Решение по делу № А58-3402/2023 от 03.07.2023

Арбитражный суд Республики Саха (Якутия)

улица Курашова, дом 28, бокс 8, г. Якутск, 677980, www.yakutsk.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

город Якутск

03 июля 2023 года

Дело № А58-3402/2023

Резолютивная часть решения объявлена 26.06.2023.

Мотивированное решение изготовлено 03.07.2023.

Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) в составе судьи Устиновой А.Н. при ведении протокола судебного заседания секретарем Жирковой Л.В., рассмотрев в судебном заседании дело с использованием веб-конференции сервиса «Картотека арбитражных дел» по заявлению Государственного казенного учреждения Республики Саха (Якутия) «Центр закупок Республики Саха (Якутия)» (ИНН <***>, ОГРН <***>) от 16.04.2023 № 511/11/11-439, поданному через систему «Мой арбитр», к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия) (ИНН <***>, ОГРН <***>) о признании недействительными решения от 05.04.2023 по делу № 014/06/49-442/2023 о нарушении законодательства о контрактной системе в сфере закупок, предписания от 05.04.2023 по делу № 014/06/49-442/2023 об устранении нарушений законодательства о контрактной системе в сфере закупок,

при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне Управления – общества с ограниченной ответственностью «Смартвижен» (ИНН <***>, ОГРН <***>);

с участием представителей: Центр закупок – ФИО1 по доверенности, диплом; УФАС – ФИО2 по доверенности от 15.03.2023 № 06/697, диплом, третьего лица – ФИО3 по доверенности от 24.04.2023 № 4, диплом (в онлайн-режиме),

УСТАНОВИЛ :

государственное казенное учреждение Республики Саха (Якутия) «Центр закупок Республики Саха (Якутия)» (далее – Центр закупок, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия) (далее – антимонопольный орган, УФАС по РС (Я)) о недействительными решения от 05.04.2023 по делу № 014/06/49-442/2023 о нарушении законодательства о контрактной системе в сфере закупок, предписания от 05.04.2023 по делу № 014/06/49-442/2023 об устранении нарушений законодательства о контрактной системе в сфере закупок.

Определением суда от 18.04.2023 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне антимонопольного органа привлечено общество с ограниченной ответственностью «Смартвижен» (далее – ООО «Смартвижен», третье лицо - 1).

05.06.2023 через систему «Мой арбитр» от заявителя поступило возражение на отзыв УФАС по РС (Я).

07.06.2023 через систему «Мой арбитр» от третьего лица поступили письменные объяснения на возражения ГКУ.

19.06.2023 через систему «Мой арбитр» от заявителя поступили возражения на письменные объяснения третьего лица.

19.06.2023 через систему «Мой арбитр» от третьего лица поступило ходатайство о приобщении выписки из сублицензионного договора с АО «Аксофт».

21.06.2023 через систему «Мой арбитр» от третьего лица поступили письменные объяснения на возражения ГКУ.

22.06.2023 от УФАС по РС (Я) поступил дополнительный отзыв на заявление.

23.06.2023 через систему «Мой арбитр» от заявителя поступили возражения на письменные объяснения третьего лица.

26.06.2023 через систему «Мой арбитр» от заявителя поступил проект судебного акта по настоящему делу.

В судебном заседании в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв с 15-40 час. 19.06.2023 до 16-00 час. 26.06.2023. Публичное извещение размещено в сети Интернет сервис «Картотека арбитражных дел».

В обоснование заявленных требований Центр закупок ссылается на то, что заявка третьего лица правомерно отклонена ввиду непредставления информации и документов, предусмотренных пунктами 2, 3 части 6 статьи 43 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», поскольку сублицензионный договор от 17.06.2019 № 8549/17062019, заключенный между ООО «Смартвижен» и АО «Аксофт», был представлен не в полном объеме.

