Постановление по делу № 09АП-74253/2023 от 14.12.2023

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП -4, проезд Соломенной Сторожки, 12

адрес веб-сайта: http://9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№09АП-74253/2023

г. Москва Дело № А40-152813/23

14 декабря 2023г.

Резолютивная часть постановления объявлена 05 декабря 2023г.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 декабря 2023г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ю.Н. Кухаренко,

судей Д.В. Пирожкова, А.И. Трубицына,

при ведении протокола судебного заседания секретарем М.О. Солодовниковой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу АО "Желдорреммаш"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 25.09.2023

по делу №А40-152813/23,

по иску открытого акционерного общества "Российские железные дороги" (ОГРН: <***>, ИНН: <***>)

к акционерному обществу "Желдорреммаш" (ОГРН: <***>, ИНН: <***>),

о взыскании,

при участии в судебном заседании представителей:

от истца - ФИО1 по доверенности от 28.06.2023,

от ответчика - ФИО2 по доверенности от 24.04.2022,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Российские железные дороги" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к акционерному обществу "Желдорреммаш" о взыскании 7 472 927 руб. 00 коп. неустойки.

Решением суда от 25.09.2023 с акционерного общества "Желдорреммаш" в пользу открытого акционерного общества "Российские железные дороги" взыскана неустойка в размере 6 725 634 (шесть миллионов семьсот двадцать пять тысяч шестьсот тридцать четыре) руб. 30 коп.

В остальной части иска отказано.

АО "Желдорреммаш", не согласившись с решением суда, подало апелляционную жалобу, в которой считает его незаконным, необоснованным.

В своей жалобе заявитель указывает на то, что суд удовлетворил требование ответчика и применил ст. 333 ГК РФ, но не принял во внимание тот факт, что оборудование не возможно было отремонтировать в условиях сервисного локомотивного депо и требовалась отправка на завод Ответчика, что подтверждается п. 16 Акта-рекламации № 31 от 12.08.2023 г, где указано, что монтаж, демонтаж с тепловоза и доставку дизель-гениратора1А-ДГ № 2077 (далее Груз) осуществляется силами и за счет СЛД «Дно-Псковское» ООО «Л'окоТех-Сервис».

Ссылается на то, что суд первой инстанции не принял доводы ни по неправильному применению условий договора по количеству дней просрочки, ни по применению моратория.

Также полагает, что суд необоснованно не принял во внимание, что в п. 9.2 Договора для определения фактических расходов приведена ссылка на Приложение 34 к Договору, где такие расходы указаны без НДС, т.е. по смыслу Договора стороны согласовали конкретную сумму и определили, что она рассчитывается без НДС.

По доводам, приведенным в жалобе, заявитель просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В судебном заседании апелляционного суда заявитель доводы жалобы поддерживает в полном объеме.

Истец с доводами жалобы не согласен, решение суда считает законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Как усматривается из материалов дела, иск заявлен в связи с ненадлежащим исполнением ответчиком обязательств по договору № 2717837 от 29.12.2017 на выполнение работ по ремонту и модернизации тягового подвижного состава.

В соответствии с пунктом 2.1 договора заказчик поручает, а подрядчик принимает на себя обязательства выполнить работы по ремонту и модернизации локомотивов для нужд ОАО «РЖД» в 2018 - 2022 годах в объеме, определенном в Плановом объеме заказа, а также, в случае необходимости, выполнить дополнительные работы.

Подрядчик гарантирует соответствие отремонтированного ТПС и его оборудования требованиям руководств по ремонту ТПС, проектов модернизаций, ремонтной документацией и работоспособность в период гарантийного срока согласно приложению №24 к договору при условии соблюдения заказчиком руководства по эксплуатации и обслуживанию ТПС (пункт 8.1 договора).

В пункте 8.4 закреплена обязанность подрядчика за свой счет устранять неисправности ТПС, произошедшие по его вине и отраженные в акте - рекламации. Расходы подрядчика, в том числе транспортные, связанные с осуществлением гарантийного ремонта, заказчиком не возмещаются.

В свою очередь пунктами раздела 9 договора предусмотрена ответственность подрядчика за нарушение сроков устранения недостатков в период гарантийного срока (после ранее выполненного заводского ремонта) в виде неустойки за каждый день просрочки выполнения работ.

Со стороны АО «Желдорреммаш» было допущено нарушение срока выполнения работ по устранению недостатков (дефектов) в период гарантийного срока в отношении локомотива серии 2ТЭ116 №507 после ранее выполненного среднего ремонта.

