550
29
74 448
29 782
8 422
33 205
3 038,550
30
74 531
29 782
8 505
33 205
3 038,550
31
74 615
29 782
8 589
33 205
3 038,550
32
74 850
29 782
8 673
33 205
3 190,485
33
76 264
29 782
8 759
34 533
3 190,485
34
76 350
29 782
8 845
34 533
3 190,485
35
76 437
29 782
8 932
34 533
3 190,485
36
76 685
29 782
9 020
34 533
3 350,010
37
78 156
29 782
9 109
35 915
3 350,010
38
78 246
29 782
9 199
35 915
3 350,010
39
78 337
29 782
9 290
35 915
3 350,010
40
78 596
29 782
9 381
35 915
3 517,500
41
80 125
29 782
9 474
37 351
3 517,500
42
80218
29 782
9 567
37 351
3 517,500
43
80 312
29 782
9 661
37 351
3 517,500
44
80 582
29 782
9 756
37 351
3 693,375
45
82 173
29 782
9 853
38 845
3 693,375
46
82 270
29 782
9 950
38 845
3 693,375
47
82 368
29 782
10 048
38 845
3 693,375
48
82 652
29 782
10 147
38 845
3 878,055
49
84 306
29 782
10 247
40 399
3 878,055
50
84 407
29 782
10 348
40 399
3 878,055
51
84 509
29 782
10 450
40 399
3 878,055
52
84 805
29 782
10 552
40 399
4 071,945
53
86 525
29 782
10 656
42 015
4 071,945
54
86 630
29 782
10 761
42 015
4 071,945
55
86 737
29 782
10 868
42 015
4 071,945
56
87 048
29 782
10 975
42 015
4 275,555
57
88 837
29 782
11 083
43 696
4 275,555
58
88 946
29 782
11 192
43 696
4 275,555
59
89 056
29 782
11 302
43 696
4 275,555
60
88 425
28 826
11 414
43 696
4 489,320
ИТОГО
4351 425
1 729 536
552 874
1 920 664
148 350,924
3.Настоящее Дополнительное соглашение вступает в силу с даты его подписания обеими Сторонами и является неотъемлемой частью Концессионного соглашения.
4. Условия Концессионного соглашения, не затронутые настоящим Дополнительным соглашением, остаются неизменными.
5. Настоящее Дополнительное соглашение составлено на русском языке в трех подлинных экземплярах, имеющих равную юридическую силу, из них один экземпляр для Концедента, один экземпляр для Концессионера и один экземпляр для регистрирующего органа.
6. Адреса и реквизиты Сторон:
Суд на основании ст. 49 АПК РФ принял уточненные требования к рассмотрению.
Дополнительно истец пояснил, что после подписания сторонами концессионного соглашения, Администрацией заключено соглашение о взаимодействии с Центром развития территорий с целью создания единого архитектурного облика города. Истцом разработана и согласована с концендентом проектная документация в отношении объектов АХП. В результате на подсветку одного объекта фактически потребовалось в среднем 250 светоточек (на 15 объектов – 3750), что превышает количество светоточек, из которых стороны исходили при заключении соглашения. Согласование большего количества светильников в составе АХП, их установка и эксплуатация приводит к существенному увеличению расходов истца на их содержание, эксплуатацию. Полагает, что изменение обстоятельств вызвано причинами, которые стороны не могли преодолеть после их возникновения, что является основанием для внесения изменений в соглашение в соответствии с п.2 ч.2 ст. 541 ГК РФ.
Кроме того, стороны достигли договоренность произвести расчет размера постоянной части эксплуатационного платежа, не исходя из удельной стоимости эксплуатации, ремонта и содержания одного светильника, как предусмотрено соглашением, а исходя из расходов каждого объекта АХП, без привязки к количеству светоточек, что в итоге значительно уменьшит расходы Администрации.
Полагает, что концессионное соглашение заключено в отсутствие конкурсных процедур, в связи с чем, внесение в него изменений не нарушает нормы антимонопольного законодательства.
Представитель Администрации считает, что требования подлежат удовлетворению на основании ст. 451 ГК РФ, поскольку не являются существенными, и не могли быть учтены при заключении концессионного соглашения, поскольку на стадии его заключения истцу не было известно о количестве АХП, установленных на объектах соглашения в будущем.
