129/2023-30229(2)
Пятый арбитражный апелляционный суд ул. Светланская, 115, г. Владивосток, 690001
http://5aas.arbitr.ru/
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
г. Владивосток Дело № А24-1001/2023
09 августа 2023 года
Резолютивная часть постановления объявлена 09 августа 2023 года.
Постановление в полном объеме изготовлено 09 августа 2023 года. Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Л.А. Бессчасной, судей А.В. Пятковой, Т.А. Солохиной, при ведении протокола секретарем судебного заседания Мамедовой О.Н.,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Дорожно-строительная компания»,
апелляционное производство № 05АП-3731/2023 на решение от 17.05.2023 судьи В.М. Тюшняковой по делу № А24-1001/2023 Арбитражного суда Камчатского края
по заявлению публичного акционерного общества энергетики и электрификации «Камчатскэнерго» (ИНН <***>, ОГРН <***>)
к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю (ИНН <***>, ОГРН <***>)
о признании незаконным решения от 20.02.2023 по делу № 041/10/18.1- 46/2023,
третьи лица: общество с ограниченной ответственностью «Дорожно-строительная Компания» (ИНН <***>, ОГРН <***>); акционерное общество «ЕЭТП» (ИНН <***>, ОГРН <***>),
при участии:
от ООО «Дорожно-строительная компания» - ФИО1 (участие онлайн), по доверенности от 06.02.2023, сроком действия на 5 лет, удостоверение адвоката № 41/286.
от ПАО энергетики и электрификации «Камчатскэнерго» - ФИО2, по доверенности от 13.07.2022, сроком действия до 31.12.2023, паспорт, диплом (регистрационный номер 28951),
от Управления Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю – представитель не явился,
от АО «ЕЭТП» – представитель не явился,
УСТАНОВИЛ:
Публичное акционерное общество энергетики и электрификации «Камчатскэнерго» (далее – заявитель, общество, ПАО «Камчатскэнерго») обратилось в Арбитражный суд Камчатского края в порядке главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) с заявлением о признании незаконным решения Управления
Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю (далее –антимонопольный орган, УФАС по Камчатскому краю) от 20.02.2023 по делу № 041/10/18.1-46/2023.
Определением суда от 09.03.2023 в порядке статьи 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью «Дорожностроительная Компания» (далее – ООО «ДСК»), а также акционерное общество «ЕЭТП» (далее – АО «ЕЭТП»).
Решением суда от 17.05.2023 заявленные требования удовлетворены, оспариваемое решение антимонопольного органа признано недействительным как несоответствующее Федеральному закону от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».
Не согласившись с вынесенным судебным актом, ООО «ДСК» обратилось в Пятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой.
Обжалуя в порядке апелляционного производства решение суда от 17.05.2023, ООО «ДСК» просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований ПАО «Камчатскэнерго». В обоснование доводов апелляционной жалобы заявитель указывает, что в проектной документации спорный объект недвижимости определен заказчиком как автодорога п. Термальный-Мутновская ГеоТЭС, однако проектная документация не свидетельствует о 100 % готовности объекта и вводе его в эксплуатацию. Устанавливая в документации о закупке содержание объема работ в технических требованиях к предмету закупки, ПАО «Камчатскэнерго» разработало документацию с нарушением действующего законодательства, что могло привести к необоснованному ограничению числа участников закупки.
ПАО «Камчатскэнерго» по мотивам, изложенным в письменном отзыве на апелляционную жалобу, просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, ссылаясь на законность и обоснованность судебного акта.
АО «ЕЭТП» по тексту письменного отзыва на апелляционную жалобу указало, что спорный аукцион отменен. Также ходатайствовало о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие своего представителя.
В судебном заседании явившиеся представители участвующих в деле лиц поддержали свои требования и возражения по доводам, изложенным в апелляционной жалобе и отзыве на нее.
УФАС по Камчатскому краю, АО «ЕЭТП», надлежащим образом извещенные о дате, времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителей в судебное заседание не обеспечили, в связи с чем судебная коллегия на основании статей 156, 159, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее по тексту - АПК РФ) рассмотрела апелляционную жалобу в их отсутствие по имеющимся в материалах дела документам.
Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ.
Из материалов дела судом апелляционной инстанции установлено следующее.
23.01.2023 ПАО «Камчатскэнерго» в Единой информационной системе в сфере закупок на сайте www.zakupki.gov разместило извещение № 32212049494 о проведении конкурса в электронной форме и документацию о закупке на право заключения договора «Содержание автодороги п. Термальный - Мутновская ГеоТЭС».
В ЕИС в отношении закупки отражена информация о лоте: Классификация по ОКПД2 «42.1. Дороги автомобильные и железные; строительные работы по строительству автомобильных и железных дорог». Классификация по ОВЭД2 «42. Строительство автомобильных и железных дорог».
Закупка проводилась в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2011 № 223- ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» и с
утверждённым приказом от 11.10.2022 № 599 «А» Единым положением о закупке продукции для нужд Группы РусГидро (далее – Положение о закупке).
Закупка производилась в отношении следующего объекта незавершенного строительства, принадлежащего ПАО «Камчатскэнерго» на праве собственности, объект незавершенного строительства с кадастровым номером 41:05:0101012:1913, проектируемое назначение: сооружение дорожного транспорта, протяженностью 21 693 м, степень готовности 41 %, что подтверждается Выпиской из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество (далее - Объект), который получился путем деления объекта незавершенного строительства автомобильной дороги п. Термальный- Мутновская ГеоТЭС, включающей в себя: мост р. ФИО3, мост р. Поперечная, мост р. Паратунка, водоотводные трубы -47 штук, назначение: объект незавершенного строительства, протяженность 64 400 м, степень готовности 41,3%, адрес объекта: Камчатский край, Елизовский район, автомобильная дорога п.Термальный-Мутновская ГеоТЭС, кадастровый номер 41-41-02/004/2008-725.
В Документацию о Закупке включены Приложение 1 - Технические требования и Приложение 2 - Проект Договора.
На основании проступившего от ООО «Дорожно-строительная Компания» запроса разъяснения положений Документации о закупке ПАО «Камчатскэнерго» подготовлено и 27.01.2023 опубликовано в ЕИС (в общем доступе) Разъяснение положений документации о закупке № 1: «Согласно документации о закупке предметом закупки является «содержание объекта «автодорога п. Термальный - Мутновская ГеоТЭС (перевал Вилючинский-МГеоТЭС)». Фактически объект является технологическим проездом, указание в ДоЗ названия «автодорога» условно, не отражается его характеристик и обусловлено первичными учётными документами, кроме того, Заказчик обращает внимание потенциальных участников закупки на то, что по указанному объекту происходит движение транспорта. Заказчик строительство объекта закупки не осуществляет».
06.02.2023 в УФАС по Камчатскому краю поступила жалоба от ООО «ДСК» на действия заказчика при проведении указанной закупки. Заявитель жалобы указал на нарушение заказчиком пункта 2 части 1 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ, так как документация о закупке не соответствует требованиям законодательства.
В связи с уведомлением антимонопольного органа о поступившей жалобе 09.02.2023 в Извещение № 32312049494 (редакция № 1) заказчиком внесены изменения в части продления даты и времени окончания срока подачи заявок (по местному времени заказчика) до 17.02.2023 в 15:00 (редакция № 2).
В связи с продлением контрольном органом рассмотрения жалобы 17.02.2023 в Извещение № 32312049494 (редакция № 2) заказчиком внесены изменения в части продления даты и времени окончания срока подачи заявок (по местному времени заказчика) до 28.02.2023 в 15:00 (редакция № 3).
Решением от 21.02.2023 по делу № 041/10/18.1-46/2023 УФАС по Камчатскому краю признало жалобу ООО «ДСК» обоснованной. Антимонопольный орган признал в действиях заказчика нарушение части 1 статьи 2, пункта 2 части 1 статьи 3 Закона № 223- ФЗ.
Выданным в этот же день предписанием УФАС по Камчатскому краю обязало заказчика в срок до 10.03.2023 совершить действия, направленные на устранение части 1 статьи 2, пункта 2 части 1 статьи 3 Закона № 223-ФЗ, для чего необходимо вернуть участникам закупки поданные предложения в рамках закупки, внести изменения в Документацию в соответствии с пунктом 1.2.2 Положения о закупки решением от 21.02.2023 по делу № 041/10/18.1-46/2023, продлить срок подачи заявок после выполнения пункта 1.2 настоящего предписания.