Антимонопольный орган не согласен с требованием заявителя по основаниям, изложенным в отзыве на заявление (л.д. 47-52), считает требования заявителя не подлежащими удовлетворению, поскольку в составе заявки на участие ООО «Смартвижен» был представлен сублицензионный договор от 17.06.2019 № 8549/17062019 со штампом «Коммерческая тайна», который подтверждает права на использование программного обеспечения в объеме, необходимом и достаточном для оказания услуг, принятие участником закупки мер по ограничению доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, не может быть основанием для признания заявки участника не соответствующей требованиям.

15.05.2023 третьим лицом – ООО «Смартвижен» представлен отзыв от 12.05.2023 на заявление, в котором поддерживает доводы антимонопольного органа, изложенные в оспариваемом решении, просит отказать в удовлетворении требования заявителя.

Из материалов дела следует.

16.03.2023 на официальном сайте единой информационной системы https://zakupki.gov.ru и на сайте оператора электронной площадки АО «ТЭК-Торг» опубликованы извещение и документация по проведению электронного аукциона за № 0816500000623004277 на оказание услуг по передаче исключительных прав на использование программного обеспечения для платформы виртуализации и системы резервного копирования, заказчиком аукциона является государственное бюджетное учреждение Республики Саха (Якутия) «Республиканский центр инфокоммуникационных технологий»; начальная (максимальная) цена контракта определена в размере 15 795 790 рублей; дата окончания срока подачи заявок – 24.03.2023.

28.03.2023 опубликован протокол № 0816500000623004277 подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя), в соответствии с которым комиссией приняты решения по двум заявкам, поданным на участие, о несоответствии заявок в связи с не представлением лицензионного договора (лицензионного соглашения) с правообладателем, предоставляющим исполнителю полномочия, необходимые и достаточные для оказания услуг – 1 участник и представлением лицензионного договора не в полном объеме – 2 участник; электронный аукцион № 0816500000623004277 признан несостоявшимся (л.д. 90-92).

30.03.2023 за вх. № 2387 э в УФАС по РС (Я) поступила жалоба ООО «Смартвижен» на действия аукционной комиссии от 28.03.2023 в рамках проведения электронного аукциона № 0816500000623004277 (л.д. 55-60).

30.03.2023 УФАС по РС (Я) в адрес ГБУ РС(Я) «Республиканский центр инфокоммуникационных технологий», ООО «Смартвижен», Центра закупок направило уведомления № 06/912 о принятии жалобы к рассмотрению, приостановлении определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в части заключения контракта заказчиком до рассмотрения жалобы по существу и назначении даты заседания комиссии на 05.04.2023 в 11-30 час., истребовав письменные сведения и документы в срок до 17-00 час. 04.04.2023 (л.д. 61-62).

30.03.2023 УФАС по РС (Я) направлен запрос оператору электронной площадки АО «ТЭК-Торг».

03.04.2023 за вх. № 2457 э от оператора электронной площадки АО «ТЭК-Торг» в УФАС по РС (Я) поступил ответ на запрос о предоставлении запрашиваемой информации с использованием защищенного Интернет-соединения в виде электронного архива (л.д. 93).

05.04.2023 за вх. № 2599 Э » в УФАС представлены пояснения от Центра закупок от 04.04.2023 № 511/0511/09-376 (л.д. 63-68), от ГБУ РС (Я) «Республиканский центр инфокоммуникационных технологий» с приложением запроса коммерческого предложения и коммерческого предложения (л.д. 69-70).

По результатам рассмотрения жалобы ООО «Смартвижен», изучения аукционной документации, комиссией Якутского УФАС вынесено решение от 05.04.2023 по делу № 014/06/49-442/2023 о признании жалобы ООО «Смартвижен» обоснованной (п. 1); признании аукционной комиссии уполномоченного учреждения, нарушившим пункт 1 части 1 статьи 49 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (п. 2); выдаче предписания об устранении нарушений (п. 3).

Одновременно выдано предписание, которым предписано:

аукционной комиссии уполномоченного учреждения Центр закупок устранить нарушения пункт 1 части 1 статьи 49 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» в срок до 05.05.2023, для чего отменить протокол от 28.03.2023 подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя), составленный в ходе проведения электронного аукциона на оказание услуг по передаче исключительных прав на использование программного обеспечения для платформы виртуализации и системы резервного копирования (извещение № 0816500000623004277);

представить доказательства исполнения предписания;

оператору электронной площадки АО «ТЭК-Торг» обеспечить возможность исполнения предписания.

