Постановление по делу № 05АП-4822/2024 от 15.05.2025

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115, <...>

http://5aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Владивосток Дело

№ А51-1130/2024

15 мая 2025 года

Резолютивная часть постановления объявлена 23 апреля 2025 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 15 мая 2025 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Т.А. Солохиной,

судей А.В. Пятковой, Е.Л. Сидорович,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.Р. Сацюк,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества «Сибирский горно-металлургический альянс»,

апелляционное производство № 05АП-4822/2024

на решение от 01.07.2024

судьи Н.А.Тихомировой

по делу № А51-1130/2024 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению акционерного общества «Сибирский горно-металлический альянс» (ИНН <***>, ОГРН <***>) к Дальневосточному межрегиональному управлению Федеральной службы по надзору в сфере природопользования (ИНН <***>, ОГРН <***>) о признании недействительными предписания

при участии:

от акционерного общества «Сибирский горно-металлургический альянс»: представитель ФИО1 по доверенности от 11.11.2024, сроком действия 1 год, диплом о высшем юридическом образовании (регистрационный номер 67588), паспорт; представитель ФИО2 (при участии онлайн) по доверенности от 11.11.2024, сроком действия 1 год, удостоверение адвоката; представитель ФИО3 (при участии онлайн) по доверенности от 01.07.2024, сроком действия 1 год, удостоверение адвоката; представитель ФИО4 (при участии онлайн) по доверенности от 03.09.2024, сроком действия 1 год, паспорт;

от Дальневосточного межрегионального управления Федеральной службы по надзору в сфере природопользования: представитель ФИО5 (при участии онлайн) по доверенности от 17.12.2024, сроком действия 1 год, диплом о высшем юридическом образовании (регистрационный номер 3715), паспорт;

УСТАНОВИЛ:

АО «Сибирский горно-металлургический альянс» (далее – АО СИГМА, заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Дальневосточному межрегиональному управлению Федеральной службы по надзору в сфере природопользования (далее – административный орган, управление) о признании недействительными пунктов 1,4 предписания об устранении выявленных нарушений от 16.10.2023 № 181-КНД.

Из материалов дела следует, что предметом заявления являлось оспаривание пунктов 1 и 4 предписания ДМУ Росприроднадзора от 16.11.2023 N 181- КНД, которыми обществу предписано устранить следующие нарушения:

1. предоставление недостоверной информации о результатах инвентаризации объекта размещения отходов «Отвал вскрышных пород N 1» при включении в Государственный реестр объектов размещения (пункт 1),

2. в декларации о плате за негативное воздействие на окружающую среду за 2022 год отсутствует начисление платы за размещение отхода скальные вскрышные породы силикатные практически неопасные: код ФККО 2 00 110 01 20 5 на ОРО «Отвал вскрышных пород N 1».

Решением суда первой инстанции от 01 июля 2024 года в удовлетворении требовании АО СИГМА было отказано.

Не согласившись с принятым судом первой инстанции решением, АО СИГМА обжаловало его в порядке апелляционного производства, указав в обоснование апелляционной жалобы на следующее.

Пункт № 1 спорного предписания: предоставление недостоверной информации о результатах инвентаризации объекта размещения отходов «Отвал вскрышных пород N 1» при включении в Государственный реестр объектов размещения.

Как указывает апеллянт в апелляционной жалобе, отвалы вскрышных пород по смыслу действующего законодательства имеют статус объектов размещения отходов (ОРО), которые учитываются и вносятся в государственный реестр ОРО (далее по тексту – ГРОРО) в уведомительном порядке по факту начала эксплуатации. Ссылаясь на позицию административного органа, которая сводится к тому, что для внесения ОРО в ГРОРО имеет значение не дата фактической эксплуатации, а момент ввода в эксплуатацию в соответствии с градостроительным законодательством, АО СИГМА утверждает, что к спорному объекту размещения отходов понятие «ввод в эксплуатацию» в том значении, который придается данной процедуре градостроительным законодательством, не может быть применено в рассматриваемом случае.

Со ссылкой на абзац 1 пункта 1 статьи 1, часть 6 статьи 12 Федерального закона «Об отходах производства и потребления» от 24 июня 1998 года № 89-ФЗ, пункт 18 «Порядка ведения государственного кадастра отходов», утвержденного приказом Минприроды от 30 сентября 2011 года № 792, Правила инвентаризации размещения отходов, утвержденных Приказом Минприроды России от 25 февраля 2010 года № 49, АО СИГМА утверждает, что, поскольку «Отвал вскрышных пород» № 1 фактически начал эксплуатироваться 21 октября 2020 года, то в разделе 8 Характеристики ОРО правомерно была указана именно эта дата.

Согласно апелляционной жалобе, Отвал вскрышных пород №1, являясь частью опытно-промышленного карьера, не является объектом капитального строительства.

В жалобе указано, что позиция административного органа противоречит положениям законов и подзаконных актов и нарушает принцип определенности, поскольку, если исходить из правовой позиции административного органа о том, что датой ввода в эксплуатацию Отвала №1 является дата завершения строительных работ на объекте «Площадка №1 Опытно-промышленный карьер участка БАМ. Открытые горные работы. Отвал № 1», то следует учитывать, что на момент подачи спорной отчетности указанная дата еще не наступила и находится в будущем, тогда как Отвал № 1 используется с 2020 года по сегодняшний день.

В жалобе АО СИГМА обращает внимание на то, что предписание Росприроднадзора касается только факта указания недостоверной даты использования Отвала № 1, сам факт использования Отвала № 1 до введения его в эксплуатацию административный орган как нарушение не рассматривает. При этом при добыче золота карьерным способом технология заключается в складировании вскрышных пород на отвалах.

Пункт 4 спорного предписания: в декларации о плате за негативное воздействие на окружающую среду за 2022 год отсутствует начисление платы за размещение отхода скальные вскрышные породы силикатные практически неопасные: код ФККО 2 00 110 01 20 5 на ОРО «Отвал вскрышных пород N 1».

Оспаривая данный пункт предписания, АО СИГМА утверждает, что плата за негативное воздействие на окружающую среду далее по тексту (НВОС) не вносится, если образующиеся отходы не оказывают негативного воздействия на окружающую среду и используются с пользой для окружающей среды (рекультивация).

В процессе добычи полезных ископаемых на Озерновском золоторудном месторождении образуются вскрышные породы, которые временно размещаются на Отвале № 1.

Для подтверждения отсутствия НВОС от временно размещаемых на отвале вскрышных пород АО СИГМА разработана Программа мониторинга состояния и загрязнения окружающей среды на территории отвалов № 1 и № 2.

Результаты мониторинга АО СИГМА ежегодно направляет в административный орган в виде Отчета о мониторинге за состоянием окружающей среды на отвалах № 1 и № 2. Размещаемые на отвалах горные породы не опасны, отнесены к 5 классу опасности. Согласно отчету за 2022 год вскрышные горные породы не причиняют вред окружающей среде. Согласно проектной документации они предназначены для последующей рекультивации. Как считает АО СИГМА, указанные обстоятельства исключают внесение платы за НВОС.

По мнению АО СИГМА, административный орган, отказывая в подтверждении отсутствия НВОС со стороны отвала № 1, нарушил методику определения концентраций вредных веществ в атмосферном воздухе. Фактически превышение допустимых параметров отсутствует.

Далее апеллянт, ссылаясь на абзац 14 статьи 1, пункт 1 статьи 16 Федерального закона от 10.01.2002 № 7-ФЗ «Об охране окружающей среды», утверждает, что законодательством предусмотрено два самостоятельных условия, при наличии которых плата за негативное воздействие на окружающую среду не вносится.

При этом для освобождения от внесения платы за негативное воздействие на окружающую среду достаточно, как считает апеллянт, одного условия – отсутствия вреда. АО СИГМА ссылается на пункт 6 Постановления Правительства Российской Федерации от 03 марта 2017 года № 255 «Об исчислении и взимании платы за негативное воздействие на окружающую среду», согласно которому при размещении отходов на объектах размещения отходов, исключающих негативное воздействие на окружающую среду и определяемых в соответствии с законодательством Российской Федерации в области обращения с отходами, плата за размещение отходов не взимается.

Так, размещаемые на Отвале № 1 вскрышные горные породы имеют код ФККО 2 00 110 01 20 5 и отнесены к самому не опасному 5 классу, что подтверждается заключением Федерального центра анализа и оценки техногенного воздействия Росприроднадзора от 05.07.2021 05/25 (приложение 15 к исковому заявлению).

Заявителем разработана Программа мониторинга состояния и загрязнения окружающей среды на территории Отвалов № 1 и № 2 (приложение № 12 к иску), отчет о результатах проведения мониторинга состояния и загрязнения окружающей среды на территориях Отвалов № 1 и № 2 АО СИГМА ежегодно представляет в Росприроднадзор. Согласно Отчету за 2022 год (приложение № 13 к исковому заявлению) Отвал № 1 не оказывает негативного воздействия на качество поверхностных вод, почв, атмосферного воздуха.

АО СИГМА в апелляционной жалобе указывает, что из письма Росприроднадзора от 15 марта 2023 года № 22-19/3185 (приложение № 14 к исковому заявлению) следует, что отсутствие вреда не подтверждено «в связи с несоблюдением нормативов качества атмосферного воздуха по пыли неорганической, содержащей двуокись кремния (70-20%)».

Как отмечает АО СИГМА, административный орган самостоятельно анализы воздуха не проводил, а выводы о превышении предельно допустимых концентраций основаны на избирательном применении результатов анализа воздуха, проведенного АО СИГМА.

АО СИГМА сослался на пункт 3, подпункт «в» пункта 11 Положения о подтверждении исключения негативного воздействия на окружающую среду объектов размещения отходов, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 26 мая 2016 года № 467, СанПиН 1.2.3585-21 «Гигиенические нормативы и требования к обеспечению безопасности и (или) безвредности для человека факторов среды обитания», которым установлены предельно допустимые концентрации вещества - пыль неорганическая, содержащая двуокись кремния: 1. концентрация, предотвращающая раздражающее действие, рефлекторные реакции, запахи при воздействии до 20-30 минут – максимальная разовая (ПДК м.р.) – 0.15, 2. концентрация, обеспечивающая допустимые (приемлемые) уровни риска при воздействии не менее 24 часов – среднесуточная (ПДК с.с.). – 0.05.