27.02.2023 в связи с поступлением указанного предписания по делу № 041/10/18.146/2023 заказчиком принято решение об отмене закупки.
ПАО «Камчатскэнерго», полагая, что решение от 21.02.2023 по делу № 041/10/18.146/2023 не отвечает требованиям закона и нарушает его права и законные интересы, обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.
Суд первой инстанции при рассмотрении дела установил совокупность оснований для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным, пришел к выводу, что закупочная документация не содержит требования, необоснованно ограничивающие конкуренцию и удовлетворил заявленные обществом требования.
Исследовав материалы дела, проверив в порядке, предусмотренном статьями 268, 270 АПК РФ, правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, проанализировав доводы, содержащиеся в апелляционной жалобе третьего лица, в отзывах на нее, суд апелляционной инстанции считает решение арбитражного суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.
Согласно части 1 статьи 198, части 4 статьи 200, частям 2 и 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для признания недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, необходимо наличие в совокупности двух условий: несоответствие оспариваемых ненормативного правового акта, решений и действий (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
Согласно части 1 статьи 1 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» целями регулирования настоящего Федерального закона являются обеспечение единства экономического пространства, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц, указанных в части 2 настоящей статьи (далее - заказчики), в товарах, работах, услугах, в том числе для целей коммерческого использования, с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг (далее также - закупка) для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.
В силу части 1 статьи 2 Закона № 223-ФЗ, осуществляя организацию и проведение закупки, заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, ГК РФ, настоящим Законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 статьи 2 Закона правовыми актами, регламентирующими правила закупки. Порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупок) и условия их применения устанавливаются заказчиками самостоятельно путем принятия положения о закупке, предусматривающего проведение закупки как в форме аукциона и конкурса, так и иными способами.
Таким образом, заказчикам предоставлено право сформировать свою систему закупок в зависимости от особенностей осуществления деятельности, установив при необходимости дополнительные требования к участникам закупки.
Данное право на разработку и утверждение положения о закупке согласуется с целями и задачами Закона № 223-ФЗ, направленными в первую очередь на выявление в результате закупочных процедур лица, исполнение контракта которым в наибольшей степени будет отвечать целям эффективного использования источников финансирования, удовлетворения потребности заказчиков в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности.
В соответствии с частью 1 статьи 3 Закона № 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются следующими принципами:
1) информационная открытость закупки;
2) равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки;
3) целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика;
4) отсутствие ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки.
В силу части 6 статьи 3 Закона № 223-ФЗ не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.
Согласно части 16 статьи 3.2 Закона о закупках, под конкурсом понимается форма торгов, при которой победителем конкурса признается участник конкурентной закупки, заявка на участие в конкурентной закупке, окончательное предложение которого соответствует требованиям, установленным документацией о конкурентной закупке, и заявка, окончательное предложение которого по результатам сопоставления заявок, окончательных предложений на оснований указанных в документации о такой закупке критериев оценки содержит лучшие условия исполнения договора.
Проверяя доводы заявителя на предмет соответствия закупочной документации требованиям антимонопольного законодательства, с чем согласился суд первой инстанции, апелляционная коллегия пришла к следующим выводам.
Исходя из части 10 статьи 4 Закона № 223-ФЗ в документации о закупке должны быть указаны сведения, определенные положением о закупке, в том числе установленные заказчиком требования к качеству, техническим характеристикам товара, работы, услуги, к их безопасности, к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, к результатам работы и иные требования, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика.
По смыслу Закона № 135-ФЗ все хозяйствующие субъекты должны быть поставлены в равные условия без предоставления преимуществ организатором торгов или заказчиком. При этом какие-либо исключения из правил, определенных частью 1 статьи 17 Закона № 135-ФЗ, не установлены.