Центр закупок, не согласившись с принятыми решением и предписанием, обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением о признании их недействительными.

Изучив материалы дела, заслушав доводы заявителя, возражения антимонопольного органа и третьего лица, суд приходит к следующему.

В соответствии с частями 4, 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

В силу части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для признания оспариваемого ненормативного правового акта (действий, бездействия) недействительным необходимо наличие одновременно двух условий - несоответствие его закону или иным нормативным правовым актам и нарушение им прав и охраняемых законом интересов субъектов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

При этом, исходя из правил распределения бремени доказывания, установленных статьями 65, 198, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обязанность доказывания факта нарушения своих прав и законных интересов возлагается на заявителя.

Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о контрактной системе) регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений. Контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости, прозрачности информации, обеспечения конкуренции, эффективности осуществления закупок (статьи 1, 6 Закона о контрактной системе).

В соответствии с пунктом 1 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331, ФАС России является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Согласно пункту 5.3.1.12 упомянутого Положения, ФАС России осуществляет контроль за соблюдением заказчиками, контрактными службами, контрактными управляющими, комиссиями по осуществлению закупок и их членами, уполномоченными органами, уполномоченными учреждениями, специализированными организациями, операторами электронных площадок законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Частью 4 статьи 105 Закона о контрактной системе предусмотрено, что жалоба на положения документации и (или) извещения о проведении электронных процедур, закрытых электронных процедур может быть подана участником закупки до окончания срока подачи заявок на участие в таких процедурах. При этом в случае, если обжалуемые действия (бездействие) совершены после начала рассмотрения заявок на участие в электронной процедуре, закрытой электронной процедуре, обжалование данных действий (бездействия) может осуществляться только участником закупки, подавшим заявку на участие в электронной процедуре, закрытой электронной процедуре. В случае, если обжалуемые действия (бездействие) совершены при рассмотрении вторых частей заявок на участие в открытом конкурсе в электронной форме, закрытом конкурсе в электронной форме, конкурсе с ограниченным участием в электронной форме, закрытом конкурсе с ограниченным участием в электронной форме, двухэтапном конкурсе в электронной форме, закрытом двухэтапном конкурсе в электронной форме, электронном аукционе, закрытом аукционе в электронной форме, при рассмотрении заявок на участие в запросе котировок в электронной форме, запросе предложений в электронной форме или при заключении контракта, обжалование данных действий (бездействия) осуществляется до заключения контракта. По истечении указанных сроков обжалование данных действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, оператора электронной площадки, оператора специализированной электронной площадки, комиссии по осуществлению закупок осуществляется только в судебном порядке.

В силу положений части 8 статьи 106 Закона о контрактной системе по результатам рассмотрения жалобы по существу антимонопольный орган принимает решение о признании жалобы обоснованной или необоснованной и при необходимости о выдаче предписания об устранении допущенных нарушений, предусмотренного пунктом 2 части 22 статьи 99 Закона о контрактной системе.

Как следует из материалов дела, жалоба заявителя, поступившая в УФАС по РС (Я) 30.03.2023, содержала доводы в части того, что уполномоченным учреждением неправомерно отклонена заявка участника закупки, предоставившего сублицензионный договор от 17.06.2019 № 8549/17062019 со штампом «Коммерческая тайна» не в полном объеме.

Порядок рассмотрения жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения государственных и муниципальных нужд определен Административным регламентом Федеральной антимонопольной службы по исполнению названной государственной функции, утвержденным приказом ФАС России от 19.11.2014 N 727/14, действовавшим на дату подачи жалобы (далее - Административный регламент N 727/14).

