АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ БАШКОРТОСТАН

ул. Гоголя, 18, г. Уфа, Республика Башкортостан, 450076, http://ufa.arbitr.ru/,

сервис для подачи документов в электронном виде: http://my.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

г. Уфа Дело № А07-7708/23

25 сентября 2023 года

Резолютивная часть решения объявлена 05.09.2023

Полный текст решения изготовлен 25 сентября 2023 года

Арбитражный суд Республики Башкортостан в составе судьи Бахтияровой Х.Р., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Плаксиной А.Ф., рассмотрев в судебном заседании заявление

ФИО1 (ИНН <***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан (ИНН <***>, ОГРН <***>)

о признании незаконным и отмене решения № 002/05/18-2160/2022 от 27.02.2023 года,

третье лицо – ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» (ИНН <***>, ОГРН <***>),

при участии в судебном заседании:

ФИО1, лично, паспорт, ФИО2, доверенность 02 АА 6227699 от 28.02.2023(передоверие по доверенности 02 АА 6327905 от 12.04.2023).

от ответчика – ФИО3, доверенность № 32 от 17.01.2023, ФИО4, доверенность № 62 от 18.08.2023.

от третьего лица – ФИО5, доверенность № 736-2023/S/3466/1090 от 21.03.2023(по видеосвязи).

ФИО1 (далее-заявитель, ФИО1) обратился в Арбитражный суд Республики Башкортостан с заявлением, с учетом уточнений, в котором просит:

1. Признать недействительным решение Управления ФАС России по Республике Башкортостан по делу № 002/05/18-2160/2022 от 27.02.2023 в той мере, в какой им дана оценка отправки рекламы по сетям электросвязи в адрес ФИО1 со стороны ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» в качестве законной применительно к признаку согласия на получение рекламы.

2. Признать незаконным бездействие Управления ФАС России по Республике Башкортостан в той мере, в какой при вынесении им решения по делу № 002/05/18-2160/2022 от 27.02.2023 рекламораспространителю (ООО «МЕТРО Кэш энд Керри») не было выдано предписание о прекращении рассылки рекламы по сетям электросвязи в адрес ФИО1 применительно к признаку согласия на получение рекламы.

3. Признать незаконным бездействие Управления ФАС России по Республике Башкортостан в той мере, в какой при вынесении им решения по делу № 002/05/18-2160/2022 от 27.02.2023 не было сделано властного предписания о передаче уполномоченному должностному лицу материалов дела для возбуждения административного производства, предусмотренного статьей 14.3. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» по факту направления рекламы по сетям электросвязи в адрес ФИО1 применительно к признаку согласия на получение рекламы.

4. Обязать Управление ФАС России по Республике Башкортостан повторно рассмотреть обращение ФИО1, результировавшееся решением Управления ФАС России по Республике Башкортостан по делу № 002/05/18-2160/2022 от 27.02.2023, в той мере, в какой это затрагивает вопрос оценки законности отправки рекламы по сетям электросвязи в адрес ФИО1 со стороны ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» применительно к признаку согласия на получение рекламы или прошу суд не проделывать такого обязания, если это будет поглощено реализацией второй опции по пунктам 5 и 6 настоящей просительной части.

5. Обязать Управление ФАС России по Республике Башкортостан повторно рассмотреть обращение ФИО1, результировавшееся решением Управления ФАС России по Республике Башкортостан по делу № 002/05/18-2160/2022 от 27.02.2023, в той мере, в какой это затрагивает вопрос выдачи рекламораспространителю (ООО «МЕТРО Кэш энд Керри») предписания о прекращении рассылки рекламы по сетям электросвязи в адрес ФИО1 применительно к признаку согласия на получение рекламы или прошу суд обязать Управление ФАС России по Республике 4 Башкортостан выдать ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» предписание о прекращении рассылки рекламы по сетям электросвязи в адрес ФИО1 применительно к признаку согласия на получение рекламы.