Пунктом 1 части 10 статьи 4 Закона № 223-ФЗ установлено, что в документации о конкурентной закупке должны быть указаны, в том числе, требования к безопасности, качеству, техническим характеристикам, функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, работы, услуги, к размерам, упаковке, отгрузке товара, к результатам работы, установленные заказчиком и предусмотренные техническими регламентами в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иные требования, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика.
В пункте 3 части 10 статьи 4 Федерального закона № 223-ФЗ предусмотрено, что в документации о закупке должны быть указаны сведения, определенные положением о закупке, в том числе требования к описанию участниками закупки поставляемого товара, который является предметом закупки, его функциональных характеристик (потребительских свойств), его количественных и качественных характеристик, требования к описанию участниками закупки выполняемой работы, оказываемой услуги, которые являются предметом закупки, их количественных и качественных характеристик.
В документации о закупке также должны быть установлены требования к участникам закупки и перечень документов, представляемых участниками закупки для подтверждения их соответствия установленным требованиям, критерии оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, а также порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке (пункты 9, 12, 13 части 10 статьи 4 Федерального закона № 223-ФЗ).
Федеральный закон № 223-ФЗ не содержит закрытого перечня требований, которые могут предъявляться к участникам и предмету закупки, либо прямого запрета на применение к ним какого-либо требования. Заказчик должен определять их в соответствии с основными целями Федерального закона № 223-ФЗ, в том числе, создавая условия для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективного использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.
Из материалов дела следует и судом первой инстанции установлено, что на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" www.zakupki.gov.ru размещено извещение о проведении открытого конкурса в электронной форме на право заключения договора «Содержание автодороги п. Термальный - Мутновская ГеоТЭС».
В Документации о закупке установлены подробные однозначные требования к месту, срокам и объему выполнения работ. В Документации о Закупе в качестве особых условий оговорено, что выполнение работ будет производиться при движении на объекте транспорта. При этом в Документации о закупке нет оговорки о том, что выполнение работ будет производиться на объекте незавершенного строительства.
В ответ на поступивший от ООО «Дорожно-строительная Компания» запрос разъяснении положений Документации о закупке ПАО «Камчатскэнерго» 27.01.2023 опубликовано в ЕИС Разъяснение положений документации о закупке № 1: «Согласно документации о закупке предметом закупки является «содержание объекта «автодорога п. Термальный - Мутновская ГеоТЭС (перевал Вилючинский-МГеоТЭС)». Фактически объект является технологическим проездом, указание в ДоЗ названия «автодорога» условно, не отражается его характеристик и обусловлено первичными учётными документами, кроме того, Заказчик обращает внимание потенциальных участников закупки на то, что по указанному объекту происходит движение транспорта. Заказчик строительство объекта закупки не осуществляет».
Разместив с системе ЕИС полную информацию по запросу третьего лица, ПАО «Камчатскэнерго», по убеждению суда, предприняло все необходимые меры в части указания в закупочной документации предусмотренных Законом о закупках и Положением о закупке сведений с учетом характера и специфики закупаемых работ.
В извещении о проведении конкурса по «Содержание автодороги п. Термальный- Мутновская ГеоТЭС» указаны сведения об объекте, месте проведения работ, а также контактные данные для получения дополнительной информации по проводимому конкурсу.
Часть объёма работ, указанного в Документации о закупке (Приложение 1 Технические требования), соответствует признакам, установленным «в разделе 4 Приказа Минтранса России от 16.11.2012 № 402 «Об утверждении Классификации работ по капитальному ремонту, ремонту и содержанию автомобильных дорог», который распространяется на расположенные на территории Российской Федерации автомобильные дороги и устанавливает состав и виды работ, выполняемых при капитальном ремонте, ремонте и содержании автомобильных дорог, и предназначен для использования при планировании объемов дорожных работ.
Установление требований по содержанию работ в соответствии с Классификацией работ по капитальному ремонту, ремонту и содержанию автомобильных дорог, утвержденной приказом Минтранса России от 16.11.2012 № 402 является способом реализации потребностей Заказчика в приобретении работ в объеме, обеспечивающем сохранность Объекта, возможность его беспрепятственного использования по целевому назначению, а также в выборе наиболее квалифицированного и опытного исполнителя работ, от которого будет зависеть срок исполнения работ и как следствие качество объекта и безопасность дорожного движения.