Управление Федеральной антимонопольной службы по Амурской области возражало относительно удовлетворения требований, указав, что условия предлагаемого истцом дополнительного соглашения в части увеличения количества светоточек АХП и как следствие размера оплаты концендента имеют признаки нарушения антимонопольного законодательства, поскольку создают преимущества для ООО «СЛС Благовещенск».
Сторонами изменяется плата концендента концессионеру, размер которой был установлен в проекте соглашения, размещенном Администрацией для неопределенного круга хозяйствующих субъектов, желающих принять участие в конкурсе по заключению концессионного соглашения. При заключении концессионного соглашения стороны знали о необходимости создания и обслуживания концессионером АХП зданий в рамках финансирования, определенного соглашением. Полагает, что в случае если конкурс уполномоченным органом не проводился, концессионное соглашение заключается по результатам проведения публичных процедур на заранее объявленных условиях, в том числе, в части размера платы концендента. Так же указал, что решением ФАС России от 29.12.2022 установлено нарушение ООО «СЛС Благовещенск» и Администрацией норм антимонопольного законодательства при заключении и исполнении концессионного соглашения от 19.04.2021 №1, так как в нарушение условий соглашения истцом не исполняются мероприятия по модернизации 3,5 тыс. опор линии наружного освещения, ООО «СЛС Благовещенск» не имеет сотрудников, а объект концессионного соглашения передан на баланс иному лицу.
Министерство юстиции Амурской области в письменном отзыве пояснило, что обращение администрации города Благовещенска о согласовании изменений существенных условий концессионного соглашения в отношении объектов наружного освещения рассмотрено Губернатором Амурской области. По результатам направлен ответ о том, что поскольку указанные в обращении обстоятельства связаны с обнаружением ошибки, допущенной сторонами изначально при заключении соглашения, они не могут быть квалифицированы как изменившиеся после его заключения.
Министерство строительства и архитектуры Амурской области в отзыве полагает, что иск не подлежит удовлетворению.
Автономная некоммерческая организация «Центр развития территорий» в отзыве и дополнениях к нему указала, что работы по архитектурно-художественной подсветке зданий города Благовещенска в рамках рассматриваемого спора были разработаны ООО «Бизнес пул» и носили для Администрации рекомендательный характер, допускалась их корректировка сторонами.
Рассмотрев материалы дела, изучив доводы сторон, суд установил следующие обстоятельства.
Как установлено в рамках дела А04-7969/2020 и не оспорено сторонами 24.04.2020 в Администрацию поступило предложение о заключении концессионного соглашения в отношении объектов наружного освещения, находящихся в собственности города Благовещенска, от ООО «СЛС Благовещенск», с приложением проекта концессионного соглашения.
Предложение инвестора (включая проект концессионного соглашения), выступающего с инициативой заключения концессионного соглашения, в соответствии частью 4.8 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях было размещено на сайте www.torgi.gov.ru 13.07.2020г. В соответствие с протоколом заседания комиссии по рассмотрению заявок о готовности к участию в конкурсе на право заключения концессионного соглашения от 04.09.2020 № 1 поступила одна заявка о готовности к участию в конкурсе на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов наружного освещения, находящихся в собственности города Благовещенска, ООО «Лига-Гарант»; конкурсной комиссией принято решение о признании заявки ООО «Лига-Гарант» не соответствующей требованиям, предусмотренным части 4.11 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях.
19.04.2021 концессионное соглашение в отношении объектов наружного освещения, находящихся в собственности города Благовещенска, заключено с ООО «СЛС Благовещенск» на условиях, предусмотренных в предложении о заключении концессионного соглашения и проекте концессионного соглашения.
Согласно разделу 2 соглашения концессионер обязуется за свой счет в порядке, в сроки на условиях, установленных соглашением обеспечить проектирование, создание и (или) реконструкцию и ввод в эксплуатацию недвижимого и технологически связанного с ним движимого имуществ, входящего в объект соглашения в порядке с и сроки, предусмотренные программой модернизации (приложение №3); осуществлять деятельность по освещению территории путем использования (эксплуатации) объектов имущества в составе объекта соглашения, переданных концессионеру по соглашению, а также созданных в соответствии с программой модернизации.