Заявитель в апелляционной жалобе указывает, что для подготовки Отчета по Отвалу №1 АО СИГМА привлекло аккредитованную испытательную лабораторию Центр экологии и охраны труда «Ростехэкспертиза» , специалисты которой провели отбор проб атмосферного воздуха (протокол № 800-А.В.07.22 от 18 июля 2022 года – приложение № 9 к Отчету за 2022 год) в трех точках: точка 1- 500 метров на север от границы земельного участка, на котором расположены объекты размещения отходов (Отвалы вскрышных пород № 1 и № 2); точка 2 – 500 метров на восток от граница земельного участка, на котором расположены объекты размещения отходов (Отвалы вскрышных пород № 1 и № 2); точка 3 – 500 метров на юг от границы земельного участка, на котором расположены объекты размещения отходов (Отвалы вскрышных пород № 1 и № 2).

В результате проведенных измерений (страницы 19-20 Отчета за 2022 год) были получены следующие показатели содержания в атмосферном воздухе пыли неорганической, содержащей двуокись кремния (70%>SiO2>20%): точка 1 – Пыль (70%>SiO2>20%) мг/м3 – 0.25 (ПДКм.р. 0.3); точка 2 - Пыль (70%>SiO2>20%) мг/м3 – 0.11 (ПДКм.р. 0.3); точка 3 - Пыль (70%>SiO2>20%) - 0,13 (ПДКм.р. 0.3), то есть концентрации контролируемых веществ не превышают установленные СанПиН 1.2.3585-21 «Гигиенические нормативы и требования к обеспечению безопасности и (или) безвредности для человека факторов среды обитания» предельно допустимые концентрации в атмосферном воздухе.

Согласно апелляционной жалобе, административный орган собственных исследований не проводил, среднесуточный показатель определил путем определения среднего арифметического значения от результатов трех разовых проб воздуха взятых лабораторией с интервалом 20 минут (п. 11.3 протокола № 800-А.В.07.22 от 18 июля 2022 года), что является нарушением методики определения качества воздуха.

Ссылаясь на Методические рекомендации наблюдения за качеством атмосферного воздуха МР 2.1.6.0157-19, утвержденные руководителем Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека 02 декабря 2019 года и «ГОСТ 17.2.3.01-86. Охрана природы. Атмосфера. Правила контроля качества воздуха населенных пунктов», АО СИГМА утверждало, что для определения среднесуточного значения концентраций вредных веществ в атмосферном воздухе не могут быть использованы результаты проб воздуха, взятые с интервалом в 20 минут.

В соответствии пунктом 6.9 Методических рекомендаций 2.1.6.0157-19 среднесуточные концентрации определяют как среднее арифметическое значение разовых концентраций, полученных по полной программе через равные промежутки времени, включая обязательные сроки 1, 7, 13, 19 часов, а также по данным непрерывной регистрации в течение суток.

Согласно пунктам 5.1, 5.2 «ГОСТ 17.2.3.01-86. Охрана природы. Атмосфера. Правила контроля качества воздуха населенных пунктов» по данным о загрязнении атмосферы определяют величины концентраций примесей: разовые (20-30 мин.), а также среднесуточные, среднемесячные и среднегодовые.

Среднесуточные концентрации определяют как среднее арифметическое значение разовых концентраций, полученных по полной программе через равные промежутки времени, включая обязательные сроки 1, 7, 13, 19 часов, а также по данным непрерывной регистрации в течение суток.

Заявитель, оспаривая выводы административного органа о превышении среднесуточной ПДК, настаивает на том, что среднесуточный показатель не был указан в отчете и не устанавливался при измерениях, отборы проб для определения среднесуточных концентраций не были произведены. Все измерения проводились с 10 до 14.30 (пункт 4 протокола № 800-А.В.07.22 от 18 июля 2022 года – приложение № 9 к Отчету за 2022 год), тогда как административный орган, отказав в подтверждении отсутствия негативного воздействия со стороны Отвала № 1 в 2022 году, не проводя собственных измерений, использовал данные АО СИГМА применив неверный метод определения ПДК вредных веществ в атмосферном воздухе.

АО СИГМА также считает, что основанием для освобождения от внесения платы за негативное воздействие на окружающую среду является полезное использование горных пород, образованных при добыче полезных ископаемых пункт 6 статьи 1 пункт 6 статьи 16.3 Федерального закона от 10.01.2002 № 7-ФЗ «Об охране окружающей среды».

В проектной документации Озерновского месторождения (согласован Госэкспертизой и Экологической экспертизой и в техническом проекте Озерновского месторождения (согласован с Роснедрами) в разделах, касающихся охраны окружающей среды, предусмотрены мероприятия по рекультивации.

Со ссылкой на часть 1 статьи 23.5 Закона Российской Федерации от 21 февраля 1992 года № 2395-1 «О недрах», пункт 4 «ГОСТ 17.5.1.01-83. Межгосударственный стандарт. Рекультивация земель. Термины и определения.», проектную документацию Озерновского месторождения: Технический проект «Разработка месторождения Озерновского рудного поля» (разработанный ООО ЕМС-Майнинг», согласованную ЦКР-ТПИ Роснедр протокол от 25 мая 2021 года № 81-21/стп, пункт 11.1.4 раздела 11 «Охрана недр и окружающей среды» (приложение 12 и 13 к иску), Технический проект «Разработка месторождения Озерновского рудного поля. Изменение 1», разработанный ООО ЕМС-Майнинг», согласован ЦКР-ТПИ Роснедр протокол от 30 ноября 2022 года № 302/22-стп (приложение 14 и 15 к исковому заявлению) пункт 11.1.4 раздела 11 «Охрана недр и окружающей среды», проектную документацию «Опытно-промышленные работы по добыче и переработке руды участков БАМ и Хомут Озерновского золоторудного месторождения Камчатского края», разработанную ООО «ГК ТОМС», утвержденную заключением ФАУ «Главгосэкспертиза» № 00376-20/ГГЭ-08852 от 03 сентября 2020 года, приказом Росприроднадзора № 919 от 29 июля 2020 года (приложения 16, 17, 18 к исковому заявлению), заключение ФАУ№ «Главгосэкспертиза» № 00376-20/ГГЭ-08852 от 03 сентября 2020 года подпункт 6 пункта 4.2.2.10, АО СИГМА утверждает в апелляционной жалобе, что им соблюдаются все, предусмотренные природоохранным законодательством условия, исключающие обязанность по внесению платы за негативное воздействие на окружающую природную среду за размещение на Отвале № 1 вскрышных пород.

На основании вышеизложенного АО СИГМА просит отменить решение арбитражного суда Приморского края от 01июля 2024 года по делу А51-1130/2024, требования удовлетворить, признать недействительными пункты 1, 4 Предписания об устранении выявленных нарушений Дальневосточного межрегионального управления Росприроднадзора от 16 ноября 2023 года № 181-КНД.

Согласно отзыву на апелляционную жалобу относительно пункта 1 спорного предписания, административный орган привел следующие доводы.

Строительство объекта «Отвал № 1» осуществляется на основании разрешения на строительство № 41-ги82502000-198-2022 от 20.10.2022, выданного в соответствии с положениями Градостроительного Кодекса РФ от 29.12.2004 № 190-ФЗ, выдается для объектов капитального строительства, для которых установлен порядок оформления разрешения на ввод объекта в эксплуатацию статьей 55 Градостроительного Кодекса, и в соответствии с которой представляет собой документ удостоверяющий выполнение строительства, реконструкции объекта капитального строительства в полном объеме в соответствии с разрешением на строительство, проектной документацией. Оформление других разрешений на ввод объектов в эксплуатацию Градостроительным Кодексом не предусмотрено.

Поскольку, как считает управление, в ходе внеплановой проверки установлено, что «Отвал № 1» находится на этапе строительства, завершение строительства объекта планируется на сентябрь 2024 года, а в направленных АО СИГМА в адрес управления извещениях (исх. от 20.07.2023 № 23-904ПК) о начале строительства объектов капитального строительства «Площадь № 1. Опытно-промышленный карьер участка БАМ. Открытые горные работы» в п. 2 указаны отдельные наименования каждого объекта капитального строительства в соответствии с выданными разрешениями на строительство, то это подтверждает довод управления о том, что Отвал № 1 является объектом капитального строительства, к вводу в эксплуатацию указанного объекта применяются требования Градостроительного Кодекса РФ.

Отклоняя доводы апелляционной жалобы, касающиеся пункта 4 спорного предписания, управление ссылается на факт необжалования письма управления № 2314/1434 от 08.02.2023, которым оформлено решение о результатах рассмотрения отчета АО СИГМА о результатах мониторинга состояния и загрязнения окружающей среды на территории спорного объекта Отвал № 1 и в связи с несоблюдением нормативов качества атмосферного воздуха по пыли неорганической, содержащей двуокись кремния (70-20 %) принято решение о неподтверждении исключения негативного воздействия на окружающую среду.

Также управление ссылается на неприменение пункта 5 статьи 16.2 Федерального закона от 10.01.2002 № 7-ФЗ «Об охране окружающей среды», поскольку указанный пункт введен Федеральным законом от 14.07.2022 № 343 -ФЗ, вступил в силу с 01.09.2023 г. и не может применяться при начислении платы за негативное воздействие за 2022 г.

Проектная документация АО «СиГМА» не содержала информации, предусмотренной пунктами 13,14 Порядка использования отходов недропользования, в том числе вскрышных и вмещающих горных пород, пользователями недр, утвержденного приказом Минприроды России и Роснедр от 25.04.2023 № 247/04.

Технический проект согласован в установленном порядке до 01.09.2023, т.е. до введения в силу статьи 23.5 Закона «О недрах».

Отвал № 1 является объектом размещения отходов, а не объектом хранения вскрышных и вмещающих пород, поскольку в заключении Государственной экологической экспертизы от 29.07.2020 № 919 указано, что в объекте размещения отходов Отвал № 1 размещаются скальные вскрышные породы силикатные практически неопасные, а также отходы (осадок) механической очистки карьерных и подотвальных вод при добыче руд серебряных и/или золотосодержащих и осадок очистки карьерных и подотвальных вод (стр. 43).

Государственная статистическая отчетность 2 ТП (отходы) за 2022 год, отчет ПЭК за 2022 г., предоставленные АО «Сигма», не содержат сведения об использовании вскрышных пород.