Заказчик, как балансодержатель и лицо, ответственное за содержание сооружения на спорном участке реализовано право разработать собственную систему осуществления закупок, что не ограничивают конкуренцию, доступ хозяйствующих субъектов к участию в конкурсе, не нарушают иных принципов осуществления закупок отдельными видами юридических лиц.
ООО «Дорожно-строительная Компания» подало в антимонопольный орган жалобу на проведение Закупки, с нарушением требований статьи 8 Федерального закона от 05.04.2012 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок, товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» при формировании положений закупочной документации, установлении заказчиком в данной документации необоснованных требований». При этом, доводы заявителя сводились к закупке работ, которые должны выполняться на объекте не завершенного строительством; в жалобе доводы о нарушении ПАО «Камчатскэнерго» Закона о закупках приведены не были.
Заявку на участие в спорном конкурсе ООО «Дорожно-строительная Компания» не подавало, доказательств того, что оно имело реальное намерение принять участие в конкурсе и могло предложить услугу, соответствующую потребностям Заказчика, суду не представлено, как и не представлено достаточных доказательств наличия реального (а не мнимого) нарушения прав ООО «Дорожно-строительная Компания» на участие в закупке.
Относительно доводов ООО «Дорожно-строительная Компания» о том, что устанавливая в документации о закупке содержание объема работ в технических требованиях к предмету закупки с признаками, уставленными в разделе 4 Приказ Минтранса России от 16.11.2012 № 402 в отсутствие введенной в эксплуатацию автомобильной дороги, заказчик не дает участникам закупки сформировать предложения, хотелось бы пояснить, что установление требований к закупаемым товарам в соответствии с потребностью общества, наличие в Документации о закупке всех сведений о закупаемом товаре, позволяющие определить действительную потребность Заказчика и надлежащим образом сформировать заявку на участие в спорной закупке никоим образом не может привести к необоснованному ограничению числа участников.
В соответствии с правовой позицией Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 6 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с применением Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», утвержденном Президиумом Верховного Суда РФ 16.05.2018, уменьшение числа участников закупки в результате предъявления к ним требований само по себе не является нарушением принципа равноправия, если такие требования предоставляют заказчику дополнительные гарантии выполнения победителем
закупки своих обязательств и не направлены на установление преимуществ отдельным лицам либо на необоснованное ограничение конкуренции.
Закон № 223-ФЗ не обязывает заказчиков допускать к участию в закупке всех хозяйствующих субъектов, имеющих намерение получить прибыль в результате заключения договора. Иное противоречило бы принципу целевого и экономически эффективного расходования денежных средств, сокращения издержек заказчика, закрепленному пунктом 3 части 1 статьи 3 названного Закона и предполагающему наличие у заказчика права на установление в закупочной документации способствующих тому требований к участникам закупки.
Сама по себе невозможность участия в закупке отдельных хозяйствующих субъектов, не отвечающих предъявленным заказчиком требованиям, также не означает, что действия заказчика повлекли необоснованное ограничение конкуренции.
Необходимо отметить, что Верховным Судом Российской Федерации неоднократно разъяснялось, что заказчикам предоставлено право сформировать свою систему закупок в зависимости от особенностей осуществления деятельности, установив при необходимости дополнительные требования к участникам закупки. Предоставленное заказчикам право на разработку и утверждение Положения о закупке согласуется с целями и задачами Закона о контрактной системе, направленными в первую очередь на выявление в результате закупочных процедур лица, исполнение контракта которым в наибольшей степени будет отвечать целям эффективного использования источников финансирования, удовлетворения потребности заказчиков в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности (определения Верховного Суда Российской Федерации от 31.07.2017 № 305-КГ17-2243, от 20.07.2017 № 305-КГ17-3423).