АО «Желдорреммаш» в условиях филиала Оренбургского локомотиворемонтного завода 30.11.2020 был выполнен средний ремонт локомотива серии 2ТЭ116 №507, что подтверждается актами приемки ТПС из ремонта №75 и №76.

Однако 03.08.2022 у данного локомотива была выявлена неисправность, а именно: неисправность дизеля 1А-9ДГ №2077, что подтверждается первичным актом осмотра от 03.08.2022

На момент выявления неисправности локомотив находился на гарантийном сроке эксплуатации, предоставленном АО «Желдорреммаш» после среднего ремонта.

Согласно пункту 8.7 договора рекламационная работа производится в порядке, изложенном в приложении №33 к договору.

В соответствии с пунктом 1 приложения №33 к договору при обнаружении каких - либо дефектов ТПС, узлов, деталей, агрегатов в пределах гарантийного срока из - за ненадлежащего качества ремонта, заказчик направляет телеграфное уведомление о вызове представителя подрядчика для определения причин возникновения дефектов и участия в составлении акта - рекламации.

04.08.2022 ОАО «РЖД» было направлено телеграфное уведомление №237 о вызове представителя Оренбургского ЛРЗ для проведения рекламационной работы.

В ответ Оренбургский ЛРЗ письмом от 08.08.2022 №28-08П-18 согласовал участие представителей завода в расследовании причин неисправности и выдал доверенность от 09.08.2022 №78 представителю ФИО3.

12.08.2022 по данному факту был составлен акт - рекламация №31, согласно которому виновной стороной в возникновении дефекта локомотива признан Оренбургский ЛРЗ - филиал АО «Желдорреммаш» (пункт 14). Местом устранения дефекта определено сервисное локомотивное депо Дно - Псковское ООО «ЛокоТех - Сервис», силами и за счет Оренбургского ЛРЗ (пункт 16).

Акт - рекламация был подписан со стороны представителя АО «Желдорреммаш» С.С. Скируты без замечаний и возражений.

Для устранения выявленных дефектов 15.08.2022 локомотив был передан подрядчику по акту передачи локомотива ремонтному предприятию (сервисной компании) №162-118-220809102800 по ф. ТУ-162.

В соответствии с пунктом 3.2 приложения №33 к договору устранение дефектов работ подрядчиком или работниками сервисного локомотивного депо на территории сервисного локомотивного депо производятся в срок не более 15 (пятнадцать) календарных дней, исчисляемых со дня отправки телеграфного уведомления в адрес причастного завода.

Как было указано ранее, телеграфное уведомление №237 в адрес причастного завода было направлено 04.08.2022.

Соответственно, срок устранения дефектов локомотива, предусмотренный пунктом 3.2 приложения №33 к договору, истек 19.08.2022.

Однако выявленные дефекты локомотива были устранены только 22.03.2023, что подтверждается актом приемки локомотива от ремонтного предприятия (сервисной компании) №31-117-230322092217 по ф. ТУ-31л, а также актом осмотра и выполнения работ по гарантийному ремонту тягового подвижного состава от 22.03.2023, подписанный представителем Оренбургского ФИО4 ФИО5 на основании доверенности от 01.03.2023 №55.

В соответствии с абзацем 4 пункта 65 постановления Пленума Верховного Суда России от 24.03.2016 №7 «О применении судами некоторых положений ГК РФ об ответственности за нарушение обязательств» день фактического исполнения нарушенного обязательства включается в период расчета неустойки.

Таким образом, просрочка устранения дефектов локомотива составила 215 календарных дня в период с 20.08.2022 по 22.03.2023.

Пунктом 9.2 договора (в редакции дополнительного соглашения №3 от 23.04.2019) предусмотрено, что в случае, если по вине подрядчика нарушаются определенные согласно пункту 5.1 договора сроки выполнения работ, а также сроки устранения дефектов, определенные пунктами 3.2, 3.5 приложения №33 к договору, подрядчик уплачивает заказчику неустойку за каждый день просрочки по ТПС, размер которой рассчитывается по приведенной в договоре формуле.

Таким образом, размер неустойки за несвоевременное устранение неисправности локомотива серии 2ТЭ116 №507 за 215 календарных дней просрочки исполнения составляет: 34 757,80 руб.*215=7 472 827 руб.

Размер предъявленной неустойки является соразмерным, экономически обоснованным и отвечающим степени нарушения ответчиком своего обязательства по своевременному ремонту локомотива.