Со ссылкой на статью 23.5 Закона о недрах, управление настаивает на том, что отработка запасов месторождения предусмотрена в период с 2022 года до 2034 года, а рекультивация производится после отработки месторождения, проектная документация не содержит сведений о возможности использования всего объема образовавшихся за 12 лет отходов скальные вскрышные породы практически неопасные, сроках и условиях использования образующихся вскрышных пород.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела, коллегия установила следующее.

Согласно акту внеплановой выездной проверки от 16 октября 2023 года, представлен в материалы дела 16.01.2024 в электронном виде № 1) коллегия установила, что в отношении ООО СИГМА была проведена внеплановая выездная проверка на основании решения Дальневосточного межрегионального управления Росприроднадзора от 19.09.2023 № 181-КНД, решения о внесении изменений в решение от 19.09.2023 № 181-КНД о проведении внеплановой выездной проверки № 219-КНД от 16.10.2023, КНМ 25230023733007709309 от 19.09.2023.

Выездная проверка была проведана с 03 октября 2023 – 8 часов 30 минут по 16 октября 2023 года 17 часов 30 минут.

Срок непосредственного взаимодействия с контролируемым лицом составил 1 час 25 минут.

Выездная проверка проведена в отношении объекта капитального строительства «Площадка №1 Опытно – промышленный карьер участка «БАМ». Открытые горные работы. Отвал №1», местоположение которого: Камчатский край, Карагинский муниципальный район, Озерновское золоторудное месторождение.

При проведении выездной проверки были проведены контрольные мероприятия: осмотр с 06 октября 2023 года 10 часов 30 минут по 06 октября 2023 года 11 часов 25 минут по месту Камчатский край, Карагинский муниципальный район, Озерновское золоторудное месторождение, по результатам которого составлен протокол осмотра от 06 октября 2023 года № 6872/23-09; опрос с 13 октября 2023 года 16 часов 30 минут по 13 октября 2023 года 17 часов 00 минут по месту Камчатский край, Карагинский муниципальный район, Озерновское золоторудное месторождение, по результатам составлен протокол опроса от 13 октября 2023 года.

К проведению проверки эксперты не привлекались (страница 2 Акта № 181-КНД, пункт 4).

В ходе проведения проверки административный орган рассмотрел как нарушение обязательных требований следующее:

1. предоставление недостоверной информации о дате ввода в эксплуатацию объекта размещения отходов – «Отвал вскрышных пород №1», указанные в характеристике по результатам инвентаризации, проведенной в 2020 году (нарушение части 6 статьи 12 Федерального закона от 24.06.1998 №89-ФЗ «Об отходах производства и потребления»);

2. учет в области обращения с отходом: скальные вскрышные породы силикатные практически неопасные (нарушение части 1 статьи 19 Федерального закона от 24.06.1998 №89-ФЗ «Об отходах производства и потребления»);

3. нормативы образования, производства и потребления отхода (скальные вскрышные породы силикатные практически неопасные) и лимиты на его размещение отсутствуют (нарушение частей 1, 7 статьи 18 Федерального закона от 24.06.1998 №89-ФЗ «Об отходах производства и потребления»);

4. в декларации о плате за негативное воздействие на окружающую среду за 2022 год отсутствует начисление платы за размещение отхода – скальные вскрышные породы силикатные практически неопасные: код ФККО 2 00 110 01 20 5 на ОРО «Отвал вскрышных пород №1 (нарушение части 1 статьи 39, частей 1, 4, 5 статьи 16.1, части 1 статьи 16, части 3 статьи 16.2 Федерального закона от 10.01.2002 №7-ФЗ «Об охране окружающей среды»).

Указанные обстоятельства явились основанием для выдачи АО «Сибирский горно-металлургический альянс» уполномоченным должностным лицом Росприроднадзора предписания от 16.10.2023 №181-КНД, которым в срок до 23.04.2024 надлежало устранить выявленные нарушения.

Не согласившись с пунктами 1 и 4 данного предписания, посчитав его незаконным и нарушающим права и законные интересы общества, АО «Сибирский горно-металлургический альянс» обратилось с соответствующим заявлением в арбитражный суд Приморского края, который в удовлетворении заявленных требований отказал.

Решение суда первой инстанции мотивировано тем, что АО СИГМА при направлении заявления о включении объекта размещения отходов «Отвал вскрышных пород №1» в ГРОРО предоставило недостоверную информацию об источнике загрязнения окружающей среды - о дате ввода ОРО в эксплуатацию, указанную в характеристике по результатам инвентаризации, проведенной в 2020 году - 21.10.2020, поскольку строительство объекта «Площадка №1 Опытно – промышленный карьер участка «БАМ». Открытые горные работы. Отвал №1» осуществляется на основании разрешения на строительство объекта №41-ru82502000-198-2022 от 20.10.2022, выданного в соответствии с положениями Градостроительного Кодекса Российской Федерации, тогда как завершение строительства объекта планируется на сентябрь 2024 года.

Кроме того, по мнению суда первой инстанции, являются обоснованными доводы управления правления о начислении платы за размещение отхода – скальные вскрышные породы силикатные практически неопасные: код ФККО 2 00 110 01 20 5 на ОРО «Отвал вскрышных пород № 1», поскольку, во-первых, управлением Росприроднадзора правомерно принято решение по результатам рассмотрения отчета АО СИГМА о результатах мониторинга состояния и загрязнения окружающей среды на территории трех объектов размещения отходов и в пределах их воздействия на окружающую среду за 2022 год и письмом управления от 15.03.2023 №22-19/3185 в связи с несоблюдением нормативов качества атмосферного воздуха по пыли неорганической, содержащей двуокись кремния (70-20 %) административным органом правомерно принято решение, оформленное письмом от 08.02.2023 №23-14/1434, о неподтверждении исключения негативного воздействия на окружающую среду.

Также судом указано на невозможность применения части 4.1 статьи 16.2 Закона № 7-ФЗ, поскольку указанный пункт введен Федеральным законом от 14.07.2022 №343-ФЗ и вступил в силу с 01.09.2023, соответственно не подлежит применению при начислении платы за негативное воздействие за 2022 год.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 268, 270 АПК РФ правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, проанализировав доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, выслушав в судебном заседании представителей сторон, коллегия считает решение суда первой инстанции подлежащим отмене, а апелляционную жалобу – подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно определению Конституционного Суда Российской Федерации от 30.09.2010 № 1421-О-О одной из основных задач государства является разрешение экологических и экономических конфликтов и обеспечение баланса публичных и частных интересов, с тем, чтобы в условиях экономического развития деятельность хозяйствующих субъектов имела экологически совместимый характер. Публичные интересы в рассматриваемой сфере исходят, прежде всего, из приоритета вопросов охраны окружающей среды, потому недопустимо при осуществлении хозяйственной деятельности руководствоваться только интересами экономического развития в ущерб природе.

В соответствии со статьей 58 Конституции Российской Федерации каждый обязан сохранять природу и окружающую среду, бережно относиться к природным богатствам.

Федеральный закон от 10.01.2002 № 7-ФЗ «Об охране окружающей среды» (далее по тексту – Закон об охране окружающей среды) регулирует отношения в сфере взаимодействия общества и природы, возникающие при осуществлении хозяйственной и иной деятельности, связанной с воздействием на природную среду как важнейшую составляющую окружающей среды, являющуюся основой жизни на Земле, в пределах территории Российской Федерации, а также на континентальном шельфе и в исключительной экономической зоне Российской Федерации.

Статьёй 1 Закона об охране окружающей среды приведены значения основных понятий, используемых по тексту указанного федерального закона: окружающая среда - совокупность компонентов природной среды, природных и природно-антропогенных объектов, а также антропогенных объектов; негативное воздействие на окружающую среду - воздействие хозяйственной и иной деятельности, последствия которой приводят к негативным изменениям качества окружающей среды; загрязнение окружающей среды - поступление в окружающую среду вещества и (или) энергии, свойства, местоположение или количество которых оказывают негативное воздействие на окружающую среду; загрязняющее вещество - вещество или смесь веществ и микроорганизмов, которые в количестве и (или) концентрациях, превышающих установленные для химических веществ, в том числе радиоактивных, иных веществ и микроорганизмов нормативы, оказывают негативное воздействие на окружающую среду, жизнь, здоровье человека; нормативы предельно допустимых концентраций химических веществ, в том числе радиоактивных, иных веществ и микроорганизмов (далее также - нормативы предельно допустимых концентраций) - нормативы, которые установлены в соответствии с показателями предельно допустимого содержания химических веществ, в том числе радиоактивных, иных веществ и микроорганизмов в окружающей среде и несоблюдение которых может привести к загрязнению окружающей среды, деградации естественных экологических систем; вред окружающей среде - негативное изменение окружающей среды в результате ее загрязнения, повлекшее за собой деградацию естественных экологических систем и истощение природных ресурсов; объект, оказывающий негативное воздействие на окружающую среду, - объект капитального строительства и (или) другой объект, а также их совокупность, объединенные единым назначением и (или) неразрывно связанные физически или технологически и расположенные в пределах одного или нескольких земельных участков.

В соответствии со статьёй 3 Закона об охране окружающей среды одним из основных принципов хозяйственной и иной деятельности юридических и физических лиц, оказывающей воздействие на окружающую среду, является принцип платности природопользования и возмещения вреда окружающей среде.

Плата за негативное воздействие на окружающую среду взимается за выбросы загрязняющих веществ в атмосферный воздух стационарными источниками; сбросы загрязняющих веществ в водные объекты; а также хранение, захоронение отходов производства и потребления (размещение отходов) (статья 16 Закона об охране окружающей среды, в редакции, действовавшей в проверяемый период) при условии их негативного воздействия на окружающую среду.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 03.03.2017 N 255 «Об исчислении и взимании платы за негативное воздействие на окружающую среду», были утверждены Правила исчисления и взимания платы за негативное воздействие на окружающую среду (далее по тексту - Правила N 255)

Пунктом 6 Правил N 255 предусмотрено, что при размещении отходов на объектах размещения отходов, исключающих негативное воздействие на окружающую среду и определяемых в соответствии с законодательством Российской Федерации в области обращения с отходами, плата за размещение отходов не взимается.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.05.2016 № 467 утверждено Положение о подтверждении исключения негативного воздействия на окружающую среду объектов размещения отходов (далее по тексту – Положение об исключении негативного воздействия).

Пунктами 2, 3 и 4 Положения об исключении негативного воздействия установлено следующее.