При этом, Верховный Суд Российской Федерации в определении от 31.07.2017 № 305-КГ17-2243 разъяснил, что включение заказчиком в документацию о закупке дополнительных требований, предъявляемых к участникам закупки, безусловно, сужает круг потенциальных участников проводимых закупок. Вместе с тем, такие действия могут быть признаны нарушением антимонопольного законодательства и Закона о контрактной системе лишь в случае, когда они привели к необоснованному ограничению конкуренции, созданию неоправданных барьеров хозяйствующим субъектам при реализации ими права на участие в конкурентных процедурах закупки. Судебная коллегия по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации указала, что требования к участникам закупки могут рассматриваться как нарушающие действующее законодательство, если антимонопольный орган докажет, что это условие включено в документацию о закупках специально для того, чтобы обеспечить победу конкретному хозяйствующему субъекту, а формирование условий закупки не соответствует целям и потребностям проводимых заказчиком процедур.
Как установлено судом, закупочная деятельность заказчика регламентирована Единым положением о закупке продукции для нужд Группы РусГидро, утвержденным приказом ПАО «Камчатскэнерго» от 11.10.2022 № 599 «А», согласно пункту 6.4.1 которого, в извещении и (или) документации о закупке Заказчик описывает характеристики предмета закупки (в том числе в виде технической спецификации, технических требований, разделов проекта договора, отдельного документа и так далее). В описании указываются характеристики предмета закупки: функциональные характеристики (потребительские свойства), технические и качественные характеристики, а также эксплуатационные характеристики (при необходимости). В числе технических характеристик предмета закупки Заказчик вправе устанавливать требования к процессам производства, хранения, перевозки, контроля качества продукции и иным процессам, влияющим на возможность использования продукции Заказчиком.
Пунктом 6.4.2. Положения о закупке предусмотрено, что заказчик не вправе включать в описание характеристик предмета закупки следующие ограничивающие факторы: требования или указания в отношении ТУ (стандарта организации) конкретного
разработчика, товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой необоснованное ограничение количества Участников, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание указанных характеристик предмета закупки.
Согласно пункту 6.4.19. Положения о закупке в документации о закупке, как минимум, должны быть указаны следующие сведения:
а) установленные Заказчиком требования к качеству, техническим характеристикам продукции, к ее безопасности, к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) продукции, к размерам, упаковке, отгрузке товара, к результатам работы, установленные Заказчиком и предусмотренные техническими регламентами в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, и иные требования, связанные с определением соответствия поставляемой продукции потребностям Заказчика. Если Заказчиком в документации о закупке не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации требования к безопасности, качеству, техническим характеристикам, функциональным характеристикам (потребительским свойствам) продукции, к размерам, упаковке, отгрузке товара, к результатам работы, в документации о закупке должно содержаться обоснование необходимости использования иных требований, связанных с определением соответствия поставляемой продукции потребностям Заказчика;
в) требования к описанию Участниками поставляемого товара, который является предметом закупки, его функциональных характеристик (потребительских свойств), его количественных и качественных характеристик, требования к описанию Участниками выполняемой работы, оказываемой услуги, которые являются предметом закупки, их количественных и качественных характеристик; г) место, условия и сроки (периоды) поставки продукции;
д) сведения о НМЦ либо формула цены и максимальное значение цены договора, либо цена единицы продукции и максимальное значение цены договора;
у) согласованный в порядке, установленном локальными нормативными документами (актами) Заказчика, проект договора, заключаемый в результате конкурентной закупки;
ш) описание предмета такой закупки в соответствии с требованиями п. 6.4 настоящего Положения;
щ) иные требования и условия, не противоречащие действующему законодательству Российской Федерации, настоящему Положению, а также локальным нормативным документам (актам) Заказчика.
Так, в соответствии пунктом с 2.1.3 Документации о закупке требования к поставляемой продукции, включая срок, объем и место поставки продукции, изложены в Приложении № 1 к настоящей Документации о закупке. Проект Договора, который планируется заключить по результатам закупки, включая форму, сроки и порядок оплаты, приведен в Приложении № 2 к Документации о закупке.
Пунктом 5.1. Технических требований установлено, что содержание объемов работ представлено в Приложении № 1 к настоящим Техническим требованиям.
В Приложении № 1 к Техническим требованиям по Лоту № 53500-ТПИР ОБСЛ- 2023-КамчЭн, являющимся неотъемлемой частью «Технических требований», содержатся конкретные виды и объемы работ, которые необходимо произвести в соответствии договором
Определенные заказчиком критерии, в том числе указания в предмете закупки понятия «Автодорога» не ограничивают количество участников закупки.