6. Обязать Управление ФАС России по Республике Башкортостан повторно рассмотреть обращение ФИО1, результировавшееся решением Управления ФАС России по Республике Башкортостан по делу № 002/05/18-2160/2022 от 27.02.2023, в той мере, в какой это затрагивает вопрос вынесения властного предписания о передаче уполномоченному должностному лицу материалов дела для возбуждения административного производства, предусмотренного статьей 14.3. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» по факту направления рекламы по сетям электросвязи в адрес ФИО1 применительно к признаку согласия на получение рекламы или просит суд обязать Управление ФАС России по Республике Башкортостан передать уполномоченному должностному лицу материалы дела для возбуждения административного производства, предусмотренного статьей 14.3. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» по факту направления рекламы по сетям электросвязи в адрес ФИО1 применительно к признаку согласия на получение рекламы.

Рассмотрев материалы дела, выслушав представителей сторон и 3-го лица, исследовав и оценив представленные доказательства, арбитражный суд установил, что 03.10.2022 в Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан (далее - УФАС по РБ, антимонопольная служба) посредством электронной почты (интернет приемная ФАС) поступило заявление гражданина (вх. № 14812-ИП/22) указывающее на признаки нарушения ФЗ «О рекламе».

Как следует из материалов дела № 002/05/18-2160/2022, 30.08.2022 на электронный почтовый ящик Заявителя поступило рекламное сообщение от ООО «Метро Кэш Энд Керри» (далее – ООО «Метро», общество). По мнению заявителя, реклама поступила на адрес электронной почты без его предварительного согласия, что является нарушением части 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе».

Комиссией Башкортостанского УФАС России по данному делу было принято решение № 002/05/18-2160/2022 от 27.02.2023 об отсутствии признаков нарушения данной статьи Закона о рекламе, так как рекламное сообщение было направлено Заявителю, учитывая тот факт, что 03.04.2020 при регистрации на сайте ООО «Метро», Клиент выразил согласие Обществу на направление ему рекламы по электронной почте.

Полагая, что указанное решение антимонопольного органа не соответствует закону и нарушает его права и законные интересы, заявитель обратился в суд с требованиями о признании их незаконными.

Управление ФАС по РБ и ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» считают обжалуемое решение законным и обоснованным, просят в удовлетворении заявленных требований отказать, по доводам, изложенным в отзывах.

Исследовав и оценив представленные доказательства и доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч.1 ст.198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Как установлено частью 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Из изложенного следует, что для признания ненормативного акта недействительным, решения и действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие их действующему законодательству и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Пунктом 1 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 N 331 (далее - Положение от 30.06.2004 N 331), предусмотрено, что Федеральная антимонопольная служба является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору за соблюдением законодательства о рекламе.

Из положений главы 5 Закона о рекламе следует, что государственный надзор в сфере рекламы осуществляется антимонопольным органом.

В силу части 1 статьи 36 Закона о рекламе антимонопольный орган в пределах своих полномочий возбуждает и рассматривает дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, принимает по результатам рассмотрения таких дел решения и выдает предписания, предусмотренные данным Федеральным законом.

Согласно пункту 5.3.1.1 Положения от 30.06.2004 N 331 ФАС России осуществляет контроль и надзор за соблюдением коммерческими и некоммерческими организациями законодательства о рекламе.

В соответствии с частью 9 статьи 36 Закона о рекламе рассмотрение антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Реализуя предоставленные законом полномочия, Правительство Российской Федерации постановлением от 24.11.2020 г. N 1922 утвердило Правила рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (Правила).

Таким образом, оспариваемое решение принято УФАС по РБ в пределах предоставленных полномочий.

Согласно пункту 1 статьи Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

В соответствии с частью 1 статьи 18 Закона о рекламе распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

Частью 7 статьи 38 Закона о рекламе установлено, что ответственность за нарушение требований, установленных статьей 18 данного Закона, несет рекламораспространитель.

Рекламораспространитель - это лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств (пункт 7 статьи 3 Закона о рекламе).

Согласно правовой позиции, изложенной в пункте 15 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.12.1998 N 37 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе" вопрос о наличии в информации признаков рекламы решается с учетом конкретных обстоятельств дела.