Так, в Административном регламенте N 727/14 установлено, что после подачи жалобы на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки контрольный орган в течение двух рабочих дней после дня поступления жалобы размещает в единой информационной системе в сфере закупок информацию о поступлении жалобы и текст жалобы, а также сообщает заявителю и заказчику, оператору электронной площадки, уполномоченному органу, уполномоченному учреждению, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупки, действия (бездействие) которых обжалуются, о месте, дате и времени рассмотрения такой жалобы.

При подаче жалобы на действия (бездействие) заказчика при проведении аукциона в электронной форме контрольный орган сообщает соответствующему оператору электронной площадки о месте, дате и времени рассмотрения такой жалобы (пункт 3.17).

Рассмотрение жалобы осуществляется на заседании Комиссии контрольного органа (пункт 3.22).

Контрольный орган рассматривает жалобу по существу в течение пяти рабочих дней со дня поступления жалобы. При этом первым днем считается день, следующий за днем поступления жалобы в контрольный орган. В случае если жалоба передана в контрольный орган для рассмотрения по подведомственности, днем поступления жалобы считается день поступления жалобы в контрольный орган, в который такая жалоба была подана участником закупки первоначально.

При этом контрольный орган вправе направлять запросы о предоставлении информации и документов, необходимых для рассмотрения жалобы, в том числе запросить у заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностных лиц контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки указанные информацию и документы (пункт 3.23).

Рассмотрение жалобы Комиссией осуществляется в присутствии заявителя, заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностных лиц контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки, чьи действия (бездействие) обжалуются, заинтересованных лиц и иных лиц, выразивших желание присутствовать на заседании Комиссии. Комиссия обязана рассмотреть жалобу и принять решение в течение пяти рабочих дней со дня поступления жалобы вне зависимости от явки сторон (пункт 3.27).

По результатам рассмотрения жалобы и проведения внеплановой проверки Комиссия принимает единое решение. Решение принимается Комиссией простым большинством голосов членов Комиссии, присутствовавших на заседании Комиссии, на основании документов и сведений, представленных на заседание Комиссии. В случае, если член Комиссии не согласен с решением, он излагает письменно особое мнение.

При принятии решения учитываются обстоятельства дела, установленные Комиссией в результате рассмотрения жалобы и проведения внеплановой проверки.

Комиссия по результатам рассмотрения жалобы принимает решение о признании жалобы обоснованной или необоснованной.

В случае, если установлены не все, указанные в жалобе нарушения законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, жалоба признается обоснованной в части установленных нарушений, указанных в жалобе (пункт 3.33).

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе при осуществлении закупки заказчик устанавливает следующие единые требования к участникам закупки: участники закупки должны соответствовать требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки.

Согласно части 5 и 8 указанной статьи Закона о контрактной системе Информация об установленных требованиях в соответствии с частями 1, 1.1, 2 и 2.1 настоящей статьи указывается заказчиком в извещении об осуществлении закупки и документации о закупке.

Комиссия по осуществлению закупок проверяет соответствие участников закупок требованиям, указанным в пункте 1, в пункте 10 (за исключением случаев проведения электронных процедур, запроса котировок и предварительного отбора) части 1 и части 1.1 (при наличии такого требования) настоящей статьи, и в отношении отдельных видов закупок товаров, работ, услуг требованиям, установленным в соответствии с частями 2 и 2.1 настоящей статьи, если такие требования установлены Правительством Российской Федерации. Комиссия по осуществлению закупок вправе проверять соответствие участников закупок требованиям, указанным в пунктах 3 - 5, 7 - 9, 11 части 1 настоящей статьи, а также при проведении электронных процедур, запроса котировок и предварительного отбора требованию, указанному в пункте 10 части 1 настоящей статьи. Комиссия по осуществлению закупок не вправе возлагать на участников закупок обязанность подтверждать соответствие указанным требованиям, за исключением случаев, если указанные требования установлены Правительством Российской Федерации в соответствии с частями 2 и 2.1 настоящей статьи.

В соответствии с частью 2 статьи 33 Закона о контрактной системе документация о закупке в соответствии с требованиями, указанными в части 1 настоящей статьи, должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.