ОАО «РЖД» направило в адрес АО «Желдорреммаш» претензию от 03.05.2023 №ИСХ-9110/ЦТ с просьбой в добровольном порядке оплатить сумму неустойки, предусмотренную пунктом 9.2 договора, за нарушение срока устранения недостатков локомотива серии 2ТЭ116 №507 в размере 7 472 927 руб.

Рассмотрев дело в порядке ст. ст. 266, 268 АПК РФ, заслушав представителей сторон, изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия не находит оснований для ее удовлетворения.

Ответчик оспаривает период просрочки ремонта. АО «Желдорреммаш» утверждает, что в рассматриваемом случае срок ремонта локомотива должен исчисляться на основании пункта 3.5 приложения №33 к договору, а не пункта 3.2 приложения №33 к договору, поскольку ремонт локомотива осуществлялся на территории завода – изготовителя локомотива.

Данному доводу Ответчика судом первой инстанции была дана надлежащая оценка и он обоснованно признан несостоятельным.

По условиям договора локомотив может быть отремонтирован либо на территории сервисного локомотивного депо (пункт 3.2), либо на территории подрядчика (завода) (пункт 3.4).

В зависимости от места ремонта локомотива в договоре предусмотрены различные сроки для ремонта и начало их исчисления.

В соответствии с пунктом 3.5 приложения №33 к договору устранение дефектов объекта ремонта на территории подрядчика должно производиться в срок не более 10 календарных дней с момента его поступления к подрядчику.

По условиям договора место (территория), где будет осуществляться ремонт локомотива, а именно, либо территория сервисного локомотивного депо (по сути, это субподрядчик), либо территория подрядчика (завода) определяется сторонами в акте – рекламации, что подтверждается следующим.

Пунктом 3.1 приложения №33 к договору предусмотрено, что если дефекты, допущенные по вине подрядчика, могут быть устранены с помощью средств технологического оснащения сервисного локомотивного депо, то они устраняются на месте (то есть в условиях сервисного локомотивного депо) силами подрядчика или сервисного локомотивного депо за счет подрядчика, что определяется в акте – рекламации.

Согласно пункту 3.4 приложения №33 к договору при невозможности устранения дефектов ремонта в условиях сервисного локомотивного депо, в том числе при выявлении дефектов, требующих устранения в условиях завода, объект ремонта возвращается подрядчику, что определяется в акте – рекламации. Заказчик уведомляет подрядчика об отправки локомотива в адрес завода (то есть на территорию подрядчика). Подрядчик в срок один рабочий день отправляет заказчику ответ о готовности принять на гарантийный ремонт.

В рассматриваемом случае согласно акту - рекламации от 12.08.2022 №31 стороны определили, что местом устранения дефекта (ремонта локомотива) будет являться территориясервисного локомотивного депо - Дно Псковское ООО «ЛокоТех - Сервис», силами и за счет Оренбургского ЛРЗ в срок согласно требованиям приложения №33 пункта 3.2 к договору №2717837 от 29.12.2017 (пункт 16).

Локомотив был передан в ремонт именно сервисному локомотивному депо Дно - Псковское ООО «ЛокоТех – Сервис», что подтверждается актом по ф. ТУ-162 от 15.08.2022 №162-118-220809102800.

После осуществления ремонта локомотив был возвращен от сервисного локомотивному депо Дно - Псковское ООО «ЛокоТех - Сервис», что подтверждается актом по ф. ТУ-31л от 22.03.2023 №31-117-230322092217.

В связи с чем, в рассматриваемом случае для определения сроков ремонта локомотива стороны должны руководствоваться пунктом 3.2 приложениям №33 к договору.

Телеграфное уведомление №237 в адрес причастного завода было направлено ОАО «РЖД» 04.08.2022.

В связи с чем, просрочка устранения дефектов локомотива составила 215 календарных дня в период с 20.08.2022 по 22.03.2023.

Учитывая изложенное, поскольку стороны согласовали осуществление ремонта локомотива на территории сервисного локомотивного депо, то по условиям договора ремонт должен был быть произведен Ответчиком не позднее 15 календарных дней. Данный срок был нарушен Ответчиком на 215 дней, в связи с чем, требование ОАО «РЖД» о взыскании неустойки за несвоевременный гарантийный ремонт является обоснованным по праву и размеру.

Ответчик утверждает, что дизель - генератор, который подлежал ремонту на спорном локомотиве, был доставлен в место ремонта (на завод) 10.10.2022, и следовательно, на основании пункта 3.5 приложения №33 к договору просрочка ремонта начинается с 20.10.2022 и составляет 155 календарных дней.

Данное утверждение является несостоятельным в виду следующего.