Исключение негативного воздействия на окружающую среду объектов размещения отходов подтверждается результатами мониторинга состояния окружающей среды, проводимого собственниками объектов размещения отходов, а также лицами, во владении или в пользовании которых находятся объекты размещения отходов, на территориях объектов размещения отходов и в пределах их воздействия на окружающую среду в порядке, предусмотренном статьей 12 Федерального закона «Об отходах производства и потребления».

Обоснованием исключения негативного воздействия на окружающую среду объектов размещения отходов являются данные инструментальных измерений с использованием технических систем и устройств с измерительными функциями, свидетельствующие о соблюдении нормативов качества окружающей среды, установленных для химических, физических и биологических показателей состояния окружающей среды, в том числе нормативов предельно допустимых концентраций химических веществ.

Нормативы качества окружающей среды должны соблюдаться на территориях объектов размещения отходов и в пределах их воздействия на окружающую среду. Нормативы качества окружающей среды определяются в следующих местах отбора проб: для атмосферного воздуха и почв - на границе земельного участка, на котором расположен объект размещения отходов.

В соответствии с Приказом Минприроды России от 08.12.2020 N 1030 «Об утверждении Порядка проведения собственниками объектов размещения отходов, а также лицами, во владении или в пользовании которых находятся объекты размещения отходов, мониторинга состояния и загрязнения окружающей среды на территориях объектов размещения отходов и в пределах их воздействия на окружающую среду» (Зарегистрировано в Минюсте России 25.12.2020 N 61832) мониторинг состояния и загрязнения окружающей среды на территориях объектов размещения отходов и в пределах их воздействия на окружающую среду является частью системы наблюдений за ее состоянием и загрязнением под воздействием объектов размещения отходов и осуществляется в целях предотвращения негативных изменений качества окружающей среды, информирования органов государственной власти Российской Федерации, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, юридических и физических лиц о состоянии и загрязнении окружающей среды в районах расположения объектов размещения отходов (пункт 1).

Границы территории воздействия объектов размещения отходов на окружающую среду определяются на основе результатов оценки воздействия на окружающую среду, содержащейся в проектной документации объекта размещения отходов и (или) на основе установленных нормативов допустимого воздействия на окружающую среду в соответствии со статьей 21 Федерального закона от 10.01.2002 N 7-ФЗ «Об охране окружающей среды».

Границы территории воздействия объекта размещения отходов могут быть уточнены по результатам мониторинга состояния и загрязнения окружающей среды на территории объекта размещения отходов.

Для организации работ по наблюдению за состоянием и загрязнением окружающей среды на территориях объектов размещения отходов и в пределах их воздействия на окружающую среду, оценки изменений ее состояния лицами, ответственными за проведение мониторинга, разрабатывается программа мониторинга состояния и загрязнения окружающей среды на территории объекта размещения отходов и в пределах его воздействия на окружающую среду (далее - программа мониторинга) пункт 3).

Результаты мониторинга состояния и загрязнения окружающей среды на территориях объектов размещения отходов и в пределах их воздействия на окружающую среду оформляются в виде отчетов, которые составляются лицами, эксплуатирующими данные объекты размещения отходов, в свободной форме и в уведомительном порядке представляются в территориальный орган Росприроднадзора по месту расположения объекта размещения отходов ежегодно в срок до 15 января года, следующего за отчетным (пункт 4).

Согласно заключению экспертной комиссии государственной экологической экспертизы проектной документации «Опытно-промышленные работы по добыче и переработке руды участков БАМ и Хомут Озерновского золоторудного месторождения Камчатского края № 919 от 29 июля 2020 года, проектными решениями предусматриваются опытно-промышленные работы по добыче открытым способом золотосодержащей руды Озерновского золоторудного месторождения, с последующей переработкой руды на золотоизвлекательной фабрике (далее — ЗИФ), с одновременной отработкой технологии переработки руды. Озерновское золоторудное месторождение (участки БАМ и Хомут) расположено на восточном склоне Срединного Камчатского хребта в бассейнах рр. Перевальная и Лев. Озерная, в Карагинском районе Камчатского края, в верховьях р. Озерной, в 115 км к северу от пос. Ключи, в пределах лицензии на право пользования недрами ПТР 00871 БР с целевым назначением и видами работ: «геологическое изучение, разведка и добыча золота и попутных компонентов на Озерновском рудном поле», выданной ОАО «СиГМА» 18.10.2016.

В ходе геоэкологического опробования почв /грунтов в районе строительства проектируемых объектов превышения содержания химических элементов относительно ПДК не отмечены. Уровни загрязнения во всех пробах почвы относятся к «чистой» категории загрязнения. По суммарному показателю загрязнения все исследованные пробы почвы относятся к «допустимой» категории. Также выявлено соответствие нормативам содержание нефтепродуктов. По санитарно-бактериологическим и санитарно-паразитологическим показателям все пробы относятся к «чистой» категории. По токсикологическим показателям водная вытяжка проб не оказала вредного воздействия на гидробионты, испытанные пробы можно отнести к V классу опасности отходов.

Таким образом, поскольку государственная экологическая экспертиза подтвердила отнесение грунтов в районе строительства к «чистой» категории загрязнения, вскрышные породы являются верхней частью грунта в районе строительства проектируемых объектов, следовательно почвы/грунты на территории участков БАМ и Хомут Озерновского золоторудного месторождения не несут в себе экологической нагрузки в виде превышений предельно-допустимых концентраций (ПДК) загрязняющих веществ и санитарно-эпидемиологических показателей.

АО СИГМА в соответствии с приведенными выше нормами 30 ноября 2021 года утверждена Программа мониторинга состояния и загрязнения окружающей природной среды на территории объекта размещения отходов «Отвал вскрышных пород № 1» и «Отвал вскрышных пород № 2» и в пределах их воздействия на окружающую среду».

Согласно указанной программе для оценки возможного влияния на окружающую среду при эксплуатации объектов размещения отходов «Отвал вскрышных пород № 1» и «Отвал вскрышных пород № 2» необходимые наблюдения ведутся за состоянием:

- атмосферного воздуха;

- поверхностных вод;

- почвенного покрова.

Наблюдения за состоянием и загрязнением компонентов среды осуществлялись с привлечением аккредитованных лабораторий (центров): Аналитический центр ФГБУН Института вулканологии и сейсмологии Дальневосточного отделения Российской академии наук; ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Камчатском крае», Испытательный лабораторный центр филиала ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Камчатском крае в Елизовском, Усть-Большерецком, Соболевском районах и г. Вилючинске», Испытательная лаборатория ООО Центр экологии и охраны труда «Региональная объединенная структура техэкспертиза», Испытательный центр Федерального государственного бюджетного учреждения центра агрохимической службы «Хабаровский».

Протоколы результатов лабораторных испытаний приведены в Приложениях спорного Отчета о мониторинге за 2022.

Утвержденной программой наблюдения, отбор проб выполнялся в следующие периоды:

атмосферный воздух: 1 раз в год в летний период,

поверхностные воды: каждый месяц в период открытого русла,

для почв: по тяжелым металлам - 1 раз в 3 года в бесснежный период,

по химическим, бактериологическим и гельминтологическим показателя - 1 раз в год в бесснежный период.

В акте 181-КНД отражено, что АО «СиГМА» предоставило отчет о результатах проведения мониторинга состояния и загрязнения окружающей среды на территории объекта размещения отходов «Отвал вскрышных пород № 1» за 2022 год.

Согласно положительному заключению Государственной экологической экспертизы от 27 июля 2020 года, утвержденной Приказом № 919 от 29 июля 2020 года при разработке базовой проектной документации была выполнена классификация пыли руды - как пыль неорганическая с содержанием SiO2 20-70%.

Согласно письму Управления от 15.03.2023 №22-19/3185 в связи с несоблюдением нормативов качества атмосферного воздуха по пыли неорганической, содержащей двуокись кремния (70-20 %) административным органом принято решение, оформленное письмом от 08.02.2023 №23-14/1434, о неподтверждении исключения негативного воздействия на окружающую среду следующих объектов размещения отходов:

- «Отвал полусухого складирования хвостов» (№41-00043-З-00019-250121);

- «Отвал вскрышных пород №1» (№ 41-00044-З-00537-180821);

- «Отвал вскрышных пород № 2» (№41-00045-З-00601-090921).

Из указанного письма следует, что при рассмотрении и анализе отчетов для сравнения с фактической концентрацией пыли неорганической, содержащей двуокись кремния (70-20 %) административный орган применил среднесуточную предельно допустимая концентрацию, установленную СанПин 2.1.3685-21 «Гигиенические нормативы и требования к обеспечению безопасности (или) безвредности для человека факторов среды обитания», и которая составила 0,1 мг/м3, приняв решение о неподтверждении исключения негативного воздействия на окружающую среду объектов размещения отходов на основании п.п. в) пункта 11 «Положения о подтверждении исключения негативного воздействия на окружающую среду объектов размещения отходов», утвержденного постановлением Правительства РФ от 26.05.2016 № 467.

В соответствии с пунктом 11 Положения об исключении негативного воздействия основаниями для принятия решения о неподтверждении исключения негативного воздействия на окружающую среду объекта размещения отходов являются:

а) отсутствие в отчете данных инструментальных измерений, свидетельствующих о соблюдении нормативов качества окружающей среды на территории объекта размещения отходов и в пределах его воздействия на окружающую среду;

б) превышение фоновых значений физических, химических или биологических показателей состояния компонентов природной среды на территории, прилегающей к объекту размещения отходов, при отсутствии установленных нормативов качества окружающей среды;

в) несоблюдение нормативов качества окружающей среды на территории объекта размещения отходов и в пределах его воздействия на окружающую среду и (или) в месте выпуска сточных вод, поступающих в поверхностный водный объект от объекта размещения отходов.

СанПиН 1.2.3685-21 «Гигиенические нормативы и требования к обеспечению безопасности и (или) безвредности для человека факторов среды обитания», утвержденным постановлением Главного государственного санитарного врача РФ от 28 января 2021 года установлены нормативы качества атмосферного воздуха предельно допустимые концентрации пыль неорганическая, содержащая двуокись кремния

в процентах более 70 %: 1. концентрация, предотвращающая раздражающее действие, рефлекторные реакции, запахи при воздействии до 20-30 минут – максимальная разовая (ПДК м.р.) – 0.15, 2. концентрация, обеспечивающая допустимые (приемлемые) уровни риска при воздействии не менее 24 часов – среднесуточная (ПДК с.с.). – 0.05;

в процентах от 70 до 20 % - 1. концентрация, предотвращающая раздражающее действие, рефлекторные реакции, запахи при воздействии до 20-30 минут – максимальная разовая (ПДК м.р.) 0.3 мг/м3; 2. концентрация, обеспечивающая допустимые (приемлемые) уровни риска при воздействии не менее 24 часов – 0.1 мг/м3

Таким образом, нормативами качества атмосферного воздуха являются:

- предельно-допустимая концентрация максимальная разовая (ПДК мр);

- предельно-допустимая концентрация среднесуточная (ПДК СС).