Объектом соглашения является недвижимое имущество и технологически связанное с ним движимое имущество, существующее на дату заключения соглашения, а также создаваемое концессионером, а именно линии (сети) наружного освещения и иное движимое имущество, связанное с линиями (сетями) наружного освещения, предназначенные для осуществления деятельности по наружному освещению, право собственности на которое принадлежит (будет принадлежать) конценденту.
В соответствии с разделом 22 соглашения плата концендента состоит из инвестиционного платежа и эксплуатационного платежа.
Эксплуатационный платеж в составе платы концендента включает в себя постоянную часть и переменную часть.
Размер постоянной части эксплуатационного платежа в отчетном периоде определен как произведение удельной стоимости эксплуатации, текущего ремонта и содержания одного светильника за отчетный период в размере 1 688,63 руб. (включая НДС) и количества светильников 14 943 шт., с учетом ежегодной индексацией начиная с 4 квартала 2021 года, на индекс потребительских цен на соответствующий год согласно Прогнозу социально- экономического развития Российской Федерации, разработанному Министерством экономического развития РФ) и приведен в разделе 1 Приложения № 4 («Порядок направления платежей в составе Платы Концедента») к Соглашению (п.п. 22.6.2).
При определении постоянной части эксплуатационного платежа в первых четырех отчетных периодах действия соглашения размер удельной стоимости эксплуатации, текущего ремонта и содержания одного светильника за отчетный период, указанный в абзаце 1 настоящего пункта, уменьшен на 1108 рублей 87 копеек за светильник (включая НДС) в силу согласованного сторонами снижения размера участия концедента в расходах на эксплуатацию объекта соглашения в указанных отчетных периодах и принятия данных расходов на себя концессионером в соответствующей части.
При определении постоянной части эксплуатационного платежа в следующих четырех отчетных периодах действия Соглашения размер удельной стоимости эксплуатации, текущего ремонта и содержания одного светильника за отчетный период, указанный в абзаце I настоящего пункта, уменьшен на 570 рублей 29 копеек за светильник (включая НДС) в силу согласованного сторонами снижения размера участия концедента в расходах на эксплуатацию объекта соглашения в указанных отчетных периодах и принятия данных расходов на себя концессионером в соответствующей части.
В приложении А к приложению №1 стороны указали перечень объектов наружного освещения, находящиеся в муниципальной собственности.
В приложении №4 установлен порядок направления платежей в составе платы концендента.
Приложением Г к приложению № 1 стороны определили объекты для создания архитектурного освещения, согласно которому 15 зданий и сооружений подлежат архитектурной подсветке (указаны адреса зданий и вид подсветки).
Согласно актам выполненных работ от 30.12.2022 концессионер выполнил работы по установке светильников архитектурно-художественной подсветки 5-ти объектов.
Поскольку в результате выполнения данных работ истец установил, что количество светильников для АХП, предусмотренных в концессионном соглашении недостаточно для подсветки всех 15-ти объектов, концессионер письмом от 09.03.2023 обратился в Администрацию с предложением заключить дополнительное соглашение, исходя из количества 170 светильников на 15 объектах (2 550 светильников) и увеличением суммы расходов на эксплуатацию указанного количества светильников.
Письмом от 13.03.2023 № 01-11/2958 ответчик отказался от подписания дополнительного соглашения по причине отсутствия дополнительных средств в городском бюджете, что послужило основанием для обращения с настоящими уточненными требованиями в суд.
Оценив представленные доказательства, в их совокупности, суд считает заявленные уточненные исковые требования не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.
Разрешая настоящий спор, суд квалифицирует отношения сторон, как основанные на концессионном соглашении, к которому применяются нормы Федерального закона от 21.07.2005 N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" (далее - Федеральный закон N 115-ФЗ), а также общие нормы Гражданского кодекса о договорах.
Согласно статье 1 Федерального закона N 115-ФЗ концессионные соглашения заключаются в целях привлечения инвестиций в экономику Российской Федерации, обеспечения эффективного использования имущества, находящегося в государственной или муниципальной собственности, на условиях концессионных соглашений и повышения качества товаров, работ, услуг, предоставляемых потребителям.