В пункте 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" (далее - Постановление N 58) разъяснено, что согласно пункту 1 статьи 3 Закона N 38-ФЗ информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке, является рекламой и должна в связи с этим отвечать требованиям, предъявляемым Законом о рекламе.

Реклама призвана быть убеждающей по своему характеру с тем, чтобы привлечь внимание новых потребителей к товару (работе, услуге) - объекту рекламирования, сформировать положительное представление о нем (о них) и необходимое рекламодателю для продвижения товара (работе, услуге) позитивное отношение к нему (к ним). Признаком рекламы является ее способность стимулировать интерес к объекту рекламирования для продвижения его на рынке, поддержать интерес к нему и закрепить его образ в памяти потребителя.

В данном случае ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» является рекламораспространителем, в связи с чем обязано соблюдать требования части 1 статьи 18 Закона о рекламе.

Из разъяснений пункта 15 Постановления N 58 следует, что необходимо иметь в виду, что под абонентом или адресатом надлежит понимать лицо, на чей адрес электронной почты или телефон поступило соответствующее рекламное сообщение. Однако Закон о рекламе не определяет порядок и форму получения предварительного согласия абонента на получение рекламы по сетям электросвязи.

Следовательно, согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя.

ООО «МЕТРО Кэш энд Керри»в представленном отзыве указывает на следующее.

Заявитель в 2020 году участвовал в Акции МЕТРО «Оформление карты METRO+1000 бонусов» (далее – Акция), проводимой на сайте по ссылке https://metro-cc.ru/. Акция носила исключительно рекламный характер, и была предназначена для привлечения новых клиентов, а также для создания привлекательного имиджа компании МЕТРО.

Для участия в Акции потенциальный участник, достигший возраста 18 лет, должен был:

А) заполнить и подтвердить форму регистрации участия в Акции на сайте МЕТРО, указав свои данные согласно блокам формы,

Б) осуществить подписку на получение рекламных сообщений от МЕТРО,

В) это физ. лицо, достигшее возраста 18 лет, и ранее не участвовавшее в такой Акции, не являющееся уже клиентом МЕТРО.

При выполнении этих условий участнику выпускалась карта гостя с начисленными на неё приветственными 1000 (одной тысячей) бонусов, которые можно было списать на покупки в торговых центрах МЕТРО как скидку на товары.

Акция стартовала в МЕТРО с 3 апреля 2020 года с первоначальным предварительным сроком окончания 31.05.2020, но по факту в связи с высоким спросом и востребованностью у клиентов, ежемесячно продлевалась вплоть до середины 2021 года, когда данную Акцию сменило схожее предложение, но уже с возможностью получить 1500 бонусов (с 03.09.2021).

Заявитель ФИО1 принял участие в Акции 03.04.2020, заполнив вышеуказанную форму Акции со своими контактными данными и подписавшись на новости и акции METRO. На электронный адрес заявителя, указанный при регистрации, было отправлено письмо со штрих-кодом карты гостя METRO с идентификационным номером и информацией о начислении 1000 бонусов по Акции

3-е лицо указывает на то, что заявитель не отменял получение рекламных рассылок, и даже успешно использовал их при начислении дополнительных бонусов кэшбека – их активация осуществляется по электронной почте, на которую приходит специальных штрих-код для списания бонусов на кассе. По Сводке по бонусному счёту клиента видно, что такие начисления и списания были произведены несколько раз в 2022 году. Принимая во внимание активную позицию Заявителя в ходе рассмотрения административного дела в УФАС РБ № 002/05/18-2160/2022 о нежелании получать рекламную информацию от МЕТРО, письменные комментарии, контактные данные Заявителя были исключены из всех форм внутренних систем, формирующих и направляющих рекламную информацию клиентам МЕТРО с 11 января 2023 года. Начиная с этой даты реклама Заявителю не направляется.

Таким образом, 3-е лицо, считает, что заявитель ФИО1 предоставил МЕТRО согласие на получение рекламных сообщений 03.04.2020 при участии в Акции на получение 1000 бонусов кэшбека, заполнив и оставив свои данные, согласие на обработку персональных данных и получение рекламных сообщений на электронную почту, что подтверждается данными внутренних учётных систем МЕТRО.Антимонопольный орган в отзыве и дополнительных пояснениях указывает на то, что при регистрации ФИО1 приняты условия обработки персональных данных и выражено согласие на направление рекламных сообщений путем проставления соответствующей галочки.