Материалами дела подтверждается, что для подготовки Отчета по Отвалу №1 АО СИГМА привлекло аккредитованную испытательную лабораторию Центр экологии и охраны труда «Ростехэкспертиза», специалисты которой провели отбор проб атмосферного воздуха (протокол № 800-А.В.07.22 от 18 июля 2022 года – приложение № 9 к Отчету за 2022 год) в трех точках: точка 1- 500 метров на север от границы земельного участка, на котором расположены объекты размещения отходов (Отвалы вскрышных пород № 1 и № 2); точка 2 – 500 метров на восток от граница земельного участка, на котором расположены объекты размещения отходов (Отвалы вскрышных пород № 1 и № 2); точка 3 – 500 метров на юг от границы земельного участка, на котором расположены объекты размещения отходов (Отвалы вскрышных пород № 1 и № 2).

точка 1 – Пыль (70%>SiO2>20%) мг/м3 – 0.25 (ПДКм.р. 0.3);

точка 2 - Пыль (70%>SiO2>20%) мг/м3 – 0.11 (ПДКм.р. 0.3);

точка 3 - Пыль (70%>SiO2>20%) - 0,13 (ПДКм.р. 0.3).

По изложенному следует вывод, что концентрация контролируемого вещества не превысила установленные СанПиН 1.2.3585-21 «Гигиенические нормативы и требования к обеспечению безопасности и (или) безвредности для человека факторов среды обитания» предельно допустимые концентрации в атмосферном воздухе, что означает отсутствие негативного воздействия.

Методические рекомендации наблюдения за качеством атмосферного воздуха МР 2.1.6.0157-19, утвержденные руководителем Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека 02 декабря 2019 года и «ГОСТ 17.2.3.01-86. Охрана природы. Атмосфера. Правила контроля качества воздуха населенных пунктов», предусматривают определение среднесуточных концентраций как среднее арифметическое значение разовых концентраций, полученных по полной программе через равные промежутки времени, включая обязательные сроки 1, 7, 13, 19 часов, а также по данным непрерывной регистрации в течение суток (пункт 6.9 Методических рекомендаций 2.1.6.0157-19).

Отклоняя довод административного органа, сославшегося на подпункт «в» пункта 11 в обоснование неподтверждения исключения негативного воздействия на окружающую среду со стороны Отвала № 1, коллегия исходит из того, что в Отчете АО СИГМА о результатах мониторинга за 2022 год были приведены разовые замеры концентрации пыли (ПДКм.р.), тогда как административный орган в нарушение требований приведенных выше методических рекомендаций и ГОСТа, так и требований самого СанПиН 1.2.3585-21 «Гигиенические нормативы и требования к обеспечению безопасности и (или) безвредности для человека факторов среды обитания», сравнил показатели содержания в атмосферном воздухе пыли неорганической, содержащей двуокись кремния (70%>SiO2>20%) максимальные разовые (ПДК м.р.) с показателями среднесуточной концентрации пыли (ПДК.с.с.), которые имеют иные максимальные значения и определяются по иной методике измерений.

Учитывая изложенное выше, коллегия приходит к выводу о том, что недопустимо сравнивать показатели веществ, предельная допустимая концентрация которых устанавливается при воздействии не менее 24 часов с показателями веществ, для определения предельных допустимых концентраций которых установлен период воздействия от 20 до 30 минут (ПДКмр и ПДКсс).

Подобный подход административного орган привел его к ошибочным выводам и отказу АО СИГМА в исключении негативного воздействия со стороны Отвала № 1.

Коллегия считает необходимым отметить, что в 2023 г. пробы атмосферного воздуха, отбирались в течение 24 часов с равными интервалами между отборами 4 раза в сутки. Полученные концентрации сравнивались с ПДК среднесуточной, установленной СанПиН 1.2.3685-21. Превышение таких концентраций не установлено.

Так как фактические концентрации не превышают предельно допустимые концентрации, установленные СанПиН 1.2.3685-21, факт негативного влияния от объектов размещения отходов на атмосферный воздух в спорном 2022 году не подтверждается.

Довод административного органа о том, что фактическая концентрация пыли в контрольной точке № 1 превышает не только установленные ПДК, но и фоновые концентрации согласно справке ФГБУ «Камчатское УГМС» о фоновых концентрациях загрязняющих веществ № 97/19 от 25.07.2019, и это также является основанием для отказа в исключении негативного воздействия со стороны Отвала № 1, коллегия рассмотрела и отклоняет, поскольку в соответствии с Положением об исключении негативного воздействия пункт 11 подпункт «б» превышение фоновых значений физических, химических или биологических показателей состояния компонентов природной среды на территории, прилегающей к объекту размещения отходов может являться основанием для отказа в исключении негативного воздействия только при условии отсутствия установленных нормативов качества окружающей среды, на что прямо указано в приведенном выше пункте Положения об исключении негативного воздействия.

Как уже было указано выше, нормативами качества окружающей среды (атмосферного воздуха) являются: - предельно-допустимая концентрация максимальная разовая (ПДК мр); - предельно-допустимая концентрация среднесуточная (ПДКсс), которые установлены для спорного показателя (пыли неорганической, содержащей двуокись кремния (70-20 %)) пунктом 469 СанПиН 1.2.3685-21 «Гигиенические нормативы и требования к обеспечению безопасности и (или) безвредности для человека факторов среды обитания», следовательно, подобный правовой подход административного органа является нарушением Положения о подтверждении исключения негативного воздействия на окружающую среду объектов размещения отходов и ссылка на превышение фоновых значений физических, химических или биологических показателей состояния компонентов природной среды на территории, прилегающей к объекту размещения отходов не может являться основанием для отказа в исключении негативного воздействия.

Коллегия апелляционной инстанции особо отмечает, что никакие самостоятельные инструментальные исследования по определению концентраций загрязняющих веществ административный орган не производил, доказательства обратного в материалы дела не представил, несмотря на неоднократные предложения коллегии апелляционной инстанции это сделать, а данные, содержащиеся в акте № 181-КНД о загрязняющих атмосферный воздух веществах, о результатах инструментальных исследований взяты управлением из Отчета АО СИГМА о результатах проведения мониторинга состояния и загрязнения окружающей среды на территории объекта размещения отходов за 2022 год.

Таким образом, поскольку административный орган самостоятельно не устанавливал концентрации вредных веществ на территории Отвала № 1, примененный административным органом метод сравнения максимальных разовых концентраций (ПДК м.р.) с показателями среднесуточной концентрации пыли (ПДК.с.с.), которые имеют иные максимальные значения и определяются по иной методике измерений, является недопустимым, как нарушающий требования приведенных выше методических рекомендаций и ГОСТа, так и требований самого СанПиН 1.2.3585-21 «Гигиенические нормативы и требования к обеспечению безопасности и (или) безвредности для человека факторов среды обитания», коллегия приходит к вводу об отсутствии фактического подтверждения негативного воздействия на окружающую среду вскрышных пород, расположенных на Отвале № 1.

При этом АО СИГМА результатами проведенной Программы мониторинга состояния и загрязнения окружающей природной среды на территории объекта размещения отходов «Отвал вскрышных пород № 1» и «Отвал вскрышных пород № 2» и в пределах их воздействия на окружающую среду», отраженными в соответствующем Отчете за 2022 года опроверг довод административного органа об опасности вскрышных пород для окружающей природной среды.

Статьей 1 Федерального закона от 24.06.1998 N 89-ФЗ «Об отходах производства и потребления» (далее - Закон N 89-ФЗ) в редакции, действовавшей в спорный период установлено, что отходы производства и потребления - вещества или предметы, которые образованы в процессе производства, выполнения работ, оказания услуг или в процессе потребления, которые удаляются, предназначены для удаления или подлежат удалению в соответствии с указанным Федеральным законом.

Объекты размещения отходов - специально оборудованные сооружения, предназначенные для размещения отходов (полигон, шламохранилище, в том числе шламовый амбар, хвостохранилище, отвал горных пород и другое) и включающие в себя объекты хранения отходов и объекты захоронения отходов

Согласно ГОСТ Р 59070-2020 «Рекультивация нарушенных и нефтезагрязненных земель. Термины и определения», утвержденному и введенному в действие Приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 1 октября 2020 г. № 731–ст: отвал - искусственная насыпь из отвальных грунтов или некондиционных полезных ископаемых, промышленных, коммунально-бытовых отходов, отвалообразование -формирование отвалов на специально отведенных участках или выработанном пространстве карьеров при открытых и подземных разработках, отвальный грунт: Горные породы, составляющие отвал, разрыхленные и более или менее перемешанные в процессе их выемки, транспортирования и отвалообразования, открытая разработка: способ добычи полезных ископаемых, при котором процессы выемки вскрышных пород и полезного ископаемого осуществляются в открытых пространствах на земной поверхности.

Согласно Техническому проекту «Разработка месторождения Озерновского рудного поля. Изменение 1». Часть 1. Раздел 1. Общая пояснительная записка. Раздел 2. Геологическое строение карьерного поля. Раздел 3. Технические решения. Том 1 3.5 Отвальное хозяйство 3.5.1 Общая характеристика отвальных работ: вскрыша представлена рыхлыми и скальными породами, которые складируются в три отвала расположенные на разных участках месторождения, в том числе, отвал вскрышных пород БАМ. Расположен на востоке участка БАМ с частичной засыпкой отработанных карьеров и предназначен для складирования как скальных, так и рыхлых вскрышных пород со всех участков. Проектом принято бульдозерное отвалообразование с транспортировкой вскрышных пород автосамосвалами во внешние отвалы. Для выполнения планировочных работ на отвалах и складе руды проектом предусмотрено использование бульдозеров CАТ D9R и D8R соответственно.