В соответствии со статьей 3 названного Закона по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением недвижимое имущество (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.
Концессионное соглашение должно включать в себя существенные условия, в том числе обязательства концессионера по созданию и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения, соблюдению сроков его создания и (или) реконструкции, по осуществлению деятельности, предусмотренной концессионным соглашением; срок действия концессионного соглашения; описание, в том числе технико-экономические показатели, объекта концессионного соглашения (статья 10 Федерального закона N 115-ФЗ).
В соответствии с частью 3 статьи 13 Закона о концессионных соглашениях концессионное соглашение может быть изменено по соглашению сторон.
Согласно части 4 статьи 13 Закона о концессионных соглашениях концессионное соглашение по требованию стороны соглашения может быть изменено решением суда по основаниям, предусмотренным ГК РФ.
В силу статьи 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором.
По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:
1) при существенном нарушении договора другой стороной;
2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.
Согласно пункту 1 статьи 451 ГК РФ существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.
Необходимость изменения условий соглашения истец связывает с увеличением количества светоточек, необходимых для архитектурной подсветки объектов соглашения.
При этом в качестве существенного изменения обстоятельств, из которых исходили стороны, заключая концессионное соглашение, истец указывает на подписание Администрацией соглашения с автономной некоммерческой организацией «Центр развития территорий», с которой согласована проектная документация в отношении объектов АХП. В результате на подсветку одного объекта фактически потребовалось в среднем 250 светоточек (на 15 объектов – 3750), что превышает количество светоточек, из которых стороны исходили при заключении соглашения.
Как следует из условий концессионного соглашения, размер платы концендента установлен сторонами с учетом расходов на содержание наружного освещения, а также с учетом архитектурно-художественной подсветки всех 15-ти объектов соглашения (приложение Г приложения1).
При заключении соглашения стороны исходили из того, что архитектурное освещение зданий входит в состав объекта соглашения и концессионер обязан использовать (эксплуатировать) объект соглашения в соответствии с техническим регламентом, согласно которому в состав работ по технической эксплуатации освещения входит среди прочего техническое обслуживание и текущий ремонт.
Таким образом, на момент заключения концессионного соглашения стороны исходили из осуществления концессионером деятельности, предусмотренной соглашением, на условиях, указанных в нем.
Само по себе изменение количества светоточек, необходимых для АХП не относится к числу обстоятельств, возникновение которых нельзя было предвидеть.
То обстоятельство, что после заключения концессионного соглашения между администрацией города Благовещенска и автономной некоммерческой организацией «Центр развития территорий» 27.10.2021 подписано соглашение о взаимодействии не является основанием для внесения изменений в концессионное соглашение, поскольку данное не является обстоятельством, предусмотренным ст. 451 ГК РФ, а кроме того, носит рекомендательный характер для сторон.
Указанные истцом обстоятельства связаны с обнаружением ошибки, допущенной сторонами при заключении соглашения, и не могут быть квалифицированы как изменившиеся после его заключения.
Оценив представленные в дело доказательства, суд приходит к выводу, что доказательств, свидетельствующих о существенном изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении соглашения, в нарушение части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец не представил, наличие оснований для изменения условий концессионного соглашения не доказал.
Кроме того, внесение испрашиваемых истцом изменений в редакции, представленного дополнительного соглашения может привести к нарушению норм антимонопольного законодательства, в частности имеет признаки нарушения статьи 15 и 17 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» в силу следующего.
Согласно пункту 1 статьи 13 Федерального закона N 115-ФЗ концессионное соглашение заключается путем проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения, за исключением случаев, предусмотренных статьей 37 указанного Федерального закона.
Частью 4.1 статьи 37 Федерального закона N 115-ФЗ предусмотрено, что концессионное соглашение может быть заключено по инициативе лиц, указанных в пункте 2 части 1 статьи 5 настоящего Федерального закона и отвечающих требованиям, предусмотренным частью 4.11 настоящей статьи, в порядке, установленном частями 4.2 - 4.10 и 4.12 настоящей статьи.