Так, согласно, представленному скриншоту формы регистрации следует, что пользователь, заполняя форму, даёт согласие на обработку персональных данных, указанных в форме, на следующих условиях (гиперссылка открывает условия обработки персональных данных).

Данные условия, в том числе содержат следующие положения:

• ПД предоставляются для следующих целей: для продвижения представленных к продаже товаров, работ, услуг; для проведения клиентских маркетинговых исследований; для дистанционной торговли; для информирования и оповещения клиентов.

• Срок действия согласия на обработку ПД и срок обработки ПД: 3 года с даты подписания настоящей формы. Согласие может быть отозвано при наличии моего письменного уведомления, которое должно быть оформлено и передано в любой торговый центр Метро сотруднику отдела «Вход клиенитов».

Также форма регистрации содержит графу (чек-бокс): даю согласие на получение рекламных сообщений по указанным в настоящей анкете данным (в т.ч. о проводимых акциях, мероприятиях, специальных предложениях, для проведения маркетинговых исследований).

Антимонопольный орган указывает на то, что 3-е лицо представило Правила проведения акции «Оформление карты МЕТРО+1000 бонусов» (утв. Приказом от 15.11.2019 № 15112019) с условиями участия в Акции по выпуску карты гостя МЕТРО.

Данными Правилами в частности установлено следующее.

• пункт 1.1. Настоящие Правила определяют порядок, условия, место и сроки проведения Акции «Оформи карту гостя и получи 1000 приветственных бонусов» (далее – Акция), а также размер вознаграждения в рамках Акции и условия его получения. В соответствии со статьей 435 и частью 2 статьи 437 Гражданского кодекса Российской Федерации настоящие правила являются официальной публичной офертой (предложением) ООО «МЕТРО Кэш энд Керри», адресованной всем заинтересованным лицам (участникам) принять в ней участие. В соответствии с частью 3 статьи 438 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае согласия с предложенными условиями Акции, лицо вступает во взаимоотношения с Организатором и участвует в акции «Оформи карту гостя и получи 1000 приветственных бонусов» путем получения, накопления и использования бонусов в соответствии с настоящими Правилами (акцепт оферты).

• пункт 1.5. Специальное предложение действительно для новых клиентов, ранее не имевших регистрации в качестве клиента МЕТRО/держателя карты гостя МЕТRО, при условии регистрации на сайте www.metro-cc.ru, в мобильном приложении METRO или в ТЦ METRO, и подписке на новости и акции компании.

• пункт 1.6. Участники Акции получают именные электронные карты гостя METRO и приветственные 1000 бонусов на покупки в ТЦ METRO. Воспользоваться приветственными бонусами может держатель карты гостя METRO, совершивший покупку в ТЦ METRO в Период использования приветственных бонусов.

• пункт 2.1. Акция «Оформи карту гостя и получи 1000 приветственных бонусов» (далее – Акция) - маркетинговая программа для потенциальных клиентов ООО МЕТРО Кэш энд Керри, построенная на механизме использования Бонусов Участниками акции с применением специального программного обеспечения (учётной системы) Организатора Акции и управляемая Организатором Акции. Актуальные Правила Акции размещены на Сайте www.metro-cc.ru.

• пункт 5.4. Информацию об акции пользователи получают из различного рода рекламных материалов.

• пункт 5.5. Каждый Участник Акции вправе отказаться или воздержаться от участия в Акции.

• пункт 5.6. Участники Акции обязаны выполнять все действия, связанные с участием в Акции и получением Призов, в установленных настоящими Правилами порядке и сроки.

• пункт 5.7. Участник обязан соблюдать все условия настоящих Правил.

• пункт 7.1. Для оформления карты гостя МЕТРО и получения приветственных бонусов, необходимо заполнить форму на участие в Акции на сайте - https://metro-cc.ru/ с оформлением карты гостя и получением 1000 приветственных баллов на первую покупку. 1 бонус=1рубль.