Согласно подпункту 3.5.5 Порядок отсыпки отвалов: формирование отвала начинается с отсыпки пионерной насыпи высотой равной высоте первого яруса и шириной не менее 25?30 м, обеспечивающей безопасную работу автосамосвалов при их разгрузке. Дальнейшее развитие отвала – лентами, параллельными пионерной насыпи, что позволит иметь наибольший фронт отсыпки отвала и управлять процессами усадки и возможного сползания отвальной массы. Отсыпка последующих ярусов производится аналогичным методом. Согласно календарному плану отвальных работ, представленному в таблице 3.31, проектом принят следующий порядок отсыпки отвалов: ? отвал вскрышных пород БАМ функционирует на протяжении всего времени разработки месторождения.

Как следует из материалов дела (акт № 181-КНД от 23 октября 2023 года) Строительство объекта «Площадка №1. Опытно-промышленный карьер участка «БАМ» Открытые горные работы Отвал № 1» осуществляется на основании проектной документации «Опытно-промышленные работы по добыче и переработке руды участков БАМ и Хомут Озерновского золоторудного месторождения Камчатского края» получившей положительное заключение ФАУ «Главгосэкспертиза» № 00376-20_ГГЭ-08852 от 03.09.2020 и положительного заключения государственной экологической экспертизы (утв. приказом № 919 от 29.07.2020).

Строительные работы осуществляются на основании разрешения на строительство № 41-Ш82502000-198-2022 от 20.10.2022.

Результатами натурного осмотра установлено: отвал расположен на севере от Юго-Восточного карьера участка БАМ. Место расположения отвала соответствует проектной документации.

На момент осмотра по объекту строительства «Площадка № 1 Опытно-промышленный карьер участка «БАМ». Открытые горные работы. Отвал № 1» выполнены следующие виды работ, предусмотренные проектом: (подготовлена территория площадью 30 га): мобилизована техники и персонала на место производства работ; создана геодезическая разбивочная основа; снят почвенно-растительного слоя; 2. Основной период строительно-монтажных работ: подготовлена территория под размещение отвалов; строительство водосборных канав подотвальных вод; строительство пруда-отстойника карьерных и подотвальных вод.

Снятый в ходе подготовительной стадии строительных работ почвенно-растительный слой складирован на складе ПРС, расположенном ниже по рельефу подотвальной площади, согласно проектной документации.

Отвал вскрышных пород № 1 состоит из 3 ярусов. Формирование отвала предусмотрено на безрудном участке путем складирования вскрышных скальных пород из разрабатываемых карьеров участка БАМ.

Как уже было указано выше, согласно Федеральному закону «Об отходах производства и потребления» объектом размещения отходов применительно к вскрышным и вмещающим породам признается сам отвал.

Вместе с тем, согласно указанному закону объект размещения отходов - специально оборудованные сооружения, предназначенные для размещения отходов, то есть объект размещения отходов является сооружением.

Согласно статье 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации от 29.12.2004 №190-ФЗ, объектом капитального строительства является здание, строение, сооружение, объекты, строительство которых не завершено, за исключением некапитальных строений, сооружений и неотделимых улучшений земельного участка (замощение, покрытые и другие). В свою очередь, некапитальные строения, сооружения - строения, сооружения, которые не имеют прочной связи с землей и конструктивные характеристики которых позволяют осуществить их перемещение и (или) демонтаж и последующую сборку без несоразмерного ущерба назначению и без изменения основных характеристик строений, сооружений.

В соответствии с подпунктом 6 части 2 статьи 2 Федерального закона «Технический регламент о безопасности зданий и сооружений» от 30 декабря 2009 г. № 384-ФЗ, здание - результат строительства, представляющий собой объемную строительную систему, имеющую надземную и (или) подземную части, включающую в себя помещения, сети инженерно-технического обеспечения и системы инженерно-технического обеспечения и предназначенную для проживания и (или) деятельности людей, размещения производства, хранения продукции или содержания животных.

Сооружение - результат строительства, представляющий собой объемную, плоскостную или линейную строительную систему, имеющую наземную, надземную и (или) подземную части, состоящую из несущих, а в отдельных случаях и ограждающих строительных конструкций и предназначенную для выполнения производственных процессов различного вида, хранения продукции, временного пребывания людей, перемещения людей и грузов (подпункт 23 части 2 статьи 2 Федерального закона от 30.12.2009 N 384-ФЗ «Технический регламент о безопасности зданий и сооружений» (далее по тексту – Федеральный закон № 384-ФЗ.

Применительно к приведенным выше нормам права основными признаками объекта капитального строительства являются:

1. наличие надземной и (или) подземной части, зданий, сооружений, включающих в себя помещения, сети инженерно-технического обеспечения и системы инженерно-технического обеспечения (пункт 6 части 2 статьи 2 Федерального закона 384-ФЗ);

2. предназначение для проживания и (или) деятельности людей, размещения производства, хранения продукции и содержания животных (пункт 6 части 2 статьи 2 384-ФЗ);

3. прочная связь с землей (пункт 10 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации)

4. конструктивные характеристики, не позволяющие осуществить перемещение и (или) демонтаж и последующую сборку без несоразмерного ущерба назначению (пункт 10.2 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации).

Отвалообразование - размещение вскрышных пород в виде насыпи (отвала) на специальном участке горного отвода; завершающий этап в технологии вскрышных работ на карьерах.

Отвалы вскрышных пород не содержат в своем составе помещений, сетей инженерно-технического обеспечения и систем инженерно-технического обеспечения; не предназначаются для проживания и (или) деятельности людей и др.

Как было отмечено ранее, одним из главных признаков объекта капитального строительства является его привязка к земле. По своим характеристикам отвалы вскрышных пород не имеют прочной сцепки с землей в виде цельного фундамента или фундаментных блоков. Капитальность постройки обеспечивает не только фундамент, но и опорный каркас, тогда как отвалы представляют собой насыпь, которую возможно транспортировать без причинения ущербу их назначению. Следовательно, для такого объекта не характерна стационарность, как для объекта капитального строительства, поэтому в силу своих конструктивных особенностей отвал не является недвижимым имуществом и не относится к объектам капитального строительства.

Учитывая, что отвал – это насыпь, которая формируется за счет вскрышных пород, то даже выдача разрешения на строительство его как объекта капитального строительства, на что ссылается административный орган, не делает отвал таковым в силу отсутствия признаков, установленных приведенным выше правовым регулированием для объектов капитального строительства.

Кроме изложенного выше, коллегия считает, что необходимо учитывать новое правовое регулирование, действующее на дату выдачи спорного предписания, связанное с принятием Федерального закона от 14.07.2022 N 343-ФЗ «О внесении изменений в Закон Российской Федерации «О недрах и отдельные законодательные акты Российской Федерации», которым законодатель устранил пробел в правовом регулировании, согласно которому вскрышные породы не признаются отходами, а отвалы вскрышных пород не считаются объектами размещения отходов при соблюдении условий, указанных в статье 23.5 Закона РФ «О недрах».

Таким образом, в Законе «О недрах» установлены положения, позволяющие разделить отходы и вскрышные и вмещающие горные породы. Вскрышные и вмещающие горные породы могут использоваться для следующих целей: - для добычи полезных ископаемых и полезных компонентов; - для собственных производственных и технологических нужд; - для ликвидации горных выработок и иных сооружений, связанных с пользованием недрами; - для рекультивации земель; - для ведения горных работ; - для передачи иному пользователю недр в целях использования их данным пользователем для собственных производственных и технологических нужд, ликвидации горных выработок и иных сооружений, связанных с пользованием недрами, рекультивации земель; - для передачи иному лицу в целях использования их таким лицом для собственных производственных и технологических нужд, не связанных с осуществлением пользования недрами.

Вскрышные и вмещающие горные породы, подлежащие использованию в соответствии с указанными целями, не являются отходами производства и потребления, за исключением их неиспользования в установленных выше целях со дня истечения срока их использования, установленного соответствующей проектной документацией; при досрочном прекращении прав пользования недрами в случаях, если использование пород не началось для ликвидации выработок в течение 1 года и не закончилось в полном объеме в течение 5 лет с даты прекращения прав пользования недрами.

Объекты хранения вскрышных и вмещающих горных пород, не являющихся отходами, не относятся к объектам размещения отходов производства и потребления.

Состав, объемы образования и использования вскрышных пород, допустимые отклонения, условия и сроки использования, а также требования к хранению этих пород определяются проектной документацией в соответствии с Законом РФ «О недрах».

Довод административного органа о том, что проектная документация АО «Сибирский горно-металлургический альянс» не содержала информации, предусмотренной пунктами 13,14 Порядка использования отходов недропользования, в том числе вскрышных и вмещающих горных пород, пользователями недр, утвержденного приказом Минприроды России и Роснедр от 25.04.2023 № 247/04, согласно которому в технических проектах, предусматривающих использование вскрышных и вмещающих горных пород, определяются: цель использования вскрышных и вмещающих горных пород, предусмотренная пунктами 3 и 4 настоящего Порядка; состав, в том числе минеральный состав, объемы образуемых и используемых вскрышных и вмещающих горных пород; источник и дата (период) образования вскрышных и вмещающих горных пород; допустимые отклонения объемов образуемых и (или) используемых вскрышных и вмещающих горных пород; условия и сроки использования вскрышных и вмещающих горных пород в целях, указанных в пунктах 3 и 4 настоящего Порядка; требования к раздельному хранению вскрышных и вмещающих горных пород, подлежащих использованию в целях добычи полезных ископаемых и полезных компонентов, и вскрышных и вмещающих горных пород, подлежащих использованию в целях, указанных в пунктах 3 и 4 настоящего Порядка; требования к объектам хранения вскрышных и вмещающих горных пород (специально оборудованным сооружениям и местам, предназначенным для хранения вскрышных и вмещающих горных пород, подлежащих использованию); условия соблюдения требований по рациональному использованию и охране недр при использовании вскрышных и вмещающих горных пород, коллегия рассмотрела и отклоняет.

Действительно Проектная документация «Опытно-промышленные работы по добыче и переработке руды участков БАМ и Хомут Озерновского золоторудного месторождения Камчатского края», не содержит приведенные выше сведения, поскольку получила положительное заключение ФАУ «Главгосэкспертиза» 03.09.2020, положительное заключение государственной экологической экспертизы, утверждено приказом № 919 от 29.07.2020, тогда как приведенный выше Порядок утвержден 25 апреля 2023 год.