Учитывая, что локомотив был передан в ремонт сервисному локомотивному депо, факт направления отдельного агрегата в ремонт в адрес иного завода (Оренбургского дизельремонтного завода - обособленного подразделения «ЛокоТех-Дизельный дивизион») не изменяет срок ремонта локомотива, предусмотренного пунктом 3.2 приложения №33 к договору, что прямо было зафиксировано сторонами в акте – рекламации от 12.08.2022.

Также, согласно пунктам 3.4 и 3.5 приложения №33 к договору в случае осуществления ремонта на территории подрядчика (завода - изготовителя) локомотив в ремонт отправляется заказчиком (ОАО «РЖД»), а не сервисным локомотивным депо, что также должно быть отражено в акте - рекламации.

Кроме того, Ответчик не представил документов, подтверждающих факт поступления 10.10.2022 дизель-генератора на Оренбургский ЛРЗ (завод - изготовитель).

Накладная на отпуск материалов №Ц050000005580 от 06.10.2022 данную информацию не содержит. Данный факт может подтверждаться только транспортной накладной, которая в материалы дела не представлена.

Кроме того согласно накладной на отпуск материалов получателем дизель- генератора значится не Оренбургский ЛРЗ (завод-изготовитель), а иной завод Оренбургский дизельремонтный завод - обособленное подразделение «ЛокоТех-Дизельный дивизион».

С учетом изложенного, расчет неустойки за несвоевременный гарантийный ремонт локомотива произведен ОАО «РЖД» в полном соответствии с условиями заключенного между сторонами, а доводы Ответчика являются несостоятельными и опровергаются представленными в материалы дела документами.

Относительно довода Ответчика о применении моратория на взыскание неустойки за период с 20.08.2022 по 01.10.2022.

В рассматриваемом случае ОАО «РЖД» взыскивает неустойку за несвоевременный гарантийный ремонт локомотива 2ТЭ116 №507 за период с 20.08.2022 по 22.03.2023.

В соответствии с пунктом 7 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.12.2020 №44 «О некоторых вопросах применения положений статьи 9.1 Федерального закона от 26 октября 2002 года №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» в период действия моратория проценты за пользование чужими денежными средствами (статья 395 ГК РФ), неустойка (статья 330 ГК РФ), пени за просрочку уплаты налога или сбора (статья 75 НК РФ), а также иные финансовые санкции не начисляются на требования, возникшие до введения моратория, к лицу, подпадающему под его действие (подпункт 2 пункта 3 статьи 9.1, абзац десятый пункта 1 статьи 63 Закона о банкротстве). В частности, это означает, что не подлежит удовлетворению предъявленное в общеисковом порядке заявление кредитора о взыскании с такого лица финансовых санкций, начисленных за период действия моратория.

Период действия постановления Правительства РФ от 28.03.2022 №497 ограничен с 01.04.2022 по 01.10.2022 (пункт 3 данного постановления).

Это означает, что на обязательства, возникшие до 01.04.2022, распространяются последствия моратория в виде отсутствия начисления неустойки за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств, за исключением текущих платежей, в период действия моратория.

Обязательства, образовавшиеся после 01.04.2022, являются текущими платежами и указанные последствия моратория на них не распространяются, а значит, неустойка за период с 01.04.2022 по 01.10.2022 по неуплаченным текущим обязательствам начисляется.

В рассматриваемом случае обязательство по гарантийному ремонту локомотива 2ТЭ116 №507 возникло в августе 2022 года, а неустойка за период с 20.08.2022 по 01.10.2022 не подпадает под действие моратория, так как начисляется на текущие обязательства.

Довод Ответчика о начислении НДС на сумму неустойки, не является состоятельным.

ОАО «РЖД» не начисляет НДС на сумму неустойки. ОАО «РЖД» учитывает НДС в составе условных расходов на замещение одного выбывающего из работы локомотива согласно формуле расчета неустойки.

Данный довод неоднократно являлся предметом оценки в суде кассационной и апелляционной инстанций в рамках рассмотрения аналогичных споров между ОАО «РЖД» с АО «Желдорреммаш» и АО «МЛРЗ «Милорем» (договор содержит аналогичные условия в части расчета неустойки) и был признан судами несостоятельным.

При указанных обстоятельствах апелляционный суд приходит к выводу, что доводы жалобы не могут являться основанием для отмены либо изменения законного и обоснованного решения суда.

Руководствуясь ст.ст. 266, 267, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 25 сентября 2023 года по делу № А40-152813/23 оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья Ю.Н. Кухаренко

Судьи: Д.В. Пирожков

А.И. Трубицын