• пункт 7.4. Специальное предложение действительно для новых клиентов, ранее не имевших регистрации в качестве клиента МЕТRО. При условии заполнения формы регистрации в Акции и подписке на новости/акции компании.

• пункт 7.11. В случае, если участник Акции перестаёт соответствовать условиям такой Акции согласно настоящим Правилам в период срока действия бонусных баллов (п.7.6 настоящихПравил), в частности – отозвано согласие на рекламу от МЕТРО, прекращено действие карты гостя и т.п. нарушение настоящих Правил Акции, начисленные в момент регистрации участника бонусы аннулируются и к списанию на кассе при совершении покупки недоступны.

Таким образом, исходя из Правил проведения акции «Оформление карты МЕТРО+1000 бонусов» дача согласия на направление рекламной информации является обязательным условием участия в Акции. Без предоставления согласия регистрация невозможна.

Доводы антимонопольного органа и 3-го лица о том, что распространенная юридическим лицом на электронный почтовый ящик Заявителя 30.08.2022 в 14:16 реклама, направлена последнему с его согласия путем принятия оферты, указанной при регистрации, свидетельствует об отсутствии со стороны Общества нарушений части 1 статьи 18 Закона о рекламе, судом не принимаются, исходя из следующего.

При прохождении процедуры регистрации, для получения номера карты, пользователь должен ознакомиться с условиями регистрации, а также выразить согласие на направление рекламных сообщений.

Как указывает антимонопольный орган в пояснениях, без получения предварительного согласия Клиента на направление рекламы, осуществление регистрации и получение номера карты, не представляется возможным.

Заявитель настаивает на том, что согласие на рассылку рекламы в свой адрес не давал, а проставил галочку, потому, что без этого не мог завершить регистрацию.

Представитель 3-го лица в судебном заедании подтвердил, что дача согласия на направление рекламной информации является обязательным условием участия в Акции, и альтернативы, т.е возможности продолжить регистрацию без согласия на рассылку рекламы у заявителя не было.

Для признания надлежащим факта получения рекламораспространителем согласия абонента либо адресата на получение им рекламной информации, изначально должно быть явно выраженное желание абонента либо адресата на ее получение.

Следовательно, распространение рекламы посредством ее рассылки возможно лишь при условии получения на это предварительного согласия лица.

При этом доказывать факт получения такого согласия должен рекламораспространитель, а в случае отсутствия таких доказательств реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента.

Из заявления гражданина, поступившего в адрес антимонопольного органа, следует, что он не давал согласие на получение рекламы.

Как указывалось, из требований Закона о рекламе следует, что согласие абонента на получение рекламы должно быть явным и недвусмысленным.

Следовательно, рекламорастранитель должен доказать, что воля абонента была направлена именно на дачу согласия на получение рекламы.

В данном случае, только поставив указанную галочку, заявитель имел возможность продолжить регистрацию, при этом у пользователя отсутствует возможность отказаться от подтверждения согласия на получение рекламных сообщений непосредственно при регистрации.

Соответственно, такой порядок регистрации не позволяет прийти к выводу о наличии факта дачи согласия на получение абонентом рекламы.

Положения Закона о рекламе относительно обязанности рекламораспространителя предварительно получить согласие абонента на распространение ему рекламных материалов, в первую очередь, направлено на защиту абонентов от получения нежелательной рекламы.

Названный правовой подход наиболее полно отвечает соблюдению баланса частных и публичных интересов, поскольку направлен на повышенную защиту граждан как наиболее слабой стороны в рассматриваемых правоотношениях от получения нежелательной рекламы, а также способствует усилению контроля за соблюдением законодательства со стороны всех лиц, принимающих участие в передаче соответствующих сообщений, на всех этапах распространения рекламы.

В связи с изложенным, суд приходит к выводу о незаконности оспариваемого решения в части п.1 решения в части исключения признаков нарушения ООО «Метро» части 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе».