На момент согласования проекта в соответствии с действующим на тот момент Положением о подготовке, согласовании и утверждении технических проектов разработки месторождений полезных ископаемых и иной проектной документации на выполнение работ, связанных с пользованием участками недр, по видам полезных ископаемых и видам пользования недрами, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 03.03.2010 N 118 было наличие в проекте информации о сроках и условиях выполнения работ по консервации и (или) ликвидации горных выработок, скважин, иных подземных сооружений, а также рекультивации земель, что АО СИГМА было соблюдено.

Проектная документация, получившая положительное заключение государственной экспертизы, содержит проект рекультивации «Раздел 8 «Перечень мероприятий по охране окружающей среды», том 8.4 книга 4, а также раздел «Разработка месторождения Озерновского рудного поля. Изменение 1». Часть 3. Раздел 11. Охрана недр и окружающей среды. 11.1.4, согласно которому вскрышные породы рассматриваются как попутно добываемые полезные ископаемые, могут применяться при эксплуатации месторождения в качестве строительного материала дорог, дамб и других земляных сооружений. Так же вскрышные породы могут применяться с целью рекультивации.

В разделе 4.2.1.8 указанного Проекта приведен Перечень мероприятий по охране окружающей среды.

В рамках проекта на рекультивацию указаны:

- объекты рекультивации;

- весь объем отходов вскрышных пород;

- параметры отвалов (емкость, площадь, количество ярусов с указанием углов и абсолютных отметок);

- перечень мероприятий по безопасности ведения отвальных работ;

- количество и модели применяемой техники, машин и прочего оборудования;

- подробное описание технического и биологического этапов рекультивации;

- общий объем работ;

- график работ.

Поскольку на дату выдачи спорного предписания в соответствии с Порядком использования отходов недропользования, в том числе вскрышных и вмещающих горных пород, пользователями недр, утвержденного приказом Минприроды России и Роснедр от 25.04.2023 № 247/04, вскрышные и вмещающие породы подлежали использованию независимо от даты их образования (в том числе вскрыша, образовавшаяся в 2022 году), то на момент выдачи спорного предписания административный орган должен был учесть положения данного Порядка.

Довод административного органа о том, что скальным вскрышным породам силикатным практически неопасным присвоен код ФККО 2 00 110 01 20 5, коллегия рассмотрела и отклоняет, поскольку само по себе включение вскрышных пород в классификационный каталог не говорит о том, что отходы недропользования становятся отходами производства и потребления, поскольку они могут содержать полезные ископаемые (в рассматриваемом случае - золото).

Таким образом, поскольку АО СИГМА плату за негативное воздействие на окружающую среду со стороны Отвала № 1 не вносило по причине отсутствия такого воздействия, а в 2022 году законодатель изменил правовое регулирование, признав, что использованию подлежат вскрышные и вмещающие горные породы, образовавшиеся при осуществлении пользования недрами на предоставленном в пользование участке недр независимо от даты их образования и от лиц, в результате деятельности которых они образовались, постольку на дату вынесения спорного предписания вскрышные породы на отвале № 1 рассматриваются как подлежащие использованию, а пункт 4 спорного предписания как противоречащий действующему на момент выдачи предписания правовому регулированию.

АО СИГМА провело инвентаризацию, в частности, Отвала № 1, как объекта размещения отходов, в целях исполнения предписания административного органа от 30 октября 2020 года № 3438/20-06. Факт добросовестного исполнения предписания со стороны АО СИГМА не является основанием для вывода о правомерности действий и спорного акта административного органа.

Не может служить таким основанием и факт привлечения к административной ответственности АО СИГМА на основании постановления № 20-94/2023 от 04 сентября 2024 года (представлено в материалы дела в электронном виде 08 апреля 2024 года).

В соответствии с указанным постановлением в действиях АО СИГМА содержится состав правонарушения, ответственность за которое предусмотрена статьёй 8,5 КоАП РФ (умышленное искажение информации об источниках загрязнения окружающей среды) при направлении заявления о включении объекта размещения отходов, указанную в характеристике по результатам инвентаризации проведенной в 2020 году; частью 10 статьи 8,2 КоАП РФ (неисполнение обязанности по ведению учета в области обращения с отходами производства и потребления) – АО СИГМА, как считает управление, не ведет учет в области обращения с отходом: скальные вскрышные породы силикатные практически не опасные (код ФККО 2 00 110 01 20 5).

Ни указанное постановление, ни какой-либо другой документ не содержит признания вины со стороны АО СИГМА, более того по тексту постановления изложены возражения АО СИГМА по вмененным правонарушениям. Добровольная уплата штрафной санкции на основании указанного постановления признанием вины со стороны АО СИГМА вопреки доводам административного органа не является.

Учитывая изложенное выше, коллегия приходит к выводу о незаконности спорного пункта предписания от 16 октября 2023 года № 181-КНД.

Относительно требования о незаконности пункта 1 спорного предписания коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 18 Приказа Минприроды России от 30.09.2011 №792 «Об утверждении Порядка ведения государственного кадастра отходов» ГРОРО формируется на основе информации об объектах размещения отходов, полученной в результате их инвентаризации, проведенной в соответствии с Правилами инвентаризации объектов размещения отходов, утвержденными приказом Минприроды России от 25.02.2010 № 49 (далее по тексту - Правила).

Согласно пунктам 5, 6 Правил источниками информации для инвентаризации объектов размещения отходов являются: проектная документация на строительство объектов размещения отходов, данные обследований (натурных, инструментальных, иных) объектов размещения отходов, фондовые материалы, иная документация; по завершении сбора и обработки информации об инвентаризации объектов размещения отходов на каждый объект размещения отходов составляется характеристика объекта размещения отходов, оформляемая в двух экземплярах, согласно приложению к настоящим Правилам.

В соответствии с пунктом 7 Правил информация, содержащаяся в характеристиках объектов размещения отходов, составляемых по результатам проведения инвентаризации объектов размещения отходов, используется Росприроднадзором и территориальными органами Росприроднадзора для включения конкретных объектов размещения отходов в ГРОРО.

Характеристика объекта размещения отходов (приложение к приказу Минприроды №49) предусматривает наличие сведений о проектной документации на строительство, заключении государственной экологической экспертизы указанной проектной документации, вместимости и площади ОРО, системы защиты окружающей среды на ОРО, указанных в соответствии с проектом строительства, а также дату ввода ОРО в эксплуатацию.

В соответствии с Правилами инвентаризации объектов размещения отходов, утвержденными приказом Минприроды РФ от 25.02.2010 № 49, представление акта о вводе в эксплуатацию в составе документов для внесения ОРО в ГРОРО не предусмотрено.

В силу пункта 2 Порядка ведения Росприроднадзором и его территориальными органами государственного реестра объектов размещения отходов, утвержденного приказом Федеральной службы по надзору в сфере природопользования от 16.07.2020 №824, территориальный орган Росприроднадзора рассматривает заявления о включении ОРО в ГРОРО, с приложением характеристики ОРО, сформированной по результатам инвентаризации.

Как следует из материалов дела, согласно приложенной характеристике по результатам инвентаризации 2020 года отвал вскрышных пород №1 включен в Государственный реестр объектов размещения отходов под номером 41-00044-3-00537-180821 на основании заявления общества №23-498ПК от 23.06.2021 для размещения отхода – скальные вскрышные породы силикатные практически неопасные: код ФККО 2 00 110 01 20 5.

В представленной характеристике ОРО указано, что объект размещения отходов введен в эксплуатацию 21.10.2020.

Полагая, что АО СИГМА представлена недостоверная информация об объекте размещения отходов при подаче заявления на включение ОРО в ГРОРО, поскольку проверка проводилась на основании извещения АО СИГМА о начале строительства (реконструкции) объекта «Площадка № 1 Опытно-промышленный карьер участка «БАМ». Открытые горные работы. Отвал № 1», т.е. указанный объект находится на этапе строительства.

В подпунктом "в" пункта 11 части 1 статьи 48.1 ГрК РФ установлено, что к особо опасным и технически сложным объектам относятся опасные производственные объекты, на которых ведутся горные работы (за исключением добычи общераспространенных полезных ископаемых и разработки россыпных месторождений полезных ископаемых, осуществляемых открытым способом без применения взрывных работ), работы по обогащению полезных ископаемых.

В соответствии с проектной документацией «Площадка № 1 Опытно-промышленный карьер участка «БАМ» как сложный объект капитального строительства, предусматривает возведение ряда капитальных строений, среди которых золотоизвлекательная фабрика, целевое назначение которой очистка и сортировка полезной руды от пород, тогда как образование отвала обусловлено процессом добычи полезных ископаемых открытым способом, он не является самостоятельным сооружением, по отношению к остальным объектами и к карьеру, является вспомогательным.

Из материалов дела следует, что отвалы, в частности Отвал № 1, не являлись самостоятельным объектом проектирования, что следует из Проектной документация «Опытно-промышленные работы по добыче и переработке руды участков БАМ и Хомут Озерновского золоторудного месторождения Камчатского края Раздел 5 «Сведения об инженерном оборудовании, о сетях инженерно-технического обеспечения, перечень инженерно-технических мероприятий, содержание технологических решений» Подраздел 7. «Технологические решения» Часть 1. Открытые горные работы Площадка №1 «Опытно-промышленный карьер участка БАМ». Площадка №2 «Опытно-промышленный карьер участка Хомут». Книга 1. Текстовая часть» (представлен в электронном виде в материалы 26.12.24), в которой отвалообразованию посвящен раздел 3.4 Отвальное хозяйство 3.4.1 Общая характеристика отвальных работ.

Так, согласно указанному разделу «параметры карьеров, а также нахождение ниже контуров проектируемых карьеров забалансовых руд, исключают возможность применения внутренних отвалов.

Проектным решением предусмотрено размещение вскрышных пород во внешних отвалах, расположенных в непосредственной близости от карьера.

В ходе отработки карьера во внешние отвалы складируются: - вскрышная порода; - почвенно-растительный слой (ПРС). Общий объём вскрышных пород, подлежащих складированию, составляет 19 151 тыс. м3 . Указанные объемы планируется разместить в четыре отвала. На участке БАМ два отвала (отвал №1 и отвал №2). На участке Хомут два отвала (отвал №3 и отвал №4). Площади, проектируемые под отвалы, проверены на безрудность (Приложение 7). Объемы снимаемого ПРС размещаются в 15 отвалах, располагаемых в непосредственной близости от места их снятия, в местах, исключающих их размыв.