В соответствии с пунктом 12 части 1 статьи 42 Закона о контрактной системе установлено, что при осуществлении закупки путем проведения открытых конкурентных способов заказчик должен указать в извещении требования, предъявляемые к участникам закупки в соответствии с частью 1 статьи 31 Закона о контрактной системе, и исчерпывающий перечень документов, подтверждающих соответствие участника закупки таким требованиям.

В соответствии с пунктом 3 части 2 статьи 42 Закона о контрактной системе установлено, что извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено Законом о контрактной системе, должно содержать требования к содержанию, составу заявки на участие в закупке в соответствии с Законом о контрактной системе и инструкцию по ее заполнению. При этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников закупки.

Как следует из протокола подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) по электронному аукциону № 0816500000623004277 от 28.03.2023, уполномоченным учреждением отклонена заявка ООО «Смартвижен» в соответствии с пунктом 2 части 12 статьи 48 Закона о контрактной системе.

Приложением № 3 к извещению установлены Требования к содержанию, составу заявки на участие в закупке и инструкция по заполнению заявки участниками закупки (л.д. 75-78).

В соответствии с пп. 3.3.2 подраздела 3.3 раздела 3 «Порядок заполнения информации и документов об участнике закупки» в случае, если в документации устанавливается требование каких-либо документов в заявке участника закупки и при этом не уточняется, что нужно представлять копию, это означает, что участник закупки обязан представить оригинал документа. Например, установлено следующее: «Соответствие требованиям подтверждается представлением выписки из реестра лицензий». В данном случае требуется только оригинал документа. А если установлено следующим образом: «Соответствие требованиям подтверждается представлением выписки из реестра лицензий или его копии», то в данном случае можно представить любую электронную копию документа, полностью воспроизводящую информацию оригинала документа (л.д. 77 оборот).

В соответствии с пп. 3.3.4 подраздела 3.3 раздела 3 Порядок заполнения информации и документов об участнике закупки» оригиналом электронного документа в силу положений ч. 1 ст. 6 Федерального закона от 06.04.2011 года № 63-Ф3 «Об электронной подписи» считается информация в электронной форме, подписанная квалифицированной электронной подписью. В соответствии с п. 23 и 24 раздела 3.1 ГОСТ Р 7.0.8-2013 «Делопроизводство и архивное дело» под копией документа понимается экземпляр документа, полностью воспроизводящий информацию подлинника документа, а копией электронного документа - копия документа, созданная в электронной форме. Соответственно, если представляется копия электронного документа, то оно должно воспроизводить всю информацию оригинала, в том числе номер усиленной электронной подписи, срок действия указанной подписи, должность, фамилию и инициалы подписанта (л.д. 77 оборот).

В соответствии с подпунктом 2 пункта 1.2.1 подраздела 1.2 раздела 1 «Требования к составу заявки» приложения № 3 к извещению установлено, что для участия в конкурентном способе заявка на участие в закупке в части информации и документов об участнике закупки должна содержать документы, подтверждающие соответствие участника закупки требованиям, установленным пунктом 1 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе, документы, подтверждающие соответствие участника закупки дополнительным требованиям, установленным в соответствии с частями 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 Закона о контрактной системе, если иное не предусмотрено Законом о контрактной системе.

Заказчик пунктом 1 раздела 4 информационной карты к извещению установил следующие требования:

Требования, предъявляемые к участникам закупки в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 31 Закона №44-ФЗ и

исчерпывающий перечень документов, подтверждающих соответствие участника закупки таким требованиям

В соответствии с положениями ст. 1229.1233 Гражданского кодекса РФ участник закупки должен являться правообладателем исключительного права или обладать правом на использование объекта интеллектуальной собственности.

Исполнитель для оказания услуг должен документально подтвердить наличие прав на модификацию и иное использование программного обеспечения (далее - ПО) являющемся автором, иным правообладателем, что должно быть подтверждено одним из перечисленных документов:

- документом, подтверждающим наличие у Исполнителя исключительных прав на ПО

- лицензионный договор (лицензионное соглашение) с правообладателем предоставляющий Исполнителю полномочия, необходимые и достаточные для оказания услуг;

- сублицензионный договор с лицом, с которым правообладатель ПО, заключил лицензионный договор и предоставил этому лицу права на использование ПО и которое, в свою очередь, предоставило соответствующие права Исполнителю в объеме, необходимом и достаточном для оказания услуг.