Согласно части 4.2 статьи 37 Федерального закона N 115-ФЗ лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, вправе представить предложение о заключении концессионного соглашения с приложением проекта концессионного соглашения, включающего в себя существенные условия, предусмотренные статьей 10 настоящего Федерального закона, и иные не противоречащие законодательству Российской Федерации условия, в Правительство Российской Федерации, либо субъект Российской Федерации, либо муниципальное образование в зависимости от того, в чьей собственности находится объект концессионного соглашения, предусмотренный таким предложением.
В соответствии с положениями части 4.7 статьи 37 Федерального закона N 115-ФЗ в случае принятия решения о возможности заключения концессионного соглашения на предложенных инициатором условиях орган, уполномоченный Правительством Российской Федерации, либо субъектом Российской Федерации, либо муниципальным образованием на рассмотрение предложения о заключении концессионного соглашения, в десятидневный срок со дня принятия указанного решения размещает на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети Интернет для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации, предложение о заключении концессионного соглашения в целях принятия заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, определенных в предложении о заключении концессионного соглашения в отношении объекта концессионного соглашения, предусмотренного в предложении о заключении концессионного соглашения, от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым частью 4.1 настоящей статьи к лицу, выступающему с инициативой заключения концессионного соглашения.
В последующем, исходя из положений частей 4.9 и 4.10 статьи 37 Закона N 115-ФЗ, в зависимости от поступления (не поступления) в сорокапятидневный срок с момента размещения на официальном сайте информации о проведении торгов, заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения в отношении объекта концессионного соглашения, предусмотренного в предложении о заключении концессионного соглашения, от иных лиц, орган, уполномоченный муниципальным образованием на рассмотрение предложения о заключении концессионного соглашения, размещает данную информацию на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации, и в этом случае заключение концессионного соглашения осуществляется на конкурсной основе в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, либо же заключает концессионное соглашение с лицом, выступившим с инициативой о заключении концессионного соглашения, на условиях, предусмотренных в предложении о заключении концессионного соглашения и проекте концессионного соглашения (проекте концессионного соглашения с внесенными изменениями), без проведения конкурса.
Как следует из материалов дела, концессионное соглашение заключено с истцом посредством проведения публичных процедур: предложение инвестора (включая проект концессионного соглашения) размещено на сайте www.torgi.gov.ru 13.07.2020г, подача заявки ООО «Лига-Гарант», ее отклонение комиссией по рассмотрению заявок о готовности к участию в конкурсе на право заключения концессионного соглашения.
Согласно в абзацу 2 пункта 41 Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 04.03.2021 г. N 2 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства", если договор изменен настолько, что это влияет на условия, представляющие существенное значение, например, для определения цены договора, и имеются достаточные основания полагать, что в случае изначального предложения договора на измененных условиях состав участников был бы иным и (или) победителем могло быть признано другое лицо, то действия сторон по изменению договора могут быть квалифицированы как обход требований статьи 17 Закона N 135-ФЗ, а соглашение, которым внесены соответствующие изменения, считается ничтожным на основании частей 1 и 2 статьи 17 Закона N 135-ФЗ, пункта 2 статьи 168 и пункта 8 статьи 448 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Дополнительное соглашение об увеличении платы концессионеру нивелирует условия публичной процедуры, улучшает положение ООО «СЛС Благовещенск» при исполнении концессионного соглашения по сравнению с условиями, объявленными Администрацией при размещении информации о проведении торгов, нарушает равенство участников конкурса (в том числе потенциальных), и может иметь результатом ограничение конкуренции и создание преимущественных условий ООО «СЛС Благовещенск».
Доводы истца и ответчика о непроведении процедуры по определению круга потенциальных участников не соответствует материалам дела и представленным доказательствам.
Поскольку в удовлетворении иска отказано, расходы по уплате государственной пошлины на основании ст. 110 АПК РФ относятся на истца.
Руководствуясь статьями 110, 167-170, 180 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
решил:
в удовлетворении исковых требований отказать.
Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Шестой Арбитражный апелляционный суд (г. Хабаровск) через Арбитражный суд Амурской области.
Судья С.А.Наринская