В данном случае, деятельность по содержанию объекта незавершенного строительства, принадлежащего на праве собственности ПАО «Камчатскэнерго», рассматривается судом как связанная с эксплуатацией сооружения (то есть по содержанию объекта в состоянии пригодном для эксплуатации, приспособление для более эффективного использование по назначению «сооружение транспортное») и требующее от собственника спорного объекта контроля за такой деятельностью в рамках его обязанностей по обеспечению безопасности дорожного движения.
В рассматриваемом случае, учитывая подробные разъяснения заказчика по условиям закупки по запросу ООО «ДСК», обстоятельства включения в документацию о закупке требований, ограничивающих круг участников судом не установлено. Обратного в материалы дела апеллянтов не доказано.
Кроме того, согласно позиции Верховного Суда РФ, изложенной в определении от 02.10.2017 № 309-КГ17-7502, является недопустимым вмешательство кого-либо в процесс закупки по мотивам, связанным с оценкой целесообразности ее условий и порядка проведения.
Исследовав материалы дела, суд установил, что спорные требования, установленные в закупочной документации, применялись в равной степени ко всем участникам закупки.
Суд апелляционной инстанции считает необходимым отметить, что апеллянтом не в полном объеме изучена Документация открытого аукциона и сделан акцент на часть требований Заказчика без учета разъяснений к закупке.
В материалах дела отсутствуют доказательства о том, что указанные требования были включены для обеспечения победы в аукционе конкретного хозяйствующего субъекта, либо в целях ограничения иным способом доступа хозяйствующим субъектам к участию в аукционе.
Таким образом, поскольку требования к закупаемой услуге установлены в соответствии с потребностью общества, Документация о закупке содержит все сведения о закупаемой услуге, позволяющие определить действительную потребность Заказчика и надлежащим образом сформировать заявку на участие в спорном конкурсе, суд первой инстанции пришел к правильному выводу об отсутствии в действиях общества вменяемых антимонопольным органом нарушений.
В силу части 2 статьи 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.
Учитывая, что установленные по делу обстоятельства свидетельствуют о незаконности оспариваемого решения УФАС по Камчатскому краю от 20.02.2023 по делу № 041/10/18.1-46/2023, в связи с их несоответствием закону суд первой инстанции обоснованно признал данное решение недействительным, как не соответствующее Федеральному закону от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».
Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, по существу направлены на переоценку выводов суда первой инстанции, при том, что обстоятельства, позволяющие суду апелляционной инстанции произвести такую переоценку, не установлены.
В данном случае заявитель жалобы не представил в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции; доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного
акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем не могут служить основанием для изменения решения суда первой инстанции.
Таким образом, решение арбитражного суда по существу спора соответствует примененным судом нормам права, регулирующим спорные правоотношения, и установленным фактическим обстоятельствам спора. Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, не установлено.
Соответственно оснований для отмены решения суда и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.
В соответствии с подпунктом 12 пункта 1 статьи 333.21 НК РФ при подаче апелляционной жалобы государственная пошлина уплачивается в размере 50 процентов размера государственной пошлины, подлежащей уплате при подаче искового заявления неимущественного характера. Для юридических лиц государственная пошлина составляет 1 500 руб.
В связи с чем, излишне уплаченная ОО «ДСК» государственная пошлина в сумме 1 500 рублей подлежит возврату из федерального бюджета.
Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд
ПОСТАНОВИЛ:
Решение Арбитражного суда Камчатского края от 17.05.2023 по делу № А241001/2023 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.
Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Дорожно-строительная компания» из федерального бюджета излишне уплаченную при подаче апелляционной жалобы по платежному поручению от 03.07.2023 № 90 государственную пошлину в размере 1500 (одна тысяча пятьсот) рублей.
Выдать справку на возврат государственной пошлины.
Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Камчатского края в течение двух месяцев.
Председательствующий Л.А. Бессчасная
Судьи А.В. Пяткова
Т.А. Солохина
Электронная подпись действительна.Данные ЭП:Удостоверяющий центр Казначейство РоссииДата 02.03.2023 4:08:00Кому выдана Бессчасная Любовь Анатольевна