Соответствие требованию подтверждается предоставлением копий вышеуказанных документов

В соответствии с ответом на запрос о предоставлении сведений и документов, представленных в составе заявок на участие в закупке, оператор электронной площадки АО «ТЭК-Торг» представил - участник закупки ООО «Смартвижен» в подтверждение требованиям, установленных пунктом 1 раздела 4 информационной карты к извещению, представил сублицензионный договор от 17.06.2019 № 8549/17062019, заключенный с акционерным обществом «Аксофт», на титульном листа договора и страницы 9 (адреса и банковские реквизиты сторон) сублицензионного договора проставлен штамп «Коммерческая тайна».

В соответствии с пунктами 1, 3 статьи 1233 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) правообладатель исключительного права может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом, в том числе путем его отчуждения по договору другому лицу (договор об отчуждении исключительного права) или предоставления другому лицу права использования соответствующих результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в установленных договором пределах (лицензионный договор).

Договор, в котором прямо не указано, что исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации передается в полном объеме, считается лицензионным договором, за исключением договора, заключаемого в отношении права использования результата интеллектуальной деятельности, специально созданного или создаваемого для включения в сложный объект (абзац второй пункта 1 статьи 1240 ГК РФ).

Согласно статье 1235 ГК РФ по лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуашзации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.

Лицензиат может использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуатизации только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором. Право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным лицензиату.

Статьей 1238 ГК РФ установлено, что при письменном согласии лицензиара лицензиат может по договору предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации другому лицу (сублицензионный договор). По сублицензионному договору сублицензиату могут быть предоставлены права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации только в пределах тех прав и тех способов использования, которые предусмотрены лицензионным договором для лицензиата.

В соответствии с пунктом 2 статьи 3 Федерального закона от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» (далее - Закон о коммерческой тайне), информация, составляющая коммерческую тайну, - сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны.

Согласно части 1 статьи 6 Закона о коммерческой тайне обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, по мотивированному требованию органа государственной власти, иного государственного органа, органа местного самоуправления предоставляет им на безвозмездной основе информацию, составляющую коммерческую тайну. Мотивированное требование должно быть подписано уполномоченным должностным лицом, содержать указание цели и правового основания затребования информации, составляющей коммерческую тайну, и срок предоставления этой информации, если иное не установлено федеральными законами.

Согласно части 4 статьи 6 Закона о коммерческой тайне на документах, предоставляемых указанным в частях 1, 3 и 3.1 настоящей статьи органам и содержащих информацию, составляющую коммерческую тайну, должен быть нанесен гриф "Коммерческая тайна" с указанием ее обладателя (для юридических лиц - полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей - фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства).

Согласно пунктами 2 и 5 части 1 статьи 10 Закона о коммерческой тайне меры по охране конфиденциальности информации, принимаемые ее обладателем, должны включать в себя:

2) ограничение доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля за соблюдением такого порядка;

5) нанесение на материальные носители, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, или включение в состав реквизитов документов, содержащих такую информацию, грифа «Коммерческая тайна» с указанием обладателя такой информации (для юридических лиц - полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей - фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства).

Согласно пунктом 1 части 5 статьи 10 Закона о коммерческой тайне меры по охране конфиденциальности информации признаются разумно достаточными, если исключается доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, любых лиц без согласия ее обладателя.

В соответствии с подпунктом «а» пункта 1 части 5 статьи 49 Закона о контрактной системе установлено, что не позднее двух рабочих дней со дня, следующего за датой окончания срока подачи заявок на участие в закупке, но не позднее даты подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя), установленной в извещении об осуществлении закупки члены комиссии по осуществлению закупок рассматривают заявки на участие в закупке, информацию и документы, направленные оператором электронной площадки в соответствии с пунктом 4 части 4 статьи 49 Закона о контрактной системе, и принимают решение о признании заявки на участие в закупке соответствующей извещению об осуществлении закупки или об отклонении заявки на участие в закупке по основаниям, предусмотренным пунктами 1 - 8 части 12 статьи 48 Закона о контрактной системе.