Согласно пункту 49 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 24.11.2020 N 1922, при установлении факта нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе антимонопольный орган в целях прекращения дальнейшего нарушения выдает лицу (лицам), обязанному (обязанным) устранить выявленное правонарушение, предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Предписание не имеет под собой самостоятельного фактического основания, отличного от обстоятельств, положенных в основу решения, и имеет своей целью понудить к устранению выявленных нарушений антимонопольного законодательства.

Антимонопольный орган обязан предпринять все зависящие от него действия, направленные на пресечение дальнейшего распространения ненадлежащей рекламы (пускай и в незначительно измененном виде, но содержащей тот же типовой объект рекламирования), в целях обеспечения реализации права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждения нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, что обоснованно статьями 1, 33 и 36 Закона о рекламе.

Согласно п. 54 Постановление Правительства РФ от 24.11.2020 N 1922 "Об утверждении Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе" добровольное устранение лицом (лицами) совершенного нарушения является основанием для антимонопольного органа не выдавать предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Антимонопольный орган в оспариваемом решении указывает на то, что комиссией принято решение предписание о преращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе обществу не выдавать, так как заявителем доказательства повторного получения рекламной информации (после обращения в антимонопльный орган не представлено).

В то же время отсутствуют доказательства невозможности продолжения обществом распространения рассматриваемой рекламы, а равно подтвержденной информации, иных внутренних актов, на основании которых прекращена рассылка рекламы заявителю.

Как следует из пояснений заявителя, рассылка обществом ему рекламы продолжалась и после вынесения оспариваемого решения УФАС по РБ, последнее рекламное сообщение получено им 05.04.2023.

При этом суд отмечает, что предписание само по себе направлено на устранение нарушений, выявленных при рассмотрении конкретного дела, не является мерой ответственности стороны, исходит из способа защиты общественных отношений, исходя из положений Закона о рекламе, а также законных прав потребителей, конкурентов и иных заинтересованных лиц.

В соответствии с п.5 оспариваемого решения материалы дела были переданы для возбуждения административного производства, предусмотренного статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении ООО «Метро».

ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» представило письменные пояснения, согласно которым в ходе административного производства в УФАС Республики Башкортостан по делу №002/04/14.3-490/2023, было вынесено постановление о признании его виновным в нарушении законодательства о рекламе, а также был назначен штраф в размере 250 000 рублей, который им оплачен, представлена копия платежного поручения №31269 от 12.04.2023.

При указанных обстоятельствах требования заявителя подлежат удовлетворению в части признания недействительным п.1 решения в части исключения признаков нарушения ООО «Метро» части 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе» и п.4 решения, принятого Управлением Федеральной антимонопольной службы по РБ по делу № 002/05/18-2160/2022 от 27.02.2023, а также обязания Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан устранить допущенные нарушения прав и законных интересов ФИО1, путем выдачи предписания о прекращении рассылки рекламы по сетям электросвязи в адрес ФИО1 применительно к признаку согласия на получение рекламы.

В остальной части заявленные требования ФИО1 удовлетворению не подлежат как не основанные на нормах действующего законодательства.

Согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины, понесенные лицом, в пользу которого принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом с другого лица.

Руководствуясь ст.ст. 110, 167-170,201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Заявленные требования ФИО1 удовлетворить частично.

Признать недействительным п.1 решения в части исключения признаков нарушения ООО «Метро» части 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе» и п.4 решения, принятого Управлением Федеральной антимонопольной службы по РБ по делу № 002/05/18-2160/2022 от 27.02.2023

Обязать Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортсотан устранить допущенные нарушения прав и законных интересов ФИО1, путем выдачи предписания о прекращении рассылки рекламы по сетям электросвязи в адрес ФИО1 применительно к признаку согласия на получение рекламы.

В удовлетворении остальной части заявленных требований заявителю отказать.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан (ИНН <***>, ОГРН <***>)в пользу ФИО1 (ИНН <***>) расходы по уплате государственной пошлины в размере 300 руб.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме) через Арбитражный суд Республики Башкортостан.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной или кассационной жалобы можно получить соответственно на Интернет-сайтах Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда www.18aas.arbitr.ru или Арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Судья Х.Р. Бахтиярова