С целью сохранения биологической активности ПРС отвалы формируются высотой не более 5 м. Общий объем складируемого ПРС – 160,82 тыс. м3 , включая 121,73 тыс. м3 , снятые с территории, занятой отвалами вскрышных пород».

Таким образом, проектной документацией устанавливаются только места размещения вскрышных пород, объём вскрышных пород количество отвалов, их площадь, способ отвалообразования, порядок разгрузки вскрышных пород на отвале.

В своих пояснения от 19.03.2025 № 05/3440 со ссылкой на проектную документацию «Опытно промышленные работы по добыче и переработке руды участков БАМ и Хомут Озерновского золоторудного месторождения Камчатского края», управление указывает, что в составе площадки № 1 «Опытно-промышленный участок «БАМ» планируется к размещению следующие объекты: - Открытые горные работы (участок БАМ) (в составе карьеры, отвалы вскрышных пород) - Склад руды - Передвижная дробильно-сортировочная установка - Рудоусреднительный склад - Модуль диспетчера - Модуль выдачи заданий и обогрева - Модуль механиков - Модуль обогрева - Модуль геолого-маркшейдерской службы - Стоянка пожарного автомобиля - Пожарные резервуары - Площадка заправки горной техники.

Строительство объекта «Открытые горные работы» осуществляется в соответствии с Разделом 5. «Сведения об инженерном оборудовании, о сетях инженерно-технического обеспечения, перечень инженерно-технических 3 мероприятий, содержащих технологических решений» Подраздел 7. «Технологический решения» Часть. 1 «Открытые горные работы» Книга 1. Том 5.7.1.1. Согласно общих сведений, в состав проектируемого объекта «Открытые горные работы» входят: карьеры, отвалы пустых пород и технологические дороги (Раздел 5. Подраздел 7. Часть 1. Книга 1. Том 5.7.1.1 лист. 3). В состав проектируемого объекта «Открытые горные работы» входят 3 карьера (Северо-западный, Центральный, Юго-восточный) и 2 отвала вскрышных пород: Отвал № 1 и Отвал № 2 (п. 3.4.1 «Общая характеристика отвальных работ» (Раздел 5. Подраздел 7. Часть 1. Книга 1. Том 5.7.1.1 лист. 65).

Таким образом, вопреки выводу управления проектной документацией в разделе «Открытые горные работы» предусмотрено формирование Отвалов вскрышных пород № 1 и № 2, не как самостоятельных объектов, а как необходимых частей при строительстве карьера, поскольку строительство карьера и его разработка при золотодобыче открытым способом возможна только при одновременном формировании отвала – вскрыша удаляется, соответственно необходимо место для ее размещения.

Довод административного органа об обратном коллегия отклоняет, как противоречащий положениям Проектной документации.

Таким образом, согласно проектной документации технология «строительства» отвалов заключается в формировании отвала за счет размещения на нем вскрышных пород на соответствующем участке.

Из материалов дела коллегия установила, что предписанием административного органа от 30 октября 2020 года № 3438/20-06 признано нарушением части 2 статьи 11, подпунктов 6 и 7 статьи 12 Федерального закона от 26 июня 1998 года № 89-ФЗ «Об отходах производства и потребления» размещение вскрышных пород в объект размещения отходов – отвал № 2 участок БАМ, который не был включен в ГРОРО .

Поскольку на дату выдачи предписания № 3438/20-06 на отвале № 1 также уже размещались вскрышные породы, АО СИГМА вынуждено было провести инвентаризацию Отвала № 1 и включить его в ГРОРО, указав дату начала фактической эксплуатации, установленную внутренним Приказом АО СИГМА, что, учитывая изложенное выше, не противоречит порядку, установленному Приказа Минприроды России от 30.09.2011 №792 «Об утверждении Порядка ведения государственного кадастра отходов» и Правилам инвентаризации объектов размещения отходов, утвержденными приказом Минприроды России от 25.02.2010 № 49.

Вопреки утверждениям административного органа, Отвал № 1 включен в ГРОРО приказом Центрального аппарата Росприроднадзора от 18.08.2021 № 537, несмотря на отсутствие в комплекте документов разрешения на ввод в эксплуатацию.

Согласно части 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

На основании части 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

С учетом изложенного, требования заявителя могут быть удовлетворены только в том случае, если будут установлены следующие обстоятельства: - несоответствие оспариваемого предписания органа Росприроднадзора закону или иному нормативному правовому акту; - нарушение прав и законных интересов заявителя такими актами. При отсутствии хотя бы одного из данных обстоятельств требования заявителя удовлетворению не подлежат.

В соответствии со статьей 1 Федерального закона от 31.07.2020 №248-ФЗ «О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации» (далее - Закон № 248-ФЗ) под государственным контролем (надзором), муниципальным контролем в Российской Федерации в целях указанного Федерального закона понимается деятельность контрольных (надзорных) органов, направленная на предупреждение, выявление и пресечение нарушений обязательных требований, осуществляемая в пределах полномочий указанных органов посредством профилактики нарушений обязательных требований, оценки соблюдения гражданами и организациями обязательных требований, выявления их нарушений, принятия предусмотренных законодательством Российской Федерации мер по пресечению выявленных нарушений обязательных требований, устранению их последствий и (или) восстановлению правового положения, существовавшего до возникновения таких нарушений.

В соответствии со статьёй 56 Закона № 248-ФЗ при осуществлении государственного контроля (надзора), взаимодействием контрольных (надзорных) органов, их должностных лиц с контролируемыми лицами являются встречи, телефонные и иные переговоры (непосредственное взаимодействие) между инспектором и контролируемым лицом или его представителем, запрос документов, иных материалов, присутствие инспектора в месте осуществления деятельности контролируемого лица (за исключением случаев присутствия инспектора на общедоступных производственных объектах). При этом взаимодействие осуществляется с контролируемым лицом осуществляется при проведении, в том числе, выездной проверки.

По окончании проведения контрольного (надзорного) мероприятия, предусматривающего взаимодействие с контролируемым лицом, составляется акт контрольного (надзорного) мероприятия (далее также - акт). В случае, если по результатам проведения такого мероприятия выявлено нарушение обязательных требований, в акте должно быть указано, какое именно обязательное требование нарушено, каким нормативным правовым актом и его структурной единицей оно установлено (часть 2 статьи 87 Закона N 248-ФЗ).

Статьей 90 Закона N 248-ФЗ определены решения, принимаемые по результатам контрольных (надзорных) мероприятий, к числу которых относится, в том числе, выдача после оформления акта контрольного (надзорного) мероприятия контролируемому лицу предписания об устранении выявленных нарушений с указанием разумных сроков их устранения и (или) о проведении мероприятий по предотвращению причинения вреда (ущерба) охраняемым законом ценностям, а также других мероприятий, предусмотренных федеральным законом о виде контроля.

Предписание должно содержать законные требования, соблюдение которых обязательно в силу закона, быть обоснованным как с юридической, так и с фактической стороны, и возлагать на лицо, которому оно выдается, реально исполнимые им обязанности. Необоснованное возложение предписанием определенных обязанностей на юридическое лицо, по сути, влечет нарушение его законных прав и интересов."

По смыслу указанной нормы предписание как ненормативный правовой акт, содержащий обязательные для исполнения требования властно-распорядительного характера, выносится только в случае установления при проведении контролирующим органом соответствующей проверки нарушений законодательства в целях их устранения.

Предписание не должно обладать абстрактным и размытым характером, что свидетельствует о необходимости наличия у административного органа при его выдаче четких, бесспорных и убедительных доказательств того обстоятельства, что выдача им обязательного к исполнению предписания будет служить достижению целей его выдачи.

Предписание должно содержать только законные требования, то есть на юридическое лицо может быть возложена обязанность по устранению лишь тех нарушений, соблюдение которых обязательно для них в силу закона.

В предписании должны быть указаны конкретные причины и условия, законные и обоснованные меры для их устранения, при этом данные меры должны быть реальными и исполнимыми. Исполнимость предписания является важным требованием к этому виду ненормативного правового акта, поскольку предписание, исходящее от административного органа, обладающего властными полномочиями, носит обязательный характер и для его исполнения устанавливается срок, за нарушение которого наступает административная ответственность.

Также предписание как ненормативный правовой акт, выносимый по результатам проведения мероприятий по контролю и направленный на устранение выявленных нарушений, должно отвечать принципу правовой определенности и содержать четкие указания на конкретные действия, которые следует совершить обязанному лицу в целях его надлежащего и своевременного исполнения, с тем, чтобы лицо, на которое возлагается обязанность по исполнению предписания, могло однозначно определить, в соответствии с какими конкретно нормами права, какие действия и в какие сроки оно должно совершить в целях устранения выявленных нарушений и приведения существующих правоотношений в соответствие с положениями действующего законодательства, а также для избегания неблагоприятных последствий, которые может повлечь неисполнение предписания.

Таким образом, предписание следует считать законным, если оно вынесено с соблюдением установленного порядка и содержит указания, позволяющие для определенной организации однозначно установить наличие конкретного допущенного нарушения, предусмотренного законодательством или нормативными документами, и возможные действия по устранению выявленного нарушения.

Учитывая изложенное выше, поскольку пункты 1 и 4 спорного предписания законными и обоснованными не являются, нарушают права и законные интересы АО СИГМА, фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, судом первой инстанции установлены не были, судебная коллегия считает необходимым отменить решение суда первой инстанции в части отказа в удовлетворении требований о признании недействительными пунктов 1,4 предписания об устранении выявленных нарушений от 16.10.2023 № 181-КНЛД, как вынесенное при неполном выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела, и недоказанности имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд посчитал установленными.

В данной части коллегия принимает новый судебный акт, которым удовлетворяет требования АО СИГМА и признает недействительными пункты 1,4 предписания об устранении выявленных нарушений от 16.10.2023 №181-КНД, выданного Дальневосточным межрегиональным управлением Федеральной службы по надзору в сфере природопользования акционерному обществу «Сибирский горно-металлургический альянс».

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 01.07.2024 по делу №А51-1130/2024 отменить.

Признать недействительными пункты 1,4 предписания об устранении выявленных нарушений от 16.10.2023 №181-КНД, выданного Дальневосточным межрегиональным управлением Федеральной службы по надзору в сфере природопользования акционерному обществу «Сибирский горно-металлургический альянс».

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

Т.А. Солохина

Судьи

А.В. Пяткова

Е.Л. Сидорович