Пунктом 2 части 12 статьи 48 Закона о контрактной системе предусмотрено, при рассмотрении вторых частей заявок на участие в закупке соответствующая заявка подлежит отклонению в случаях непредставления информации и документов, предусмотренных пунктами 2 и 3 части 6 статьи 43 настоящего Федерального закона, несоответствия таких информации и документов требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки;

В соответствии с пунктами 2 и 3 части 6 статьи 43 Закона о контрактной системе при проведении электронных процедур, закрытых электронных процедур:

информация и документы, предусмотренные подпунктами «а» - «л» пункта 1 части 1 настоящей статьи, не включаются участником закупки в заявку на участие в закупке. Такие информация и документы в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, направляются (по состоянию на дату и время их направления) заказчику оператором электронной площадки, оператором специализированной электронной площадки путем информационного взаимодействия с единой информационной системой;

при проведении электронных процедур документы, подтверждающие соответствие участника закупки дополнительным требованиям, установленным в соответствии с частью 2 или 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 настоящего Федерального закона, и предусмотренные подпунктом «н» пункта 1 части 1 настоящей статьи, не включаются участником закупки в заявку на участие в закупке. Такие документы в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, направляются (по состоянию на дату и время их направления) заказчику оператором электронной площадки из реестра участников закупок, аккредитованных на электронной площадке.

Из содержания сублицензионного договора от 17.06.2019 № 8549/17062019 следует, что обладателем коммерческой тайны является акционерное общество «Аксофт».

Согласно пункту 2.2. сублицензионного договора, лицензиат обязуется в течение срока действия настоящего Договора осуществлять предоставление права использования программ для ЭВМ на условиях простой (неисключительной) лицензии в срок и на условиях, предусмотренных согласованными Сторонами Спецификациями к настоящему Договору, а Сублицензиат обязуется принимать право использования соответствующих программ для ЭВМ и оплачивать вознаграждение Лицензиату за их предоставление (л.д. 108).

В соответствии с информационной картой, участник закупки должен предоставить копии документов в подтверждение факта, что является правообладателем исключительного права или обладать правом на использование объекта интеллектуальной собственности, тем самым в рассматриваемом случае сублицензионный договор должен документально подтвердить право на использование программного обеспечения в объеме, необходимом и достаточном для оказания услуг, как отражено в пункте 2.2 сублицензионного договора, тем самым предоставление части договора, составляющего коммерческую тайну, не влияет на возможность надлежащего исполнения таким участником обязательств по договору.

Исходя из указанного, изучив аукционную документацию, Комиссия Якутского УФАС пришла к выводу, что ООО «Смартвижен» при предоставлении в составе заявки сублицензионного договора приняты меры по ограничению доступа третьих лиц к информации, составляющей коммерческую тайну, которые не могут быть основанием для признания заявки участника не соответствующей требованиям к документации.

Кроме того, суд отмечает, что из содержания части сублицензионного договора подтверждается право на использование программного обеспечения в объеме, необходимом и достаточном для оказания услуг третьим лицом.

С учетом изложенного, суд соглашается с выводом антимонопольного органа, что действия уполномоченного органа по отклонению заявки третьего лица, не соответствуют положениям пункта 1 части 5 статьи 49 Закона о контрактной системе, оснований для отклонения заявки третьего лица не имелось.

По совокупности изложенного, суд считает, что оспариваемое решение не противоречит Закону о контрактной системе и не нарушает права и законные интересы заявителя, доводы заявителя подлежат отклонению.

Согласно пункту 2 части 22 статьи 99 Закона о контрактной системе при выявлении в результате проведения контрольным органом в сфере закупок плановых и внеплановых проверок, а также в результате рассмотрения жалобы на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, оператора электронной площадки или комиссии по осуществлению закупок нарушений законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок контрольный орган в сфере закупок вправе выдавать обязательные для исполнения предписания об устранении таких нарушений в соответствии с законодательством Российской Федерации, в том числе об аннулировании определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Предписание об устранении нарушения законодательства Российской Федерации или иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок, выданное в соответствии с названными выше положениями Закона о контрактной системе, должно содержать указание на конкретные действия, которые должно совершить лицо, получившее такое предписание, для устранения указанного нарушения (часть 23 статьи 99 Закона о контрактной системе).

В соответствии с пунктом 2 части 22, части 23 статьи 99 Закона о контрактной системе, при выявлении в результате проведения контрольным органом в сфере закупок плановых и внеплановых проверок, а также в результате рассмотрения жалобы на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, оператора электронной площадки или комиссии по осуществлению закупок нарушений законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок контрольный орган в сфере закупок вправе: выдавать обязательные для исполнения предписания об устранении таких нарушений в соответствии с законодательством Российской Федерации, в том числе об аннулировании определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Предписание об устранении нарушения законодательства Российской Федерации или иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок, выданное в соответствии с пунктом 2 части 22, пунктом 3 части 27 настоящей статьи, должно содержать указание на конкретные действия, которые должно совершить лицо, получившее такое предписание, для устранения указанного нарушения. Контракт не может быть заключен до даты исполнения такого предписания.

Предписание от 05.04.2023, выданное по результатам рассмотрения жалобы, выдано антимонопольным органом в соответствии с вышеназванным положениями Закона о контрактной системе, направлено на устранение выявленных нарушений при проведении электронного аукциона путем отмены протокола от 28.03.2023 подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя), составленного в ходе проведения электронного аукциона на оказание услуг по передаче исключительных прав на использование программного обеспечения для платформы виртуализации и системы резервного копирования (извещение № 0816500000623004277).

С учетом признания оспариваемого решения законным и обоснованным, у антимонопольного органа имелись правовые основания для выдачи оспариваемого предписания, в связи с чем оно не противоречит закону, права и законные интересы заявителя также не нарушает.

В соответствии с частью 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования

При таких обстоятельствах, суд приходит к выводу об отказе в удовлетворении заявленных требований полностью.

Определением от 21.04.2023 арбитражным судом в порядке части 3 статьи 199аппк приняты обеспечительные меры в виде приостановления действия предписания от 05.04.2023 по делу № 014/06/49-442/2023 об устранении нарушений законодательства о контрактной системе в сфере закупок.

В силу части 5 статьи 96 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае отказа в удовлетворении иска, оставления иска без рассмотрения, прекращения производства по делу обеспечительные меры сохраняют свое действие до вступления в законную силу соответствующего судебного акта. После вступления судебного акта в законную силу арбитражный суд по ходатайству лица, участвующего в деле, выносит определение об отмене мер по обеспечению иска или указывает на это в судебных актах об отказе в удовлетворении иска, об оставлении иска без рассмотрения, о прекращении производства по делу.

На основании указанной нормы Кодекса, арбитражный суд считает необходимым отменить обеспечительные меры, принятые определением суда от 21.04.2023, после вступления решения в законную силу.

Настоящее решение выполнено в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью судьи, в связи с чем направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения в сети «Интернет» по адресу www.kad.arbitr.ru.

По ходатайству указанных лиц копии судебного акта на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Руководствуясь статьями 96, 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

в удовлетворении заявленных требований государственного казенного учреждения Республики Саха (Якутия) «Центр закупок Республики Саха (Якутия)» к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия) о признании недействительными решения от 05.04.2023 по делу № 014/06/49-442/2023 о нарушении законодательства о контрактной системе в сфере закупок и предписания от 05.04.2023 по делу № 014/06/49-442/2023 об устранении нарушений законодательства о контрактной системе в сфере закупок, отказать.

Отменить обеспечительные меры, принятые определением суда от 21.04.2023, после вступления решения в законную силу.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Четвертый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).

Судья А.Н. Устинова